法律责任和法律制裁

法律责任和法律制裁（共7篇）

法律责任和法律制裁 篇1

和分类模拟试题

本卷共分为2大题60小题，作答时间为180分钟，总分120分，80分及格。

一、单项选择题（共30题，每题2分。每题的备选项中，只有一个最符合题意）

1.(2003，31)按“资产负债率／(1－资产负债率)”这一公式计算得出的财务指标是__。A．权益负债率 B．资产周转率

C．所有者权益报酬率 D．资产负债率

2.有关非正式组织积极作用表述错误的是__。A．非正式组织能为其成员带来某些需要的满足

B．人们在非正式组织中的频繁接触会使相互间的关系更加和谐 C．非正式组织能够经常向正式组织提供其成员的活动信息 D．非正式组织对正式组织的管理人员存在一种无形的监督

3.利润表是反映企业在一定时期内经营成果的报表。从利润表中，我们不能获得的信息是：（）。

A．企业的短期偿债能力 B．评价企业的偿债能力

C．预测企业未来的现金流量

D．考评企业管理当局的经营业绩，为利润分配提供依据

4.甲出版社误将乙校的订货当作丙校的订货发给了丙校，这一行为属于__。A．乘人之危 B．显失公平C．重大误解 D．欺诈

5.根据2008年4月16日颁布的《上市公司重大资产重组管理办法》，构成重大资产的标准是购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务报表的期末资产总额达到了__以上。A．1/3 B．1/2 C．1/4 D．1/5

6.提供两种以上不同选择，引导对方成交，属于__。A．消除障碍法 B．提供选择法 C．结果比较法 D．利弊分析法

7.经国务院政权监督管理机构核准依法发行股票，或者经国务院授权的部门批准依法发行公司债券，依照公司法的规定，应当公告招股说明书、公司债券募集办法。依法发行新股或者公司债券的，还应公告的是__。A．上市报告文件 B．上市公司年度报告 C．财务会计报告

D．上市公司中期报告

8.【真题试题】(2008年单项选择第12题)甲向乙订购10万元货物。双方为此签订定金合同，约定甲预先向乙支付定金3万元。合同订立后，乙只收到甲支付的1万元定金。因此，该定金合同__。

A．不成立，因为实际缴付的定金少于约定数额 B．不生效，因为实际缴付的定金少于约定数额

C．无效，因为约定的定金数额超过合同标的额的20％ D．变更，因为实际缴付的定金少于约定数额

9.下列说法错误的是：（）。

A．推销员上门推销是直接式分销渠道 B．中间环节多，则渠道越长

C．每一中间层次上中间商的数目称为渠道的深度 D．直接式分销没有中间商的介入

10.(2002，18)李某到某电器城购买彩电，看中了甲公司销售的一台彩电。李某与甲公司达成协议：彩电价款2000元，李某预付货款1000元，甲公司保证三天内送货上门。双方在该台彩电上作了标记。当晚，电器城失火，该台彩电被焚毁。对该台彩电的毁损__。A．由李某承担损失，李应补交所欠货款1000元

B．由甲公司承担损失，甲公司应退还李某预付货款1000元

C．由李某、甲公司双方平均分担损失，李某不补交货款，甲公司不退预付货款 D．主要由甲公司承担损失，李某也应适当承当损失

11.【真题试题】(2008年单项选择第15题)人民法院在民事、行政诉讼过程中，对妨碍诉讼的当事人违法采取措施造成损失，受害人请求赔偿的，适用()程序。A．民事 B．行政 C．行政复议 D．刑事赔偿

12.陈某和其妻子经常争吵，但是其妻子又不愿意与其离婚，陈某遂萌生往其妻子饭里下毒杀害其妻的念头，但是又不忍心杀害自己的儿子。所以陈某将儿子送到相隔3里地的父母家。并嘱咐儿子千万不要回家。陈某回家后在饭菜里下了毒就出去了。其儿子不愿意在奶奶家待，遂偷偷跑回家。陈某儿子和妻子共同将有毒的饭菜吃下，均因中毒死亡。请问陈某对其妻子和儿子死亡结果发生的主观心态分别是什么__。A．都是间接故意

B．对妻子是直接故意，对儿子是间接故意

C．对妻子是直接故意，对儿子是过于自信的过失 D．对妻子是直接故意，对儿子是疏忽大意的过失

13.从实施管理的范围来看，__属于资源开发许可证。A．土地使用证 B．采矿许可证 C．养殖使用证

D．野生动植物进出口许可证

14.甲系国有企业下岗职工，如果在享受失业保险待遇期满后仍未实现再就业，那么甲应__。A．由企业提供基本生活费 B．继续享受失业保险待遇

C．由民政部门按规定提供最低生活保障费 D．由社会保险经办机构提供生活津贴

15.审判人员及法院其他工作人员离任几年内，担任诉讼代理人或者辩护人的，人民法院不予准许__。A．1年 B．2年 C．3年 D．4年

16.有一种谈判可以利用谈判之际到对方实地考察，有助于对对方的深入了解与准确认识，这种谈判属于__谈判。A．主场 B．第三场 C．客场 D．中立地

17.项目管理通常涉及的三个主要目标之间出现矛盾时，要以__为中心，尽量协调好不同目标的关系。A．质量 B．费用 C．进度 D．销售

18.某市卫生局委托该市卫生防疫站对非法制血的单位行使行政处罚权、那么该市卫生防疫站应当以__的名义行使处罚权。A．该市卫生局 B．该市卫生防疫站

C．该市卫生防疫站执法队 D．该市人民政府

19.企业质量体系认证的对象是__。A．企业 B．质量 C．产品 D．服务

20.当每个人的非劳动收入增加时__。A．劳动者的效用水平就提高了 B．劳动者的效用水平就下降了

C．劳动者的预算约束线向左下方移动 D．无差异曲线向左下方移动

21.投资监管系统的三个有机组成部分不包括__。A．国家政府监管机构 B．国际政府联合监管机构 C．行业自律组织 D．市场监管机构

22.2004年《全国人民代表大会常务委员会关于＜中华人民共和国刑法＞有关信用卡规定的解释》规定：“刑法规定的‘信用卡’，是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。”对此，下列说法不正确的是__。A．该解释是学理解释 B．该解释属于有权解释

C．该解释和刑法本身具有同等效力 D．该解释所采用的是文理解释

23.【真题试题】（2010年单向选择第17题）

下列导致劳动合同解除或者终止的事由中，不需要支付经济补偿金的是__ A．劳动者被人民法院宣告死亡 B．劳动者达到法定退休年龄

C．劳动者因公司生产经营发声严重困难而被裁员 D．以完成一定工作任务为期限的劳动合同履行完毕

24.行为人对行为内容有重大误解而实施的民事行为，违背了民事法律行为生效要件中的__，属于可变更或可撤销的民事行为。A．意思表示真实 B．诚实信用

C．当事人地位平等

D．意思表示的形式合法

25.审判人员及法院其他工作人员离任几年内，担任诉讼代理人或者辩护人的，人民法院不予准许__。A．1年 B．2年 C．3年 D．4年

26.不属于法律制定程序的是__。A．审议法律议案 B．法律议案的通过 C．公布法律

D．起草法律议案

27.根据公司信用基础的不同，可以将公司分为__。A．有限责任公司与股份有限公司

B．资合公司、人合公司与人合兼资合公司 C．有限公司与无限公司 D．公营公司与民营公司

28.将10000元存入银行，年利率10%，按复利计算，3年后可以从银行得到的本利和为__元。

A．11 500 B．13 000 C．13 310 D．14 641

29.铁路旅客张某出站检票时，发现车票丢失，承运人要求张某补票并加收票款。张某找到三名旅客证明自己的车票丢失。对此。下列说法正确的是__。A．张某不应当补票 B．张某应当补票

C．张某应当补票，承运人可以加收票款 D．张某应当补票，但承运人不应加收票款

30.公司职工股安排上市流通需要在本公司股票上市__个月后。A．1 B．3 C．5 D．6

二、多项选择题（共30题，每题2分。每题的备选项中，有多个符合题意）

1.对于是否给付加班费的劳动争议，应如何解决（）。A．首先在当地劳动争议仲裁委员会进行劳动争议仲裁 B．当事人对仲裁结果不服的，可到法院通过诉讼程序解决问题 C．应由单位的职工代表大会予以调解 D．以上均不正确

2.纳税人有下列__情形的，税务机关有权核定其应纳税额。A．依照法律、行政法规的规定应当设置账簿但未设置的 B．擅自销毁账簿或者拒不提供纳税资料的

C．虽设置账簿，但账目混乱或者成本资料、收入凭证、费用凭证残缺不全，难以查验的 D．发生纳税义务，未按照规定的期限办理纳税申报的

3.根据相关法律法规的规定，国有资本经营预算草案的编制主体是__。A．国家出资企业 B．各级财政部门

C．各级国有资产监督管理机构 D．各级人民代表大会

4.管理者激励职工的手段和方法有__。A．工作丰富化 B．活动多样化 C．物质激励

D．职工参与管理

5.除有碍侦查和无法通知的情况外，有关部门对赵某因涉嫌受贿罪执行逮捕后，下列哪个机关应在24小时以内将逮捕赵某的原因和羁押处所通知赵某的家属或所在单位__。A．决定逮捕的人民检察院 B．执行逮捕的公安机关 C．负责羁押的部门

D．人民检察院和公安机关

6.星月音像公司制作该录音制品，依据著作权法的规定，下列哪些说法是正确的__。A．星月公司只需取得王某的许可，并向其支付报酬即可 B．星月公司应当取得王某和国某的许可，并向其支付报酬 C．星月公司应当取得陈某的许可，并向其支付报酬

D．星月公司无须取得国某的许可，但应当向其支付报酬

7.A、B两人共同出资成立一笔记本电脑公司，从事笔记本电脑的零售与批发经营。公司在设立时，A投入资金60万，B则从银行贷款40万元，注入电脑公司的临时账户，以作出资，并且双方约定该贷款到期后由电脑公司返还给银行。由于市场行情不好，该电脑公司成立后一直不太景气，后又向银行借款50万元，但贷款期满不能偿还，银行提起诉讼，经法院审查，发现该公司已歇业，且尚未办理法人注销手续。银行可以__。A．银行可以要求电脑公司以其全部财产偿还债务 B．银行可以要求A在其出资范围内偿还债务 C．银行可以要求B在其出资范围内偿还债务

D．银行可以向A、B中任何一方提出偿还债务的要求

8.在包装条款中，一般包括以下内容__。A．确定包装标准 B．确定包装标记 C．确定包装费用 D．确定包装时间

9.如果本案中甲某见勒索未成杀死吴乙，则关于甲某正确的说法是__。A．构成绑架罪与故意杀人罪，数罪并罚 B．构成绑架罪一罪

C．应判处死刑，并处没收财产

D．应判处十年以上有期徒刑或无期徒刑，并处罚金或没收财产

10.按照《中华人民共和国产品质量法》的相关规定，销售者以下行为__都是错误的。A．从青岛购进一批葡萄，在商品标签上却标明吐鲁番 B．降价销售即将到保质期的奶粉 C．销售的进口商品没有中文标识

D．低于购进价格销售不太新鲜的水果

11.如果华达公司用其厂房为电科公司提供担保，担保方式为__。A．留置 B．保证 C．质押 D．抵押

12.转让注册商标应该符合下列要求__。

A．转让人和受让人应当向商标局提交转让注册商标申请书 B．转让手续由转让人办理

C．商标注册人对其在同一种或者类似商品上注册的相同或者近似的商标，应当一并转让 D．商标局有权通知未一并转让注册商标的申请人限期改正，期满不改正的，视为放弃转让该注册商标的申请

E．对可能产生误认、混淆或者其他不良影响的转让注册商标申请的，商标局不予核准，书面通知申请人并说明理由

13.下列属于违反《劳动合同法》产生的行政责任的是（）。A．罚款

B．支付赔偿金 C．吊销营业执照 D．警告

14.下列选项中，属于企业重大经营决策特点的是__。A．必要性 B．民主性 C．预测性 D．可行性

15.下列关于业主委员会的行为说法正确的是__。

A．无资格申请复议，因为这一发证的具体行政行为只影响单个业主的利益

B．无资格申请复议，因为这一发证的具体行政行为只引起了与开发公司之间的法律关系 C．有资格申请复议，因为这一发证的具体行政行为影响了公共利益

D．有资格申请复议，岗为这一发证的具体行政行为与该别墅的业主有利害关系

16.下列选项中属于犯罪未遂的行为是__。

A．某甲用猎枪瞄准正在骑马的周某欲将其打死，枪响后即逃跑，结果将马打死，周某受轻伤

B．某之在旅馆内偷得同室李某的存物牌，欲冒领李某所存物品，后遇到李某正在寻找存物牌，乙害怕事情败露遂说自己刚拾到一个存物牌，随即从口袋中取出交给李某

C．某丙潜入本单位财务室正在撬保险柜，忽听外面有人走动，以为被发现，跳窗逃走 D．某丁煽动群众抗拒国家法律的实施，被群众送到公安机关

17.根据我国反倾销条例的规定，在确定倾销对国内产业造成的损害时，应当审查倾销进口产品__。A．数量 B．价格

C．对国内产业的相关经济因素和指标的影响 D．质量

18.商场如提出下列意见，何者不构成异议__。A．商场与纺织公司之间不存在债权债务关系 B．商场没有偿还能力

C．商场与服装公司之间互有债务拖欠，债务抵消后，商场不欠服装公司款项 D．服装公司的服装不合格，商场对所欠服装公司10万元的货款不同意支付

19.该企业的资产利润率为__。A．10.42% B．11.35% C．9.87% D．8.91%

20.下列选项说法正确的是__。

A．以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的商标被商标局撤销的，其商标专用权视为自始即不存在

B．注册商标所有人自行改变注册商标的，该注册商标的专用权自商标局的撤销决定作出之日起终止

C．注册商标所有人连续三年停止使用注册商标的，该注册商标的专用权自第三年最后一天终止

D．商标注册人申请注销其注册商标或者注销其商标在部分指定商品上的注册的，该注册商标专用权或者该注册商标专用权在该部分指定商品上的效力自商标局收到其注销申请之日起终止

E．注册商标因商标注册人死亡或者终止而被注销的，该注册商标专用权自商标注册人死亡或者终止之日起终止

21.企业管理中，采取激励措施有利于调动职工的积极性，具体方法有__。A．物质奖励 B．频繁更换岗位 C．工作丰富化 D．职工参与管理

22.下列说法正确的是：__。

A．失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月

B．失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满5年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月

C．失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月

D．重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算

23.甲欠乙100万元，丙为保证人，约定10月1日偿还，9月1日，甲、乙协议：将甲、乙之间的债务变为120万元，丙不知情，则下列说法正确的是__。A．合同内容的变更未经保证人丙的书面同意，该变更的内容无效 B．丙应承担120万元的保证责任 C．丙只承担100万元的保证责任

D．如果取得丙的书面同意，丙应当承担120万元的保证责任

24.工厂对专利复审委员会维持专利权的决定不服，可以__。A．直接起诉甲，追究甲的专利侵权责任

B．要求国务院专利行政部门审查专利复审委员会的决定

C．自收到专利复审委员会维持专利权决定的通知之日起三个月内向人民法院起诉 D．要求专利复审委员会重新作出决定

25.根据我国保险法规定，保险人自收到赔偿或者给付保险金的请求和有关证明、资料之日起__内，对其赔偿或者给付保险金的数额不能确定的，应当根据已有证明和资料可以确定的最低数额先予支付。A．10日 B．30日 C．60日 D．1年

25.下列关于业主委员会的行为说法正确的是__。

A．无资格申请复议，因为这一发证的具体行政行为只影响单个业主的利益

B．无资格申请复议，因为这一发证的具体行政行为只引起了与开发公司之间的法律关系 C．有资格申请复议，因为这一发证的具体行政行为影响了公共利益 D．有资格申请复议，岗为这一发证的具体行政行为与该别墅的业主有利害关系

26.__是决策方案未来的自然状态不能预先明确，对决策问题所处的条件知道较多但不全面和肯定的情况下所做的决策。A．确定性决策 B．风险决策 C．不确定性决策 D．定性决策

27.在决策过程中，选择决策方案应遵循的基本原则有__。A．实施该方案所带来的效果大于付出的代价 B．该方案结果符合预定目标的要求 C．实施该方案能控制所有风险

D．能够妥善处理该方案的正负面影响

28.某市国土局一名前局长、两名前副局长和一名干部因贪污终审被判有罪。薛某在当地晚报上发表一篇报道，题为“市国土局成了贪污局”，内容为上述四人已被法院查明的主要犯罪事实。该国土局、一名未涉案的副局长、被判缓刑的前局长均以自己名誉权被侵害为由起诉薛某，要求赔偿精神损害，下列说法正确的是__。A．三原告的诉讼主张均能够成立

B．国土局的诉讼主张成立，副局长及前局长的诉讼主张不能成立 C．国土局及副局长的诉讼主张成立，前局长的诉讼主张不能成立 D．三原告的诉讼主张均不能成立

29.如果济南厂向有管辖权的法院起诉，南京公司应诉答辩，后庭审中南京公司主张起诉前双方曾以传真方式进行协商，合意由上海市仲裁委员会仲裁，并出示了相应的证据。此时审理本案的人民法院应作如何处理__ A．裁定终结诉讼，由当事人向上海仲裁委员会申请仲裁 B．裁定传真函不是仲裁协议的有效形式，继续审理

C．由于原告起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理 D．裁定驳回起诉

法律责任和法律制裁 篇2

关键词：高职法律教学,法律援助制度,融合,援助机构

自1994年我国开始试行法律援助制度以来, 各大高职院校均逐步建立起自己的法律援助机构与组织, 通过其社会公益法律服务的工作, 推动我国法律援助事业的扩展与提升。而伴随我国法治建设进程与教育理念的改进实施, 当前高职法律教学的模式思路, 也从以往的理论化、知识化教育往培养学生法律实践技能方向发展, 高职法律教育正逐步与法律援助制度相结合。通过为高职学生传授、训练相关法律援助工作, 让学生能通过具体的法律援助机构进行实践求知, 以取得更好的法律教育成果与目标。

一、高职法律教学与法律援助制度相融合的意义分析

(一) 推动我国法律援助事业进步的重要途径

法律援助制度指的是经由各法律援助机构的协调、统筹, 在各律师、公证员、基层法律工作者等人的帮助下, 为经济条件存在困难或是特殊案件难以寻求法律帮助的当事人, 提供各类法律咨询与服务, 并相应减免帮助费用的机制。法律援助制度是完善国家司法机制, 保证所有公民均能获得有效的法律帮助的必要措施。当前我国法律援助制度虽然规定了多个主体可以承担法律援助工作, 但律师作为法律援助工作的主干成员, 需要发挥最为重要与维权的司法服务。但法律援助工作本身公益性、无偿性的特定难以有效激发律师工作的积极性, 使得国家不断增长的法律服务需求与现有的律师资源之间产生较大的供给矛盾, 进而限制我国法律援助工作的有效开展与实施, 难以保证经济困难或特殊案件的当事人获得及时、高效的法律服务。因此需要通过各高职院校法律援助机构的建立, 教学中与法律援助制度的融合统一, 通过学校教育与机构提供的实践机会, 让高职学生发挥自身的热情与能力, 为社会弱势群体提供自己力所能及的法律帮助, 以相应降低当前法律援助工作所面临的需求与法律援助资源之间的问题缺口。

(二) 促进高职学生法律实践水平优化的关键措施

将各个法律援助案件穿插入日常的高职法律教育进程中, 能让学生通过相应的案例案情, 了解、认知到弱势群体所面临的司法困境, 通过学院的法律援助机构进行司法服务实践与参与, 以真实接触、了解到法律援助工作中的各个环节。在文书整理、当事人沟通以及庭审辩论的参与感受中, 了解当前我国弱势群体遭受的法律侵害与社会不良现象, 进而培养起学生正确的法律运用意识与社会责任感, 带动学生法律实践能力与自我思维的发展提升。

二、高职法律教学与法律援助制度相融合的具体措施研究

(一) 制定有效的高职法律教学规划与设计

为了高职法律教育与法律援助制度的有效结合并带动课程教育质量的提升, 教师就需要对教育工作制定相应的培养规划与设计。对其工作做重新定位, 把法律援助工作内容纳入学生法律实践教育中, 通过岗位实习、模拟法庭等与法律援助工作相关的实践教育环节, 让学生能通过教学实践有效了解、掌握到各法律援助案件案情并获得技能训练。教师在授课进程中, 也需尽可能地融入与法律援助相关的实践环节, 通过理论知识与实践学习的结合, 让学生经由具体的法律援助案件。以法律援助工作者的角度进行思考与法律运用, 让学生能通过课程学习将知识学以致用, 促进其能力水平的提高。

(二) 解决高职学生参与法律援助工作的费用问题

当前高校法律援助机构的运行与法律援助实践教学的开展, 若单纯依靠政府的财政支持是难以长期维持的, 因此高校在进行法律教育与法律援助制度结合运用时, 也应拓展其自身的发展思路。对其法律援助机构与实践教学的资金问题进行筹集, 解决当前的资金短缺隐患促进法律援助教育工作的开展。对此高职院校一方面应改变对校内法律援助机构的认识, 认清其在培养学生实践能力与发挥社会服务作用方面的重要性, 重视学校法律教学工作, 为其提供专用的财政拨款以应对学生参与、实践法律援助工作时的费用问题。另一方面在社会积极宣传、传播法律援助事业的关键作用与社会责任, 以此吸引企业的捐助, 通过社会力量的帮助来实现校园法律援助教育的有效开展, 推动学生在法律援助事业中参与度与热情的提升。

为社会各公民提供必要、充足的法律帮助, 是社会司法公正事业进步的一大重要标志, 也是高职院校促进学生法律实践能力优化的关键途径, 对此各高职院校应充分认识到法律援助工作的重要意义, 在校内积极将其工作纳入日常法律教育进程中, 进而提高高职学生的法律责任意识, 以带动社会法律援助事业的发展壮大。

参考文献

[1]杨智红.浅谈法律援助制度与高职法律教学的有机结合[J].安徽警官职业学院学报, 2010 (6) .

应受道德谴责还是法律制裁 篇3

2006年4月3日下午，重庆市丰都县一个镇的中学数学教师李健正在给初二(一)班上课。突然，班上的学生刘芳脸色苍白，双手紧紧抓住课桌。李健觉得不对劲，连忙将班主任王正刚叫来。王正刚也不知道刘芳怎么了，正在着急，一位女教师刚好经过，看到刘芳的样子，告诉王正刚：“我看她那样儿，好像是要生孩子了，赶快将她送医院。”王正刚一听就懵了，不敢怠慢，连忙将情况汇报给校领导，并叫李健和那位女教师一起将已经快临盆的刘芳送往医院。

刚走出学校大门，刘芳就痛苦地呻吟道：“我不行了……”眼看刘芳就要生了，上医院已经来不及，他们连忙七手八脚地将女孩抬到学校旁一户人家。王正刚焦急地对女主人王秀英说：“求求你，做个好事，她要生孩子了。”王秀英在众人的劝说下，答应帮忙为刘芳接生。

随着婴儿一声嘹亮的哭啼，一个女婴出生了。

16岁的刘芳居然怀孕、生产，而她的班主任和学校负责人之前却浑然不知!学校知道刘芳的父母在外打工多年，她一直是跟着爷爷奶奶生活的。孩子发生了这么大的事，学校王校长连忙通知了刘芳远在杭州打工的父母。

第二天，刘芳的爷爷、奶奶哭着将刘芳和产下的女婴接回了离学校不远的家。下午，心里挂念着此事的王校长和班主任王正刚提着水果来看望刘芳。问她：“这到底是怎么一回事呀?”而刘芳只是哭，什么都不愿意说。后来，刘芳的爷爷奶奶说出了真相，罪魁祸首是他们的邻居刘宏波。

原来，爷爷奶奶将刘芳接回家后，对她进行了严厉的“拷问”，她最后才哭着告诉爷爷奶奶：去年暑假的时候，邻家长辈刘宏波和她发生了性关系。年少无知的她根本不懂避孕，也不知道会发生什么后果。一个月后，她发现自己月经不来了，当时并不知道这就是怀孕的征兆。看着日渐隆起的腹部，她心里充满了恐慌，不知道应该怎么办。她不再和同学们往来，只是一个人默默地承受痛苦。

肚里的孩子逐渐长大，她没想过，也不知道去医院流产，何况她根本没有钱。最后，刘芳无可奈何地去找刘宏波，却被轰了出来。

转眼间，肚里孩子已经六个月了．刘芳为了掩饰自己的身体，就穿着厚厚的羽绒服上学。也许因为是冬天，大家身上的衣服都在不断加厚，班上的同学和班主任都没有觉察，这个内向而忧郁的学生已经怀上了孩子……

王校长和班主任听后都非常难过，校长当即提出要报警，但是被刘芳的爷爷奶奶阻止了：“这种丑事怎么能外扬呢。等当妈妈的回来再说吧。”

学生竟然在教室里生孩子，小镇上顿时传得沸沸扬扬。学校和刘芳本人都感到了巨大的压力。

曝光：邻家长辈是狼

4月5日，刘芳的母亲李淑芬从杭州赶回家里，看到女儿遭到凌辱，犹如万箭穿心。而刘芳的父亲得知女儿受辱后，本来就有病在身的他气得住进了医院。

刘芳的母亲除了哭以外，拿不出什么主意，虽然她恨不得将那个“畜生”千刀万剐，但是却不想将此事闹得满城风雨，毕竟女儿还要在当地继续生活。最终为了家丑不外扬，她找到了刘家的家族长辈，让家族长辈出面做主处理此事。

今年40岁的刘宏波家境不是太好，他有一个12岁的养女，妻子还有轻微的精神病。得知事情败露，他惶惶不可终日。听说刘芳的母亲回来，并要找人揍他时，他内心更加恐惧，担心会被刘芳的亲戚打伤打残，于是连忙出逃。他跑到镇上晃荡了一晚上，想不出来要往哪里去，除了害怕还是害怕，第二天早上他在街上买了一瓶剧毒农药，跑到山坡上喝下农药寻求解脱，但晕晕沉沉地不知过了多少时候，竟然又苏醒了。原来他昏过去后天突然下起大雨，被雨水一激，不由地将农药呕吐了出来，因此捡回了一条命。当天下午，他被族人发现，并带回了家。

4月7日晚，由刘家辈份最高的刘显文、刘正文召集族里10余人，对刘宏波非礼刘芳一事达成了协议：一，族上各位对此事要求不报案；二，刘宏波赔偿刘芳母亲李淑芬5000元，刘宏波当场赔偿了2000元，余下的限期赔偿；三，刘宏波和李淑芬都同意此事就这样私了。当时，族上10余见证人都在上面签了字。

对于刘芳来说，噩梦并未轻易过去。她经常半夜哭醒，双手乱抓：“我好怕——”惊醒后的母亲抱着女儿，禁不住泪水涟涟：“别怕，妈妈在这儿!”李淑芬开了灯，将女儿脸上泪水抹去，心如刀扎，她好希望这一切都是一个噩梦，一朝醒来是清晨。然而，这一切却是永远都无法抹去的阴影。

在李淑芬的安抚下，刘芳慢慢地吐露了她和刘宏波过往的一切。

父母都出去打工了，刘芳在家里和爷爷奶奶生活总有一些代沟。特别是遇到一些重要的家务事，爷爷奶奶因为年事已高力不从心，她就只好去叫住在隔壁的刘宏波帮忙。比如换灯泡、修热水器什么的，刘宏波总是有求必应，让刘芳心里非常感激。

有一次，刘宏波叫刘芳到他家里玩，当时刘宏波的妻子和养女都不在家，刘宏波突然把刘芳抱住放倒在床上，刘芳想挣扎，但是她一点力气都没有，她模糊地知道这是见不得人的事，但无力反抗，只得任其摆布。事后，刘芳穿好衣服，哭了，下身特别痛。而刘宏波只是塞了几包方便面哄她。她无可奈何地擦干眼泪，一个人回家在床上躺了很久。奶奶还以为她病了。刘芳搪塞说自己身体不舒服，奶奶也就没有在意。那时，刘芳只有13岁。

此后，刘宏波又找借口和理由，寻机强奸刘芳。完事后，给了刘芳二十块钱，并威胁她说：“不准告诉任何人，不然我会杀了你。”刘芳心里很害怕，不敢将此事告诉任何人，只是知道了这个伪善的长辈原来是条狼。

懵懂软弱的刘芳一直不敢将此事告诉爷爷奶奶，也不敢告诉父母。她只知道这是不光彩的事，就是不知道怎样才能躲开，更想不到用法律来保护自己。

2005年暑假，刘芳回到家里。一天，正在百无聊赖。刘宏波来了，对刘芳说：“你在家里不好耍，我们去山坡上耍。”那天下午，天气比较凉爽，战战兢兢的刘芳随着刘宏波到了镇郊的山上。一上了山，刘宏波就抱着刘芳，要求发生性关系。刘芳哭着求他：“你放过我吧!”但是，刘宏波欲火中烧，而且长时间以来他已摸准了刘芳不敢反抗的性格，到手的肥肉岂能放过?他终于再一次得逞了。事后，欲哭无泪的刘芳忍受着屈辱和悲愤，全身虚脱了一样地回了家。

这次，刘宏波破例给了她90元钱，刘芳接受了。她以为，这跟以往一样，过段时间也就过去了。然而，她没有想到，她会怀孕，会面对人生最残酷的一次劫难。

困惑：情与法的交锋

小镇发生的事情传得很远，当地辖区丰都县公安局三建派出所很快获悉此事，所长秦光翔当即进行了安排：“先摸底，了解详细情况!”

2006年4月11日，三建派出所的民警驾着警车来到该镇。警方分成二批，一批直奔刘芳家，了解事发的具体情况：另一批直奔刘宏波家，了解具体的情况并

将他控制住。

这时，母亲怕刘芳触景生悲，将她送到不远的外婆家里。民警来的时候，刘芳正躺在外婆家二楼的小床上，脸上没有一点血色，头发也乱蓬蓬的。在民警面前，她怯生生地回答着询问，诉说中含有无尽的委屈和泪水。看到这么一个单纯的女孩子，竟然被她的长辈所凌辱，民警的心情十分沉重。然而，让民警感到意外的是，当天下午3时左右，警方还在继续询问，刘芳的奶奶突然闯了进来，她冲上二楼，对着正在办案的民警吼道：“你们还要做啥子，事情已经解决了还来做啥子，哪个报的案?”民警耐心劝解，但她全然不理会，还要上去撕民警的笔录。面对老人的无理取闹，警方只得停止了询问，并尽量安慰，让她情绪缓和下来。此时的刘芳也痛哭失声，在这种情况下，询问只得结束，而在那份还没有完成的笔录上，刘芳也还没有签字。

但民警询问刘宏波显然要容易得多，刘宏波虽然形象十分委琐，但是思维非常清晰，他对民警讲述了和刘芳之间发生性关系的经过。刘宏波向警方交待他和刘芳发生过八、九次性关系，每一次都是给了东西或钱的。当问到他知道刘芳怀孕后为何不去想办法时，他说他不知道她是真怀孕，他不相信自己在署假就那么一次就让她怀孕了。就在警方决定将刘宏波带走时，刘芳的母亲和奶奶又出来百般阻挠：“这事情我们已经解决了，你们将他带走了会引起人命。”考虑到实际情况，民警请示了领导，警方最后决定暂时不将刘宏波带回派出所调查。

当天晚上，所长秦光翔和办案民警对此案进行了分析。警方认为，就目前的情况来看，此案尚不能定性。按照相关的司法解释，和14岁以下的女孩发生性关系，不管女孩愿不愿意都属于强奸幼女，而当女孩满了14岁后，如果第一次算强奸，而最后一次性关系是双方自愿的，男方又没有施加暴力，这只能是通奸，不算强奸。显然，刘宏波最后一次和刘芳发生性关系时，还带有交易行为，不能算强奸。警方一时无法对刘宏波进行处置。此案一时陷入了僵局。

2006年5月8日，记者和所长秦光翔联系时，秦光翔称，他们尽了最大努力，但是现在女孩依旧不配合，不愿意再谈此事，他们也很无奈，正因为如此，警方还无法对刘宏波采取强制措施。他们将进一步请示领导，对刘宏波一案进行最后定性。

此事发生后，受伤最大的是刘芳。她再也不愿去学校上学了，她的座位一直空着。而她生下的女婴早已抱给了当地一户人家抚养。刘芳的母亲告诉记者，她不久将带着女儿，到一个谁也不认识她们的地方打工，也许那样才能让女儿忘记痛苦和伤痛。

此事披露后，西南政法大学法学教授谭向北认为，刘芳的遭遇显然值得同情，但是就此案来看，刘宏波的行为并不构成犯罪。根据最高人民法院的相关司法解释：第一次性行为违背妇女的意志，但事后并未告发，后来女方又多次自愿与该男子发生性行为的，一般不宜以强奸罪论处。刘宏波和刘芳最后一次不是强奸，他就只能受到道德的谴责，而不是法律的制裁。

正是刘芳一次又一次的软弱、害怕，最终也因为她的无知而毁了自己。谭向北教授告诫那些花季少女，在面对邪恶势力时，一定要学会保护自己，学会用法律保护自己，让自己的人身安全不受侵犯。

天津桐江律师事务所董彦林律师点评：我认为刘宏波的行为已经构成强奸罪。所谓强奸罪的概念是指违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段强行与妇女发生性交，或者同不满14周岁幼女发生性关系的行为。在犯罪客观方面表现为以暴力、胁迫或者其他使妇女不能抗拒、不敢抗拒、不知抗拒的手段违背妇女意志，强行与妇女发生性交的行为。对于被害人是幼女的情况，不论行为人采用什么手段，也不论被害幼女是否同意或者是否抗拒，只要与幼女发生性行为，就构成本罪。本案关于强奸的事实表述的比较杂乱无章，看得不是很清楚，两个当事人的说法也不一致，但是归纳起来还是有以下两个阶段的基本事实：(一)在刘芳不满14周岁的阶段刘宏波与刘芳发生了性行为，刘芳接受了对方的东西。(其实不过几袋方便面之类，也可说算不上什么财物。)(二)在刘芳已满14周岁的阶段刘宏波与刘芳也发生了性行为，刘芳接受了对方的财物(90元钱)。

有关司法解释是有这样的规定：第一次性行为违背妇女意志，但事后并未告发，后来女方又多次自愿与该男子发生性行为的，一般不宜以强奸罪论处。那是因为强奸罪保护的是妇女的性的不可侵犯的权利或者幼女的身心健康。如果被害妇女第一次被强奸后，多次自愿与该男子发生性关系。说明被害妇女对与对方发生性关系的一种认可和接受，对该男子而言，她的性的不可侵犯的权利没有必要用刑法来保护，这种情况还通常体现为妇女的主动性，因此一般不宜以强奸罪论处。需要说明的是，上述司法解释规定的妇女是指年满14周岁的妇女，不包括不满14周岁的幼女。由于幼女的认知能力有限，即使第一次被强奸后多次自愿与男子发生性关系，该男子都应当认定为强奸罪，不能适用此司法解释。具体到本案，在第二个阶段，不管是刘芳的说法，还是刘宏波的说法，在刘芳已满14周岁以后，刘宏波与刘芳发生了性关系，刘芳也接受了对方的财物，虽然认定刘宏波强奸有一定难度，但是更难认定刘芳是自愿的。从本案的全过程看，认定刘芳在第一次与刘宏波发生关系后，又多次自愿与其发生性关系的依据并不充分，即使能够认定此事实，也如以上分析，第一次发生关系时，刘芳属于不满14周岁的幼女，不符合上述司法解释的规定。

我认为刘宏波的行为完全符合强奸罪的全部构成要件，应当适用刑法236条的规定。而认为刘宏波的行为符合上述有关的司法解释不构成强奸罪的观点是错误的，原因是其没有正确理解强奸罪和司法解释的立法本意，忽略了司法解释规定的被害对象的范围，从而错误地套用了司法解释，致使司法机关没有正确地发挥法律的作用，使犯罪嫌疑人刘宏波逍遥法外。

法律责任和法律制裁 篇4

1、目前法律、法规对企业间直接借贷的规定

中国人民银行颁布的《贷款通则》第七十三条规定：“行政部门、企事业单位、股份合作经济组织、供销合作社、农村合作基金会和其他基金会擅自发放贷款的；企业之间擅自办理借贷或者变相借贷的，由中国人民银行对出借方按违规收入处以1倍以上至5倍以下罚款，并由中国人民银行予以取缔。”

最高人民法院《关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理的批复》规定：“企业借贷合同违反有关金融法规，属无效合同。”并且规定约定的利息应当收缴国有。

可见，目前法律对企业间的直接借贷行为是予以禁止的，该种借贷关系无效，不受法律保护，按照最高人民法院的司法解释，完全有可能会被收缴利息。另外，按照中国人民银行规定，对出借方可按违规收入处以1倍以上至5倍以下罚款。所以，企业间直接借贷无法按照有效合同处理，约定收取的利息无法保障实现，并有被处行政罚款的法律风险。

2、企业间借贷无效对担保关系的影响

担保通常为借款关系中为保证债务清偿而设定的机制，如保证、抵押、质押等，对保障借款偿还极为重要。在企业间的借贷行为中，因借款主合同无效而导致担保无效，担保目的就无法实现，对出借方是重大风险。

最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八条规定：“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。”

可见，企业间的无效借贷将导致其附属的担保也无效的法律后果。

3、防范风险的一些做法

企业间的直接借贷因违反法律强制性规定而无效并带来系列法律风险。而在现实经济中，因市场或者合作关系等因素，如果必须进行借贷，可以通过什么方式规避上述风险？

根据我们的经验，以下模式可作参考：

（1）委托贷款方式

根据中国人民银行《关于商业银行开办委托贷款业务有关问题的通知》、《信托投资公司管理办法》规定，商业银行、信托投资公司可以接受委托，进行委托或者信托贷款。商业银行、信托投资公司仅受委托代为管理，但不承担任何贷款风险。

委托贷款模式完全可以解决贷款及担保的合法性问题，但商业银行、信托投资公司将会收取一定的手续费，所以会增加一定的交易成本。

（2）个人贷款＋企业担保模式

由于企业和公民之间的借贷属于民间借贷（向公众发放贷款除外），依法受法律保护。所以，有些企业间借贷的变通做法是：以个人作为中介桥梁，出借方将资金先借给个人（通常是实际借款企业的大股东或其他可信赖的第三人），该个人再将资金借给实际使用资金的企业（此种关系由其自行处理，借出资金企业不能介入），该企业则为向该个人借款的出借方作连带保证，或再提供抵押、质押等担保，但根据公司法规定，企业为个人债务担保，必须经该企业的股东会决议通过，担保才能有效。

如果个人不能还款时，则出借方追索个人借款人，并同时要求担保企业承担担保责任。

（3）存单质押担保贷款模式

此种模式是与银行贷款相结合的模式。拟出借资金方实际并不借出资金，而是将资金存入银行取得存单，并以该存单为借款企业向银行申请贷款作质押担保。因以存款作担保，其安全度极高，银行多乐于接受，企业可从银行实际获得贷款资金。如果借款人不能按期偿还贷款时，则银行将在质押存单账户中直接扣划还款。担保方则可以根据担保法规定向借款人追偿。

为降低风险，提供存单质押担保方可以要求借款方提供反担保，反担保可以是抵押、质押或者第三人保证，如借款人未能还款，还可向反担保人追偿。

该种模式实质也起到借贷的效果，不同之处是：存单质押担保人不能按借贷关系收取利息（利息已经由银行收取）。

工伤事故的责任认定和法律适用 篇5

在以上的论述中，都是基于《工伤保险条例》的规定，说明工伤保险责任的处理规则。当然，其中关于工伤事故责任构成的论述，对于工伤事故责任纠纷也是适用的。

在前文的表述中，我一直使用工伤保险责任纠纷和工伤事故赔偿责任纠纷这样两个概念。这里区分的，就是按照工伤保险条例

规定发生的保险责任纠纷和按照侵权行为法发生的工伤事故赔偿责任纠纷。《条例》没有规定工伤事故赔偿责任纠纷的处理问题，因此看起来工伤事故责任纠纷只能是由工伤保险机构和劳动保障行政部门处理。事实上，无论是工伤保险责任纠纷，还是工伤事故赔偿责任纠纷，都是客观存在的，都不能排除司法管辖权，其纠纷最终的解决机制还是民事诉讼。因此，在研究工伤事故责任的法律适用问题，必须认真研究工伤事故责任纠纷的民事审判对策问题。

1、首先要解决的就是工伤保险责任纠纷的法律适用和民事诉讼问题

按照《条例》规定，我国的劳工赔偿就是工伤保险。这是工伤事故责任的基本处理方式。由于我国的各类企业和个人雇工都实行工伤强制保险，因此发生工伤事故，就要按照《工伤保险条例》的规定，确定保险责任。发生工伤保险责任纠纷，应当适用《条例》的规定。

如果因为工伤保险责任问题发生纠纷，究竟应当怎样处理，值得研究。对此，《条例》没有作出规定。按照一般规律，界定工伤保险责任纠纷，其性质应当是劳动争议，应当按照劳动争议的一般处理规则处理。那就是，既可以实行仲裁解决，也可以适用民事诉讼程序解决。现行的劳动争议制度是先实行劳动仲裁，仲裁不服，再提起民事诉讼。目前在没有明确规定的情况下，应当采用这种办法处理。发生工伤保险纠纷，首先应当向劳动仲裁机构提出仲裁申请，由该机构作出仲裁裁决。对仲裁裁决不服的，工伤职工、用人单位和工伤保险机构的任何一方都可以向法院起诉，提起民事诉讼程序，由人民法院依法裁决。

2、法律适用和事实认定问题

解决工伤保险责任纠纷，应当适用《工伤保险条例》的规定。在法院审理中，人民法院应当按照条例规定，确认工伤，认定劳动能力鉴定，确定工伤职工应当享受的工伤保险待遇。对此，不能适用《民法通则》规定的侵权责任。

这里涉及到法院认定事实中对工伤认定和劳动能力鉴定的认定问题。在事故责任纠纷的审理中，都存在一个审判机关对责任鉴定结论的审查问题。因为事故责任鉴定是一个事实问题，鉴定本身就是一个证据，法官有权进行审查，也必须进行审查，最终确认鉴定结论的正确性，决定是否采信这个证据。例如，道路交通事故责任认定，法院如果认为有问题，可以依据自己在法庭的调查结果作出认定。在医疗事故鉴定中，虽然没有规定法官对该鉴定意见的审查权，但是依据一般的诉讼规则，法官应当进行审查，并且有权重新组织专家鉴定组进行鉴定，作出责任认定。

对于工伤事故责任中的工伤认定和劳动能力鉴定，法官应当进行审查，根据自己的审查，确认其证明力。如果法官对工伤认定和劳动能力鉴定结论有怀疑，可以进行重新认定和鉴定。鉴于工伤认定并不是专家作出的鉴定，而是劳动保障部门作出的认定，况且认定工伤不需要特别的专业技能，因此，法官可以依据法庭调查的事实作出工伤认定，而不需要另外组成专家组作出。如果对工伤职工的劳动能力鉴定结论有怀疑，则法庭应当重新组织专家鉴定组，进行重新鉴定。专家鉴定组的组成，应当遵守组成规则，在专家库中随机抽取专家组成。

3、工伤保险责任优先原则

正因为工伤事故既有侵权行为的性质，又有劳动保险的性质，因此，在发生工伤事故之后，究竟是先向工伤保险机构请求理赔，还是先向用人单位请求赔偿，应当明确。工伤保险赔偿是否可以替代侵权赔偿?抑或侵权赔偿是否可以替代工伤保险赔偿?通说认为，在这种情况下如果可以选择，则工伤保险就没有意义了，而工伤保险是解决工伤事故的最好方法，可以及时解决纠纷，因此应当首先按照工伤保险责任纠纷处理。这就是工伤保险责任优先原则。

工伤保险责任优先原则，是指发生了工伤事故，订有工伤保险合同的，应当先向保险人要求赔偿。保险理赔之后的不足部分，受害人有权要求用人单位赔偿。

(二)工伤事故赔偿责任纠纷按照侵权行为法处理的可能性和法律适用问题

1、按照侵权行为法处理工伤事故责任纠纷的可能性

对于工伤事故是不是绝对的必须按照工伤保险责任规定处理，有没有存在按照侵权行为法的规定处理的可能性，值得研究。对此，《条例》没有规定，好像没有这种可能性。但是，工业事故本身的性质就是特殊侵权行为，工伤事故具有工伤保险和侵权责任双重属性，而工伤保险仅仅是一种解决工业事故责任的方法，尽管它是基本的方法，但是工伤保险待遇不能替代侵权赔偿责任。其理由，一是因为保险的数额是固定的，与造成的损害没有相对应的关系，未必能够填补工伤职工的实际损害;二是因为保险不能赔偿精神损害，所以工伤保险不能完全代替侵权赔偿。因此，如果不在工伤保险范围之内的工伤事故赔偿责任纠纷，或者当事人坚持选择按照侵权行为法进行民事诉讼的，应当准许，适用侵权行为法的规定处理工伤事故责任纠纷。如果劳动者没有订立劳动合同或者劳动合同已经失效，在工作中遭受损害，无法请求劳动保险赔偿，对此，受害人有权要求用人单位承担工伤事故赔偿责任。

如果受害人是因违反劳动纪律、操作规程等自己的原因造成工伤事故，受到损害的，用人单位也应当适当赔偿受害人的损失，但是应当减少用人单位的赔偿数额。

确定工伤事故赔偿责任的范围，应当如何适用法律，提出以下意见：

第一，如果当事人依照侵权诉讼提出请求，究竟是按照《民法通则》的规定处理，还是按照《工伤保险条例》的有关规定处理。我认为，既然当事人提出的诉讼请求不是工伤保险责任纠纷，而是按照侵权的工伤事故责任纠纷提出的请求，因此应当适用《民法通则》关于侵权行为的规定处理，不能适用《工伤保险条例》的规定，但是可以适当参考《条例》规定的工伤保险待遇的内容。

第二，按照侵权行为法处理工伤事故赔偿责任纠纷，究竟应适用《民法通则》的哪一条文，不无疑问，仍有探讨的必要。在实务上，有的判例适用《民法通则》第106条第2款过错责任原则确定工伤事故赔偿责任。例如《最高人民法院公报》1989年第l号发表《张连起、张国莉诉张学珍损害赔偿纠纷案》，适用《民法通则》第106条第2款，确认雇主张学珍对因工伤事故死亡的张国胜之近亲属张连起、张学珍承担侵权民事责任，赔偿损失。这一案件具有典型意义，又在《最高人民法院公报》发表，可

以代表司法实务的一般看法。在理论上，学者认为此案适用法律不当，因为本案属从事高空作业，应当适用《民法通则》第123条。

确定工伤事故损害赔偿责任，应适用无过错责任原则，是各国劳工赔偿立法的通例。我国《工伤保险条例》的基本精神也是适用无过错责任原则。因而，法院对于张学珍案判决适用《民法通则》第106条第2款是明显错误的。

确定工伤事故损害赔偿责任适用《民法通则》第123条，无论是从该条立法的历史渊源考察，还是就其条文的内容蕴涵考察，均没有原则的问题。但有一个疑问，就是第123条不能涵盖所有的工伤事故。在现实生活中，很多企业不属于第123条列举的高空、高压、易燃、易爆、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业，例如，普通的机床加工，难说是高度危险作业，但经常有机械加工工人因从事该工作时因工致伤、致残，造成工业事故;人力车运输工人推人力车，显然不能属于高速运输工具，但运输中致伤致残，仍属工伤事故，适用第123条显然不适当。

确定工伤事故损害赔偿责任，应当首先适用《民法通则》第106条第3款，属于高度危险作业致劳动者损害的，同时适用该法第123条。对此，会有人认为，《民法通则》第106条第3款规定的是无过错责任原则，它强调的是“但法律规定应当承担责任的”这样的内容，法律没有另外的规定，不得单独适用该款规定。这种说法不无道理。应强调指出的是，对于工伤事故赔偿责任采无过错责任原则，《工伤保险条例》有原则的体现，适用《民法通则》第106条第3款规定，依据《工伤保险条例》的规定，就解决了这个问题，因而是顺理成章的。

(三)第三人的责任问题

劳动者在工伤事故中造成了自己的人身损害，但是事故的原因不是劳动者的原因引起的，而是由于用人单位以外的第三人的责任引起的。在这时，再让用人单位承担损害赔偿责任就不合理了。按照责任应当由直接责任者负责的原则，造成劳动者人身损害的行为人是用人单位之外的第三人的，应当由该第三人承担赔偿责任，用人单位不承担责任。侵权损害赔偿低于工伤保险赔偿的，其差额部分由工伤保险赔偿予以补足，但精神损害赔偿数额不应计算在扣减范围内。这种责任的性质属于补充责任。

(四)关于人身损害事先免责条款的效力问题

在劳动合同当中，双方当事人经常就工伤事故的赔偿问题作出免除雇主责任的协议条款。如前述张国胜与张学珍订立劳动合同时，在招工登记表注明“工伤概不负责任”的内容;吉林市王×之表兄受雇，为一家个体承包的砖厂提供劳务，受工伤后，厂方根据当时签订的“被雇人员伤亡厂方概不负责”的合同，拒绝予以赔偿。这两个劳动合同中厂方概不负工伤事故赔偿责任的约定，就是事先免责条款。

事先免责条款则指双方当事人预先达成一项协议，免除将来可能发生损害的赔偿责任。这样的协议，就是事先免责条款，分为违反合同的免责条款和侵权行为的免责条款。劳动合同中的事先免责条款是人身伤害侵权行为的事先免责条款。

在我国，对事先免责条款的效力问题，原来没有规定。最高人民法院曾依据前述张学珍判例，作出如下司法解释：“经研究认为，对劳动者实行劳动保护，在我国宪法中已有明文规定，这是劳动者所享有的权利，受国家法律保护，任何个人和组织都不得任意侵犯。张学珍、徐广秋身为雇主，对雇员理应依法给予劳动保护，但他们却在招工登记表中注明‘工伤概不负责任’。这是违反宪法和有关劳动保护法规的，也严重违反了社会主义公德，对这种行为应认定为无效。”据此，学者认为：我国司法实务首次表明了对侵权行为免责条款所持的立场，以判例法形式确立了一项法律原则：有关人身伤害的侵权行为免责条款无效。

《合同法》确立了这一原则，其第53条规定：“合同中的下列免责条款无效：(一)造成对方人身伤害的;(二)因故意或者重大过失造成对方财产损失的。”这是我国法律第一次明确规定事先免责条款无效原则。

法律责任和法律制裁 篇6

发挥司法行政机关职能为构建

社会主义和谐社会提供法律保障和法律服务

王刚吉

构建社会主义和谐社会，是我们党按照科学发展观的要求，从全面建设小康社会、开创社会主义事业新局面的大局出发提出的一项重大战略任务。司法行政机

关作为国家法制建设的职能部门，其法律保障、法律服务、法制宣传等职能，在构建社会主义和谐社会进程中具有不可替代的地位和作用，必须顺应时代要求，明确责任任务，忠实履行职责，扎实做好各项工作，在构建社会主义和谐社会中做出应有的贡献。

一、发挥强制教育措施的执行职能，为构建社会主义和谐社会提供有力的法律保障

和谐是一种有序的状态，构建社会主义和谐社会，必须保持社会的稳定，没有稳定，构建社会主义和谐社会就无从谈起。邓小平同志曾指出，中国的问题，压倒一切的就是稳定。没有稳定的环境，什么都搞不成，已经取得的成果也会失掉。做好维护稳定工作，保持社会安全有序，是构建社会主义和谐社会的前提与基础，是司法行政机关义不容辞的职责。司法行政部门主管的劳动教养机关，执行强制教育措施的职能，担负着教育、转化、挽救劳教人员的职责，履行好职责，把劳动教养人员教育转化成为遵纪守法的合格公民和社会有用之才，对惩治和预防违法犯罪，化消极因素为积极因素，促进社会的长期和谐稳定具有着特殊的重要意义。因此，必须牢固树立稳定压倒一切的思想，不断提高教育挽救质量，全力维护劳教场所的安全稳定。一要强化制度建设，构建场所安全稳定的长效机制。要把安全稳定作为劳教工作的重中之重，积极探索教育管理新方式、新途径，完善安全防护设施，提高处置各种突发事件应急能力，严格落实各项管理制度，定期进行安全隐患分析，强化安全检查，彻底消除事故隐患。落实场所安全责任制，建立场所安全奖罚惩戒机制，加大责任事故追究力度。加大所政设施的物质投入，提高场所安全稳定工作的科技含量和物质保障水平，全力维护场所安全稳定，确保万无一失。要强化安全生产工作，牢固树立安全为天的思想，切实抓好安全生产，落实安全生产责任制，继续加大安全生产检查和监督力度，坚决杜绝各类重、特大事故发生。二要创新劳教办特色工作，努力提高教育挽救质量。把司法部关于劳教办特色要求落实到劳教工作改革的实践中，努力实现管理方式人文化、教育矫治科学化、生产劳动功能化、执法行为规范化、队伍建设专业化、所区环境校园化，充分体现劳教特色。要加大“×××”劳教人员的教育转化力度，严格落实包夹和监控措施，不断巩固和扩大教育转化成果。三要全面落实安置帮教措施，预防和减少重新违法犯罪。建立党委和政府统一领导、司法行政部门指导协调、有关部门各负其责、广大群众自愿参与的安置帮教工作体系。加强对安置帮教工作的理论研究，研究新情况，解决新问题，探索新途径，积累新经验。加强与有关部门的配合，动员社会力量，进一步拓宽安置就业渠道，积极探索社区矫正与安置就业并重，实行联合帮教的新路子，最大限度地降低释解人员的脱管失控率和重新违法犯罪率。

二、发挥人民调解职能，为构建社会主义和谐社会营造良好的社会环境

正确处理人民内部矛盾，积极化解社会冲突，平衡各种利益关系是构建社会主义和谐社会的内在要求和重要途径。胡锦涛同志指出，构建社会主义和谐社会的过程，就是在妥善处理各种矛盾中不断前进的过程，就是不断消除不和谐因素，不断增加和谐因素的过程。当前，我国正处于社会转型、体制变革的特殊历史时期，随着改革的不断深入，我国的体制形式、经济成分、就业方式和分配形式日益多样化，导致人民内部矛盾出现了许多新情况、新变化,由此引发的不和谐因素也不断出现。能否解决好这些新矛盾和新问题，事关社会发展大局。司法行政机关作为指导人民调解的职能部门，必须化解好新形势下的各种人民内部矛盾，融洽好各种社会关系，在构建和谐社会中切实发挥好“第一道防线”的作用。要准确把握新时期矛盾纠纷发生的规律和发展趋势，增强对社会矛盾、民间纠纷的预测能力，认真分析其发生、形成、转化的条件、原因，超前介入，因势利导，主动工作，增强对社会矛盾和民间纠纷控制能力。要充分发挥人民调解组织和人民调解员分布广、贴近群众的优势，坚持在调解工作中深入开展法制宣传和道德教育，提高群众的法律素质和道德修养。要加大对社会矛盾和民间纠纷的排查调处力度，抓早、抓小、抓苗头，努力把矛盾纠纷化解在萌芽状态，消灭在激化之前，防止因矛盾纠纷激化导致刑事案件的发生。既要用非诉讼手段认真处理好婚姻、家庭、邻里、赔偿等常见性、多发性民间纠纷，又要结合当地经济社会发展的实际，按照党的方针政策，特别是农村政策，解决农村产业结构调整、农民负担、村民自治、计划生育、村务管理以及城市中下岗职工、城镇建设拆迁等涉及广大人民群众切身

利益的热点、难点问题。要做好矛盾纠纷的分流处理工作，有效地、科学地预防、控制集体越级上访、群体械斗等事件的发生。按照“谁主管，谁负责”的原则，归口办理。对于涉及面广，情况复杂，需要几个部门联合解决的矛盾纠纷，要及时上报党委、政府和有关部门，实施整体联动，协调解决。要创新人民调解工作的方式、方法，本着平等、自愿的原则，坚持便民利民的方向，充分运用说服教育、耐心疏导、平等协商等方法化解矛盾纠纷。注意用身边人、身边事，以案释法、示范引导，达到“调解一案，教育一片”的效果。要把人民调解工作作为密切党和人民群众联系的桥梁和纽带，充分发挥人民调解便民、利民、亲民等特点和优势，利用群众易于接受的方式及时、就地调解矛盾纠纷。对于那些疑难复杂、跨地区、跨单位的民间纠纷，乡镇、街道人民调解委员会要及时受理，及时调解。通过积极、妥善地疏导、化解社会矛盾、民间纠纷，切实维护广大人民群众的合法权益，密切党和人民群众的血肉联系，维护改革发展稳定大局。

三、发挥法律宣传职能，为构建社会主义和谐社会创造良好的法治环境

和谐社会是以法治为基础的社会，无论是公平与正义的维护、诚信与友爱的倡扬，还是利益关系的调整、矛盾冲突的化解；无论是实现社会的安定有序，还是实现人与自然的和谐发展，都依赖于法律的引导、调解、规范和保障。从某种意义上说，构建社会主义和谐社会的过程，就是建设社会主义法治文明的过程。司法行政机关作为普法依法治理的主管机关，要认真履行职责，通过深入开展普法依法治理工作，不断提高全体公民的法律素质，提高全社会法制管理水平，加快社会主义民主法制建设进程，这是构建社会主义和谐社会的基础性工程。一要做好“五五”普法依法治理启动工作。明年是“五五”普法的启动年，也是全面做好“五五”普法依法治理工作的关键年。按照“五五”普法规划确定的任务、目标和工作要求，做好组织实施工作。进一步争取各级党委、人大、政府对普法依法治理工作的领导和监督，力争“五五”普法依法治理启动有个良好的开端，向广度、深度推进发展。二要深入开展群众性法制宣传教育活动。采取灵活多样的形式，广泛深入地开展以法律进农村、进社区、进企业、进校园等全民普法教育活动，大力宣传宪法以及对人民群众生产、生活有直接指导意义和密切关系的法律法规，努力营造全社会学法、用法、守法的浓厚氛围，进一步提高全体公民的法律意识和法治观念，夯实社会主义民主法制建设的基础。三要强力推进依法治理工作。以依法治县（市、区）为重点，积极开展行业和基层依法治理，健全民主选举、民主管理、民主决策、民主监督制度，进一步推进基层民主法治建设。继续深入开展村、社区、企业、学校的民主法治示范单位创建活动，结合实际确立创建达标试点，分批指导培育、分期达标、分档晋升，不断提高基层民主法治管理水平。针对难点，热点问题，集中开展重点行业专项治理，特别是要加强对城市建设、土地管理、建筑、煤炭生产等行业的专项治理。坚持不懈地开展“扫黄、打非、打假”斗争，净化文化环境，加强医疗服务市场管理和药品、饮食物品质量的监督执法工作，提高全民卫生保健水平。

四、发挥服务职能，为构建社会主义和谐社会提供优质高效的法律服务

社会主义和谐社会是以坚实的物质基础为保障的社会，是安定有序的社会，是公平正义的社会。维护经济社会秩序，维护公平正义，维护法律尊严，实现经济和社会健康协调发展，是构建社会主义和谐社会的重要内容。法律服务作是保障经济和社会发展的一个重要手段，在构建社会主义和谐社会中，将继续发挥关键性作用，承担着艰巨的任务。因此，司法行政机关必须把服务于发展作为首要的工作任务，深入研究，大胆探索，全力做好“积极拓展和规范法律服务”这篇大文章，为构建社会主义和谐社会提供全方位的法律服务。一要加强监督管理，净化法律服务市场。进一步加大对法律服务市场的监管力度，保证法律服务行业的规范、健康、有序发展。畅通监督渠道，强化社会监督、行政和行业管理监督以及法律服务机构的自我监督，规范法律服务行为。建立完善投诉、调查、听证、处罚机制，加大对违法违纪人员的查处力度，依法严厉查处、坚决取缔非法从事法律服务的人员和机构。大力开展诚信建设，完善诚信服务考核档案，强化诚信考核，提高法律服务质量和社会公信度。二要拓展领域，延伸法律服务的触角。律师工作要积极介入国有企业改革，围绕国企改革的热点、难点问题，将法律服务贯穿于企业破产、重组、联合、兼并等各个环节，确保企业改制工作的依法有序进行。不断扩大企业法律顾问的覆盖面，为企业依法经营、依法管理提供优质高效的法律服务。按照依法行政的要求，积极组织律师为各级政府依法对经济活动进行宏观调控提供法律服务，确保政府做出的各种决策合法、科学。继续把服务“三农”作为重中之重，重点帮助解决拖欠农民工工资和坑农、害农问题，维护农民合法权益。公证工作要介入各类建设项目，充分发挥公证服务职能，积极开展服务活动，围绕招商引资、对外贸易、金融市场、证券市场、劳务市场、技术市场、房地产交易市场等领域，在更大范围内、更高层次上为各类市场经济主体服务，防范市场风险，规范市场行为，促进经济发展。基层法律服务工作要面向农村，面向群众，面向社区，以提供法律咨询、担任法律顾问、代写法律文书、办理诉讼非诉讼法律事务以及协办公证等服务手段为主，最大限度地满足广大基层群众法律服务需求。三要大力开展法律援助工作，维护社会弱势群体的合法权益。不断加大《法律援助条例》和《意见》的宣传力度，积极争取政府对法律援助工作的领导与支持。对符合法律援助条件的，要积极提供法律援助，切实维护社会弱势群体的切身利益；对于不属于法律援助范围的事项，对当事人要积极进行诉讼指导，做好疏导协调工作，杜绝矛盾激化。进一步加强法律援助的规范化、制度化建设，强化对法律援助工作的管理和监督，严格法律援助案件办理程序，加强法律援助专项资金管理。四要积极参与涉法信访案件工作和处置群体性事件工作。组织律师和基层法律服务人员，通过在信访部门设立接待窗口、坐班接访等形式，积极为上访群众解答法律问题，提供法律咨询意见，进行法制宣传教育，协助有关部门对无理上访人员做好息诉工作，为党委、政府分忧，为人民群众解难。

法律责任和法律制裁 篇7

一、第三方物流服务合同的定义

要懂得什么是第三方物流, 就要先了解第一方物流及第二方物流。第一方物流, 是指物流活动由卖方、生产者或供应者组织, 它们的核心业务是生产和供应商品, 并根据自己的生产和经营需要, 对物流网络及设施设备进行投资、经营和管理。第二方物流, 是指物流活动由买方、销售方或流通企业组织。其核心业务是采购和销售商品, 企业根据自身销售的需要, 对物流网络及设施设备进行投资和建设, 然后进行具体的物流业务运作组织和管理。所以第三方物流, 是相对于第一方和第二方而言的, 是指提供物流服务的是除了商品的提供者和需求者之外的第三方。由此可知, 商品供方和需方之间的买卖交易第三方物流是不直接参与的, 只是在其中承担从生产到销售过程中的物流服务活动, 如商品的包装、储存、运输、配送等业务。第三方物流利用新技术, 为顾客提供灵活多样的服务, 从而使企业可以集中于核心业务, 加快资本周转, 为顾客创造更多的价值。

二、分析第三方物流服务合同的法律关系

根据上文所述, 第三方物流服务合同的合同主体复杂、服务内容广泛和复杂, 并且涉及到运输、储存、加工等众多的环节。其次, 第三方物流企业的企业规模不同, 其拥有的资源、经营的方式也不同, 因此物流服务合同中三方之间的法律关系也变得非常复杂。在第三方物流服务合同中, 常见的法律关系有:

(一) 一般物流服务法律关系

物流中用来存储货物的仓库如果是企业租赁得来的, 那么这是一种租赁行为, 就构成了仓储法律关系。如果第二方 (即物流需求者) 需要第一方 (提供者) 对货物进行加工、包装、装箱、拆箱等简单作业时, 那么就会涉及到加工法律关系。但这些都是一般性的较为简单的法律关系。

(二) 委托代理法律关系

就是物流第一方与第三方签订分合同, 第三方履行物流合同 (第一方与第二方之间的总合同) 中的部分内容, 但也享受部分利益。另外, 如果第二方委托第一方以货主身份办理货物保险、报关、结汇等业务, 那么发生法律关系的第三方就会包括保险公司、动植物检疫、商检、海关、银行等。这些就是委托代理法律关系。

(三) 居间法律关系

在实际物流过程中, 第三方是没有和任何一方签订合同的, 也没有向任何一方提供实体物流服务。这就构成了居间法律关系。例如货主与港口经营者之间的关系等。

三、第三方物流服务合同的法律适用

目前而言, 我国还没有制定一部专门的物流法, 来规范物流中产生的各种问题。因此, 我们只能从其他相关的法律文件或行政法规来寻找第三方物流服务合同的法律适用, 以规范物流服务。

首先, 《合同法》第124条:“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同, 适用本法总则的规定, 并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”根据此条例, 第三物流服务合同是可以根据《合同法》的规定来进行操作的。第一, 在不违反社会秩序和社会风俗, 以及不违反法律条例的前提下, 第三方物流服务合同中所有主体的约定应是解决争议和纠纷的第一依据, 即只要合同签订的程序合法, 合同即生效, 当事人应该按合同规定办事。第二, 合同下的具体内容如果与《合同法》规定的情况一致, 那么应该按《合同法》分则实行。若当事人合同没有约定, 而且也没有特定的法律的规定, 也不能按照《合同法》分则的规定来达成协议, 可以按照《合同法》总则的规定加以适用。

其次, 其他法律、法规适用。还有一些涉及到航空、海运等的物流合同, 在《合同法》中没有明确规定, 可以采用其他适用的法律、行政法规, 如《海港管理暂行条例》、《航道管理条例》等。物流三方可以依据这些适用法律、法规来确定各方的权利义务。

第三, 《合同法》与其他法律共同适用。我国法律是有特别法优先的原则的。特别法就是指用于特别的法律关系主体、特别时间、特别地区的法律。所以这里的《合同法》是一般法, 其他法律是特别法。当《合同法》与其他法律冲突时, 以特别法规定为依据。《合同法》第123条:“其他法律对合同另有规定的, 依照其规定。”例如关于航空运输问题的可以适用《民用航空法》;关于海上运输问题的可以适用《海商法》。

四、结束语

第三方物流是现代物流发展的新趋势, 有利于企业的集中发展。但是第三方物流主体复杂, 内容也很广泛, 第三方物流服务合同的签订非常重要。因此, 物流服务主体, 无论是物流服务的提供方、需求方, 还是物流服务的实际履行者, 都要对第三方物流服务合同有明确的认识, 提高自己的法律意识, 了解各方的法律关系, 清楚物流服务的法律适用。只有这样, 才能更好的履行自己的义务, 保护自己的利益, 并妥善解决物流活动中的纠纷, 从而达到物流主体各方的共赢。

摘要：第三方物流即由物流服务的提供者和需求者以外的物流企业提供物流服务的业务模式。它是物流现代化发展的主要趋势。而第三方物流服务合同就是第三方物流服务的法律表现形式。本文主要分析了第三方物流服务合同, 以及研究其法律关系和法律适用。

关键词：第三方物流服务合同,法律适用,法律关系,研究

参考文献

[1]李敏.第三方物流的法律责任风险分析[J].中国市场, 2008, (49) .

[2]孟于群.第三方物流合同及其相关法律问题[J].中国海商法年刊, 2010, 21 (1) .