企业法务年度工作计划（共8篇）
根据目前公司法律工作的现状，2012年度法务工作的重点将围绕以下几点展开：
一、修订、完善公司规章制度
公司的规章制度是按制度内容进行部门归口管理的，2012年拟计划按原分类对制度进行修订。其中涉及人力资源制度5个，财务制度7个，行政管理制度8个，后勤管理制度2个。法务部拟在2012年对上述制度在实践中出现的问题进行汇总，并根据汇总的问题对规章制度进行修订完善。
二、合同及法律文件的审查
1、日常合同审查：
合同及法律文件的审查是一项日常性工作，合同及其他法律文件审查保持自收到文本半个工作日内审核完毕，并提出相应的书面法律意见或进行相应的修改；
根据目前情况，法务部拟修订公司合同管理办法及公司项目管理办法，以期对公司合同及各类事项做到有规可依，有章可循。
另，法务部计划对格式合同进行常规修改，使其更符合实际操作和公司利益。
2、合同履行风险防范：
对公司内部及各项目公司已经签订的合同的履行情况向相关部门了解情况，根据合同履行中出现的问题进行风险预测，做好合同履行的风险防范。并通过对合同履行中出现的风险问题汇总，进一步完善后续需签订的合同条款并对相关部门进行风险提示。
三、法律咨询与培训
2012年，法务部除了工作时间内随时接受各部门的法律咨询，并及时给予答复，并对咨询情况予以登记外，还计划与行政部联系，开通一个专门的法律咨询电子邮箱，方便公司员工就工作内或工作外相关法律问题的咨询。
另计划，与人力资源培训部配合，做好公司法律培训工作。根据公司目前情况，法务部拟重点就土地管理法、城市房地产管理法、建筑法、合同法、劳动法、劳动合同法、税法以及其他新颁布的与公司经营相关的法律进行培训。每个季度培训一次，培训可以根据需求增加培训内容和次数。
四、法律纠纷的处理
法务部协助公司有关管理部门及业务部门对公司债权进行清理和催收，在清理和催收中，发现重大法律问题立即向相关部门提出警示，同时向公司报告相关案情。
按公司规定由法务部介入的劳动仲裁纠纷或各类经济纠纷，应当及时收集各类证据材料，做好诉讼准备，诉讼应当认真负责。
五、法务工作档案的建立
目前法务工作档案制度没有建立，所有合同和法律文件的评审均未在法务部登记和留存。2012年开始，所有合同和法律文件的评审法务部均将予以登记，并且将评审的材料及评审意见复印留存，以备随时查档。
对于将来法务部介入的劳动争议纠纷和其他经济纠纷，相关材料应当整理归档。未结的纠纷方便处理，已结的纠纷便于查阅。
六、自身素质的提高
一、国有企业法律顾问制度建设中存在的问题
国有企业同一般企业相比在法律特征上既有共通性又存在差异性, 从一般特征来看, 其一, 国有企业从事经营活动并具有营利性;其二, 国有企业同为依法设立, 法律确认其具有一定权力和义务;其三, 企业法人具有法人地位。从法律特征不同与一般企业的差异性来看, 其一, 由于企业资本构成全部或主要来自国家投资, 财产归以国家为代表的人民所有;其二, 国有企业虽然具有现代企业的一些系列新特征, 但其追求国有资产的保值和增值的营利性与实现国家调节经济的公益性目标又与普通企业截然不同。
法务工作中主要存在的问题表现为三点。第一, 法律顾问制度的重视程度不足。由于法律顾问制度的核心作用在于帮助企业事前的规避风险和事中的控制风险, 因此许多企业管理者便产生法务工作不能为企业创造直接利益, 便可借此削减经费开支的错误认识。这一做法不仅增大了企业的运营风险, 还导致企业运行效率大大降低;第二, 法律总顾问在企业内部地位不高。法律总顾问在企业内部中地位不高是企业法律环境不佳的突出表现, 并将导致两种消极影响, 其一, 法律顾问在企业内部的弱势地位导致无法在企业内部决策上发挥应有的预警作用, 其二, 法务工作是否能够顺利开展只能单纯依赖企业领导层对法律的认可程度, 工作难以实现标准化和规范化;第三, 企业法律顾问人员的综合素质不强。国有企业法律顾问人员同管理人员和从事法律咨询人员相比, 素质能力要求更高, 不仅要兼备法律知识和管理能力, 还必须能够针对国有企业的实际情况提供法律服务。但从当前从业人员的实际情况来看, 国有企业法律顾问人员素质普不高、业务能力不强已成为普遍问题。究其原因一方面是由于岗位地位低, 薪酬少, 无法吸引有能力的人才;另一方面, 国有企业相对封闭, 为法律顾问提供的学习和培训平台不理想, 在一定程度上制约了企业法务工作的开展。
二、完善国有企业法律顾问制度的方法与对策
1.明确国有企业中法律顾问的性质与特征
受制于计划经济的影响, 许多国有企业在市场经济中表现出明显的不适应性, 无论在技术还是管理层面都相对滞后, 如何在平等法律环境下与其他企业开展竞争并获取可持续性发展动力对于我国企业来说是一个严峻的考验。从当前市场经济的竞争局势不难看出, 企业管理活动运用法律的能力越强, 在市场竞争中便能获取到更多的利益, 也就说将明确国有企业中法律顾问的性质与特征是法务工作开展的第一步。国有企业的法律顾问应当作为具有独立职能的独立管理部门存在, 部门性质与特征的确立能够帮助法律顾问更好地全面参与到企业的内部决策中。
2.建立以法律风险防范为核心的法务工作体系
首先, 企业内部各个部门、各个岗位的职责应进一步强化, 建立法律事务部门与各业务部门的联动机制, 并在工作中逐层次落实法律风险防范责任制;其次, 国有企业要正确处理法律顾问部门与其他部门的关系, 一方面通过对各职能部门的业务特点的总体把握, 另一方面法律顾问部门应主动同各职能业务部门建立工作关系, 通过积极有效地提供服务来扩展自身的工作渠道, 进一步扩展更大的工作空间;最后, 法律顾问部门应在工作中以保障本企业的各项工作符合国家法律、法规为基本工作目标, 积极参与到企业的各项经营管理的决策活动之中, 深化“依法治企”工作的开展, 始终发挥指引和规范作用。
3.制定企业法律风险防范指引
不断总结和探索新的法务工作形式, 提高法律风险防范水平和能力是国有企业应对企业法律风险的必要手段。首先, 国有企业在制定法律风险指引时应当注意两大方面, 其一, 应有具体工作岗位法律风险源的分析和警示, 其二, 防范指引应具备针对性强、务实可操作的特点;其次, 企业法务工作的基本要求应以坚持事前防控和事中控制, 并应建立科学、规范的企业法务工作制度和工作流程, 通过对工作权限、职能、内容的明确划分来确保法务工作的顺利开展。
4.有色金属类企业法务工作的方向
有色金属类企业是我国国民经济中的重要组成部分。随着国企法务工作的加强, 这些企业的法务工作也在朝着纵向发展。首先, 部分有色金属类企业开始聘请兼职或者专职法律顾问, 在企业依法生产经营的过程中突出了经济合同管理, 在很大程度上保障了企业的合法权益。例如, 某国有有色金属公司构建了经济合同管理机构, 形成了以法律顾问未收的多层次经济合同管理网络, 依法进行合同审查, 保障企业合法经营。同时, 法务工作也开始涉及企业的重大经济活动和经营决策, 企业的生产经营活动也凭借着法律法规依据和法务工作符合国家相关法律法规的要求。
例如, 我国某大型有色金属冶炼公司将法务工作纳入公司总体机构中, 法务工作人员参与企业对外经济合作亦或者经营联合的签约、谈判等。在企业新产品、新技术开发过程中也进行了法律方面的论证。
三、结束语
鉴于当前国有企业面临着日益递增的法律风险的新局面, 无论是从国际层面、国家层面还是企业层面上考虑强化国有企业的法务工作都具有重要意义。因此国有企业应采取积极应对措施来健全企业法律风险防范机制与加快推行企业法律顾问制定的落实。
参考文献
[1]戴永良.企业如何请法律顾问 (第一版) [M].北京:石油工业出版社, 2000.
据悉，近年来慧点科技一直深耕于管控、风险等领域，其产品、解决方案更是全面植入GRC管理理念。如果说此前慧点科技在GRC领域的发力是基于整个市场的横切面，那么此次推出的新一代法律事务管理系统V5.0，则是其延伸至企业业务层面纵向扩展的表现之一。“在全面风险管理和内部控制方面，我们致力于搭建平台级的GRC体系框架，为此我们也一直在努力探索，并尽可能多地向下延伸至业务层，最终希望帮助用户实现风险管控、合规遵从，让企业总体流程与具体业务、具体经验结合起来。”吕翊表示。
在经济全球化的背景下，企业经营的法律环境日益复杂，法律风险管理与业务活动融合的趋势愈加明显。对此，北京市君泽君律师事务所高级合伙人刘嵘涛律师认为，实施有效的法律事务管理，建立法律事务管理体系，全面、系统、科学地识别、分析、控制法律风险，已经成为当前企业经营发展中重要的、紧迫的工作。
“一个明显的趋势，是当前中国企业愈加关注法律事务管理，因为它不仅是一个经营管理问题。”慧点科技副总裁韩国权指出，一个缺少高效法律事务管理能力的企业，必然存在风险控制的重大缺陷。
也正是基于这样的背景，慧点科技法律事务管理系统V5.0应运而生，借助该系统能够打通企业内部相对分立的合同立项、相对方、预算信息、标准文本、合同审核、授权管理、用印管理、合同执行、纠纷管理等相关管理工作，将法务相关的招投标管理、证照管理、商标管理、法律知识库等进行整合，建立企业统一的法律事务管理平台。
“从专业视角出发，推动企业更好地完成专项管理职能，引导客户更加重视法律事务管理的核心职能，这是慧点科技持续优化法律事务管理系统的初衷，同时也是帮助慧点科技GRC理念更好落地的有力支点与触角。”韩国权表示，“为了实现产品的专业性，在自身经验和高端客户资源基础上，我们还和业内专家一起通过与各行业大中型企业进行访谈、交流，深入细致地对企业法务管理相关业务进行研究分析，以实现系统的价值最大化。”
作为法律事务管理系统的尝鲜者，某央企相关负责人感慨良多：“作为一家国有大型骨干企业，集团每年仅合同就有5万多份，由于此前在合同管理、法律纠纷案件管理及统计汇总等方面全凭手工完成，导致了基于法务层面的工作效率低下，同时管理问题也层出不穷。与慧点科技在法律事务信息管理方面展开合作后，通过构建适应发展需求的法律事务管理系统，帮助集团提升了法务工作效率，将潜在风险控制在最小化，全面实现法务管理的规范化、透明化和一体化，同时借助该系统还为领导决策提供了有效科学支持。”
截至目前，除该央企外，还有多家大型集团型企业已经与慧点科技就法务管理信息化层面展开深入合作。相信借助第三方专业公司的帮助，我国的大中型企业将在合规以及更好满足自身法务需求的基础上，更有竞争力地参与国际市场的角逐。
（一）2013年度工作总结
本着贯彻全面风险管理理念，提升我公司法律风险管理能力，保障企业决策与运营的安全和高效的要求，本人作为公司法务经理岗在本年度完成或进行了如下工作： 1.落实项目《实施协议》签订
针对上一年制作的《实施协议》讨论稿，结合塘沽管委会的反馈意见，修订新版《实施协议》，积极配合领导与政府磋商，固化双方权利义务，在协议中落实成本构成、收益返还、优惠政策、退出机制等项目基础内容，将政府行为纳入契约制度管辖的范畴，最大程度降低政策对本项目的影响。目前，项目实施协议已于2013年8月9日签订并生效。
2.构建公司风险防控体系
依据事业部和公司的要求，并结合公司项目特点、内部机构设置、外部环境等客观因素，构建科学、有效的风险防控体系。我公司风险管理体系分为风险规划、风险识别、风险估计、风险评价、风险应对、风险监控，六大环节。风险管理的内容上包括纵向、横向两个维度。纵向上，风险管理涵盖南部新城项目前期报批、土地整理、上市交易、还迁房建设等全过程的内容，并依照风险类别对政策风险、融资风险、成本控制风险、土地出让风险、资金返还风险、招标风险、合同风险和工程风险等中的重要风险点进行重点防控。横向上，风险管理涵盖公司八部一室及五大项目组。目前本风险防控体系已初步建立完成，现阶段正依据风险防控体系的要求着手编制《2014年度风险管理规划书》。
3.修订、报批公司管理制度
着眼于建立健全公司规章制度体系。本年度，本人协调公司各部门修订合约商务管理规定，并草拟了《法律事务管理办法》、《风险管理办法》，其中《法律事务管理办法》、《合同管理办法》、《承供商管理办法》、《授权管理办法》、《通用合约管理办法》、《工程合约管理办法》、《结算管理办法》经报送事业部审批通过，已在公司内部正式公布施行。
4.制式合同编制、修订工作
开展公司内部制式合同编写工作。公司上半年已按照2012年确定的编写清单完成制式合同的编制工作，制作完成的制式合同共计34件。目前，我们正依据项目开发进度，结合业务部门的要求，陆续对施工总承包合同、监理合同、勘察合同、设计合同等重点合同的制式合同文本进行进一步的修订。
5.法务工作、公司制度、重大合同的交底 为了确保公司制度的有效施行，公司合同管理、法律事务管理、授权管理事项落实到位，公司日常工作符合项目要求和《实施协议》的约定，本人针对公司各部门员工进行了三次重要交底工作。交底内容包括公司合约管理制度、《法律事务管理办法》、《风险管理办法》、《授权管理办法》重点内容的解读和提示，并向各部门提供了相关工作指引及电子文档。针对8月9日签署的实施协议的合同签约背景、重点内容、涉及风险、工作建议向公司全体员工进行了详细的梳理和解读。6.合同及法律文件的审查
合同及法律文件的审查是一项日常性工作，本人针对合约及法律文件的审查始终保持高效办理和深入沟通的原则，并根据实际需要出具相应的书面法律意见或进行相应的修改。截至11月底，法务经理实际草拟、审查修改的合同及法律文件达110余件，300余次。实际参与网上会签流程165次。7.法律意见书出具
根据项目实际情况，出具《关于塘沽管理委员会撤销对项目影响的分析报告》、《关于集体土地上房屋拆迁工作的法律意见书》、《中铁、中交项目部拆迁法律意见书》、《农村集体土地征收与拆迁工作流程分析》、《针对463号文的风险防控分析报告》等法律意见书。8.法律咨询 法务经理于工作时间内随时接受公司各部门的法律咨询，并及时给予答复。截至11月底共接受我公司各部门法律咨询150余次。
9.法律纠纷处理
从纠纷管理的角度出发，事中控制体现在对各类争议的解决上，通过对纠纷争议的跟进，尽可能地降低各类争议情形对本企业的不利影响，尽可能使各种争议在诉讼或仲裁之前得以妥善解决。本年度，公司法务人员已通过终止合同、商务谈判、沟通协商、确认书等手段妥善处理了公司测绘委托单位更换、规划设计任务终止、可行性研究事项终止合作、电信服务续约等事宜。项目运营至今未出现需诉讼或仲裁的纠纷。
10.授权管理
针对市政道路项目、配套公建项目、还迁房项目向业务部门提供相应的授权文件，并协助业务部门完成公司内部授权审批及事业部相关签报流程，维护授权管理台账。11.用印管理
本人严格执行公司合同角签、联签、用印审批制度，前置信息核查中，发现一次合同相对方登记注销的情形，及时停止了合同签订程序，为公司避免了合同履约风险。截至12月9日，本年度合同专用章用印共计68次。
（二）年度项目存在的重大法律风险及个人采取防范措施 1.拆迁模式变更的风险
拆迁模式变更为：由新城镇政府为拆迁工作责任主体，公司给予工作配合。该变化对于公司掌握拆迁节奏、控制成本、成本确认等事项均有较大影响。
针对该变化，本人草拟了与新城镇政府的《拆迁合作协议》、针对拆迁服务费的《拆迁合作协议之补充协议》、针对付款方式的加入拆迁公司一方的《拆迁服务费资金拨付三方协议》。从合同层面确定拆迁工作中的各方权利义务、工作流程，为我方拆迁成本确认打造坚实的制度基础，并有效防止了二次征税可能导致的成本增加。目前按照上述协议中确定的成本四方确认的工作机制运转顺利。XX村的《拆迁合作协议》也将于近期签署。此外，项目《实施协议》中针对拆迁模式和工作流程进行了再一次的确认。
2.公司章程变更的内容未获得XX公司同意的风险 公司章程变更手续受阻会导致公司增资事宜前置条件不具备，同时，接受代表政府一方的新塘公司的章程修改方案，可能导致我公司盈利渠道受限。
针对此问题，本人会同公司综合办公室分析XX公司修改方案对我公司的影响程度，并出具相应的法律意见书，最终确定谈判底线。与此同时本人还负责与对方法务人员及事业部、中建六局的沟通、解释工作。截至目前，公司章程已修订完毕，并完成工商变更登记手续。股份公司及中建六局已完成注资，增资款已足额到位
（三）法务管理工作建议及被采纳情况
1.风险控制体系
本人建议风险控制应不限于法律风险。制度构建层面，建议制定《公司风险管理办法》代替原先设想的《法律风险管理办法》，使公司各方面风险控制均得到有效的制度保障。
目前《风险管理办法》已经制定完毕，经公司内部评审通过，并获得事业部法务部初步认可。因事业部制度审批工作暂停，该制度暂未正式发布。
2.法律事务交底
除完成公司合同管理办法要求的合同交底工作，为了确保公司制度的有效施行，公司合同管理、法律事务管理、授权管理落实到位，本人建议针对我部门合同管理、授权管理、法律事务管理的工作内容、流程、注意事项，对公司各业务部门进行交底。本人以部门为单位，针对各部门的特点，对法务经理所负责的法律事务及相关公司管理制度对部门同事进行介绍和解读，回答同事提出的问题。最后，制作书面交底文件并将交底中涉及的制度、表格的电子版提交各部门同事使用。目前，该工作是执行完毕。
3.临建违建认定、拆除事宜
针对项目区内超期临建、违建，拆迁公司的工作方式主要是协商解决，我公司的角色主要是配合拆迁公司进行谈判。我建议在协商的同时，应当依照城乡规划法等法律法规尽快启动临建、违建的认定、拆除工作。一方面可以节约时间，另一方面也是对被拆迁人的一种施压手段。目前，我公司已就临建、违建的认定、拆除事宜向滨海新区政府、滨海新区归国局等有关部门提交了多份申请，申请文书草拟及相关证明材料的准备主要由本人负责。
（四）项目合法性手续进展及应对措施
目前,还迁房（一期、二期、三期）项目、XX新城规划道路一期项目、规划展示中心项目已获得立项批复文件（具体获取时间及内容详见附件2：《项目公司法律文书台账》），示范小城镇项目已获得XX市政府批复纳入示范小城镇试点范围，目前正向XX区发改委申报立项。
为了加快尚未获得的项目前期手续的办理效率，我公司针对职能流程和业务流程进行了详细梳理。其中职能流程方面，包括财务类流程、管理类流程、行政综合类流程、人力资源类流程、项目监控类流程，明确了公司内部各部门的分工职责，提高办公效率。业务流程方面，包括项目获取、前期报批、土地整理、大市政、上市交易、还迁房建设、社区文化中心等工作流程，明确各项具体业务的办理程序、对外对接部门、公司内部相应节点的主办部门，为公司各部门完成相关业务提供了清晰的指引。于此同时，在风险管理方面，着手建立手续风险控制模块，在控制模块中明确相应重要文件获取的时间节点（期限）、危险等级、危险预警条件、应急处理机制、主办部门及配合部门等内容，力求相关业务办理程序化、制度化。
（五）项目目前存在的重大法律风险 1.滞留户问题
项目区范围内存在数家拒绝合法补偿标准的滞留户，严重影响项目进程。
控制手段：通过协议方式落实政府主导拆迁的模式；项目《实施协议》中落实拆迁模式及风险浮动比例；编制项目《实施方案》落实确定工作流程和内容；加快项目合法性手续办理；开启违章建筑认定及司法强制执行等法定程序。
工作进展：1.项目《实施协议》已于8月9日签署完成；2.《实施方案》已获指挥部审批通过；3.还迁区征地程序完成；4.还迁区宅基地地上滞留户问题已解决完毕，相关地上物已拆除完毕5.已向塘沽规国局提交拒绝补偿标准的农用地权利人的情况说明及相关证明材料，开启土地强制腾退程序；6.已向新区政府提交临建违、建确认及拆除申请；7.项目还迁区农用地除1户滞留外已腾退清理完毕。
2.招标前置条件问题
建设规划许可证、施工图审查合格证等招标前置条件尚未获得，可能导致已经开启的招标事项需要重新招标。
控制手段：与图审单位沟通，尽快落实施工图审查合格证的获取事宜；做好摘地所需资金安排和合同准备工作，加速推进国有土地使用权出让合同签署；提前做好建设用地规划许可证申请的材料准备工作，确保土地使用权出让合同签署后及时报送审批材料。
工作进展：1.市政道路一期及排水项目已获得图审合格证;2.还迁房地块的国有土地使用权出让合同已经签署完毕。
（六）对事业部法律工作的意见和建议
1.希望事业部能尽快出台合约法务相关的制度，并重新开启项目公司相关制度的审核工作，以方便项目公司准确把握上级公司的要求，并使得相关业务对接更加顺畅。
2.希望事业部能逐步出台相关重要合同的示范文本（例如BT合同、施工总承包合同、设计合同、勘察合同、监理合同等）及填写指引，供项目公司学习、采用。
3.希望能组织更多的有针对性的业务培训交流活动，提升项目公司法务人员专业素养，增进兄弟公司之间的业务交流。
（七）2014年度个人工作计划
鉴于本人2013年度的工作情况以及公司存在的与法务经理岗相关的问题，2014年年度个人工作计划拟定如下：
在完成公司法务日常工作的基础上，首先，从制度上进一步完善公司《合约管理制度》、《法律事务管理办法》、《授权管理办法》，依据项目需要，修订制度文本，根据事业部的业务开展情况，尽快落实《风险管理办法》、《招标管理办法》等未发布制度的报批事宜；第二，进一步加强公司内部员工的法律知识培训，对公司员工进行有针对性的法律知识培训，提高员工综合素质和法律意识；第三，完善公司风险防控体系。制定《2014年度风险规划书》，并监督、参与风险控制体系的运行，及时修订、完善体系架构和内容；第四，积极跟进已展开的法律研究项目，切实做好更新、分析、总结、汇报工作；第五，塘沽管委会撤销程序完结后，配合业务部门与新区政府及相关责任部门、人员进行沟通，落实相关事项衔接事宜，并积极推进与管委会有关履约事项的确认工作;第七，结合项目需要及相关合同的履约情形，利用律所资源，进行公司制式合同的第三次修订工作。
现在已经能确认的重要节点目标为：
第一、1月底，制作《2014年度风险规划书》并报公司风险管理委员会通过。
第二，4月底前完成公司制式合同第三次修订工作。第三，4月底前完成管委会撤消后承接部门的衔接工作。
2013年12月11日
一、法务工作现状分析
现阶段法务工作基础薄弱、法务制度流程不够健全，公司现有业务模式存在工程质量、应收帐款等经营风险。企业现有风险管理、控制机制需要加强，人员对法务工作的认识理解与支持需要一个过程。
二、工作定位
以服务企业发展为中心，突出法律支持与服务，防范和化解法律风险，构建以事先防范和过程控制为主、事后救济为辅的企业法律风险防范机制。
三、工作目标
(一)三个月打基础
制定日常经营用合同范本，对应收帐款进行分析、区别不同情况进行法律清收，对工程招投标文件及产品销售、业务运作模式进行分析，提交风险防范意见。
(二)一年搭框架
法律模块管理制度、流程制定，建立比较符合现状的法务管理职责、权限，通过建立内控制度明确各部门、关键岗位在风险管理中的职责，将风险管理纳入各项管理流程，完善企业法人治理、法律事务管理，法务工作框架体系基本形成。
(三)两年成体系
拓展法律服务领域、法务工作不断创新与完善，构建支撑企业战略的法务工作体系。
四、法务工作具体业务模块工作思路
(一)法务管理思路：修订制度、明确职责、狠抓落实明确法务工作职责，优化工作流程和岗位职责，针对目前公司法务工作现状制定法律事务管理办法、合同管理办法和应收帐款管理办法，构建公司内部法律风险的防范制度，经过宣传、培训后严格执行。
(二)合同管理思路：夯实基础、强化管理、建立标本合同管理是企业运营的基础，规范合同审核与管理就把住了风险管理的关口，通过参与公司重大经济合同事前论证、合同签订跟踪、执行过程监控、后续事项的处理及完成效果的评估，夯实基础管理。通过建立合同管理台帐，建立重大合同动态跟踪制度，及时发现合同管理和企业经营管理中存在的问题，提出改进意见和建议。
收集各部门日常签订的常用合同及投标文件，通过事前的修改和完善，以合同范本及标准投标文本指导业务部门进行投标、签订合同。
(三)应收帐款处理思路：重点突出、法律维权、制度防范对公司现有的呆死帐进行分类汇总，针对欠款原因协同业务、财务等部门采取自行清收、诉讼催收等策略，制定清收方案、落实清收责任到人、清理陈年旧账。
回款不到位有市场、制度、机制的原因，因此需要对业务操作模式、运营管理程序和财务结算等作深入的调研和了解，通过建立应收帐款清收管理制度，防范相应风险，化保障企业资产与利益。
(四)法律诉讼支持
根据企业需要参加诉讼仲裁的起诉、应诉，在领导批准后自行办理诉讼案件代理，做好诉讼前与对方当事人协调谈判工作，争取双赢，诉讼案件做到认真负责、及时完成，保证公司利益化。
对重大、复杂案件，我们可以通过联合外部律师及整合相关资源来解决，发现重大法律问题立即向公司报告相关案情，使领导迅速作出决策。
(五)开展法律知识培训
业务经办部门需要经常对外签订合同，因此对经办人员进行招投标、合同等法律进行培训，可以使风险关口前移，减少纠纷争议。
(六)知识产权管理
沟通省、市、区及国家工商局，协同代理机构，争创驰名商标，实施品牌战略，提高企业的知名度，促进产品销售。结合企业现有生产工艺、技术方案、质理控制方法等挖掘专利申请，促进企业科技成果转化有效支持企业高新技术企业认定，献得税收优惠等政策支持。
(七)为经营决策提供法律服务
通过实施知识产权战略，争创驰名商标。健立健全企业内控制度、完善法人治理结构，实施经营合法合规性突破，扫除企业上市障碍，规避经营风险。
(八)整合司法与相关资源、不断提高自身业务技能
20-20 学年第学期
《企业法务》期末考试论文
姓名： 学号： 班级： 得分：
国有企业利润分配的法律规制
【摘要】国有企业在经济发展中发挥着举足轻重的作用，关于国有企业利润如何分配的问题也探讨得越来越多。国有企业利润分配是在双重利益关系主导之下政企关系在财政预算领域的集中体现，涉及企业和国家、企业和出资人之间的利益分配关系。由于在立法上并没有区分在国有企业利润分配的双重利益关系，导致现行法律制度存在许多问题和弊端。笔者通过对国有企业现行相关制度和法律的实践和理论分析,及对域外类似国有企业利润分配制度和我国现状的比较，结合公司法和国有资产管理法等部门法中的有关规定.借鉴发达国家的立法经验，严格区分并准确适用利润分配的法律关系与法律责任，构建科学合理的利润分配制度。
【关键词】国有企业，利润分配，利益关系，经营预算
我国国有资产的比重最大、国有企业的数量最多，这“两大”国情依旧如故。如何在这一背景之下寻找一条适应新形势下国有资产和国有企业的改革之路，是当前面临的重要课题。关于国有企业的利润分配制度改革，近年来引起学者和政府高度关注。本文试图对我国国有企业利润分配制度的演进过程、法律规制现状及存在的问题进行分析，并在此基础上揭示国有企业利润分配所应遵守的基本原则，进而以此为指导提出完善我国国有企业利润分配的法律对策。
一、国有企业利润分配的制度演进
国有企业作为国家宏观调控的工具之一,与国家存在双重关系 ,即政企关系和产权关系,相应地国家就有权凭借政治权利和所有权参与企业利润分配。从新制度经济学制度变迁理论的角度来分析改革开放以来 ,二者的分配关系总体上经历了企业基金制度 — 利润留成 — 利改税 — 承包责任制 — 税利分流的变化过程。[1] 浙江大学城市学院
20-20 学年第学期
（一）国有企业利润分配概念及其本质
国有企业利润分配制度的变革在经济体制改革的恢弘历史背景之下，经历了计划经济时期全部上缴国家、到社会主义市场经济体制建立初期13年间完全不再上缴、再到2007年开始按税后一定比例上缴的发展过程，既是国有企业改革的结果，也是财政预算体制变革的产物。这一历史变迁的过程是国有企业所特有的，是由国有企业利润分配的本质这一深层次原因所决定的。
国有企业利润分配制度的每一次变化都会使各方利益关系处于急剧变动之中，引起不同主体之间利益分配关系的再调整，旧的利益平衡机制被打破，新的利益平衡机制在各种利益的相互较量中逐渐形成。国有企业的利润分配从计划经济时代的全部上缴国家，一直到如今探讨得如火如荼的应该上缴给国家多少，期间经历了种种制度的尝试。为何表面上看似简单的利润分配问题，每一次变动都会牵动“制度”乃至“体制”这根神经，这一切都源于这种企业是国有企业，由此决定了这类企业的利润分配与普通企业的利润分配在质上的区别。国有企业利润分配本源上属于企业利润分配的范畴，但由于国有企业特有的产权基础，使得其比普通企业的利润分配要复杂得多。事实上，正是国有企业产权基础决定了国有企业利润分配的本质。
（二）国有企业利润分配的历史沿革
国有企业利润分配经历了计划经济与市场经济两个具有标志性意义的历史时期，粗略地概括为计划经济阶段、计划经济向市场经济过渡的阶段(下文简称过渡阶段)和社会主义市场经济形成阶段。[2]国有企业利润分配具体方式在这些不同阶段所表现出来的差异及其产生的影响，在我国财政预算领域中也体现出来，并从这一角度同时折射出我国财政预算法律制度的历史变迁轨迹。
计划经济阶段国有企业与国家之间利润分配的主要特征是统收统支，即全部利润都要上缴国家。计划经济体制下，把几乎所有的社会资源都集中到国家手里，并由国家直接支配。国家兴办企业，并直接经营企业，这种企业被称为国营企业，企业的利润全部上缴国家。“计划经济体制下，虽然强化了国家控制国有企业的能力，短时间之内可以实现收入最大化，但与此同时，国家也被另外一个问题所困扰一一即激励与监督约束机制的缺乏，国营企业的缺陷充分暴露出来。
改革开放之后至市场经济体制建立之前的过渡阶段，国家财政与国有企业之间利润分配关系的主要特征是放权让利，目的是为了扩大企业自主权。浙江大学城市学院
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实行改革开放之后，面临的首要问题是如何协调不同集团之间的利益冲突以及构建相应的利益分配机制。这一时期先后试行了企业基金制、利润留成制、两步利改税、含税承包制等探索政企之间财务关系的改革方案。所有制度的构建都是围绕着确立企业的主体地位以增强企业活力、理顺国家与企业的分配关系以重塑政企关系这一思路进行的。其进步意义在于:突破了计划经济时期的财政预算管理体制，对国有企业利润分配制度改革做出了历史性贡献，为向市场经济体制之下的财政预算管理体制过渡提供了制度上的铺垫，成为经济体制改革的重要举措。但这两项制度的根本缺陷在于混淆了利润与税收的功能差别，直接导致国家双重职能的混同，掩盖了国家依据社会管理职能向企业征税和依据资产所有者职能参与企业税后利润分配的正当性和必要性。因此，随着经济体制的转变，国有企业利润分配模式也面临着新的选择。
社会主义市场经济体制建立之后，国家财政与国有企业之间利润分配关系的特征是利税分流。现代企业制度的确立，不仅奠定了国有企业改革的最终方向，也为理顺国家与国有企业之间的分配关系指明了方向。从微观角度看，恢复国有企业市场主体地位，还原其“经济人”的本性，承认其追求利益最大化动机的必然性和合理性，同时又要对其依法进行有效的约束，直接表现为对企业预算的刚性约束;在国家层面，将国家社会管理者的身份和国有财产所有者的身份分离开来，承认国家是国有企业中国有资产的出资人，将国家置于与其他出资人同等的地位。国家与国有企业作为不同的利益主体，其利益配置机制必须纳入制度化、法治化的轨道，这是市场经济条件下法治化的内在要求。国家制定并实施了《企业财务通则》和《企业会计准则》，这是对我国企业财务会计体系的一次彻底改革，不仅为构建科学合理的企业核算业务制度、更为规范国家与国有企业之间的利润分配关系扫除了技术障碍，其直接结果是利税分流改革在全国的推行，国家恢复对所有国有企业征收所得税，并在税后收取国有资本投资收益，实行税后分利;在1993年试点的基础上取消对所有国有企业征收能源交通重点建设基金和国家预算调节基金。1994年颁布的《预算法》正式实行复式预算，1995年颁布的《预算法实施条例》明确规定复式预算编制科目分为政府公共预算、国有资产经营预算、社会保障预算和其他预算。“国有资产经营预算”这一概念的提出，将资本预算与公共预算区分开来，国家的双重职能得以分离，国家与国有企业的分配关系得以理顺，为后续制定体系完善、相对独立的国有资本经营预算体系奠定了法律基础。国家参与国有企业税后利润的分配，既彻底分清了税与利的关系，又可以法定方式将国家与企业之间的分配关系稳定下来，确立了国家与企业之间科学合理的利润分 浙江大学城市学院
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配关系，为重构符合市场机制的、边界清晰的政企关系提供了重要的制度基础和前提条件。
二、国内外国有企业利润分配的基本原则
国有企业利润分配问题是当前国有企业改革的热点之一，国有经济是与国家所有权相联系的经济范畴，并非为社会主义制度所独有，西方许多国家的国有企业有悠久的发展和管理历史，在漫长的发展历史过程中，西方国家的国有企业管理形成了独有的发展特色和管理方式，在国有企业分红过程中也积累了一定的经验，并逐渐形成一些基本原则。目前我国国有企业利润分配政策仍处于探索阶段，由于历史原因，有关分红政策的理论支持仍然不充分。
（一）典型国家国有企业利润分配的基本原则
国有企业与国家所有权相联系，这是国有企业独有的经验特色，但是从国际上看，政府作为股东，从国有企业分得利润分红，不仅是国家掌握国有经济的重要手段，也是国有企业的重大责任和使命。在世界范围来看，国家参与国有企业的收益分配是国有企业管理的普遍做法。从理论上讲，国外发达国家分红政策的制定都是基于股利政策和股利分配制度的理论基础，合理考虑股权资本成本和企业长远可持续发展两个方面的因素制定的，既能满足政府股东的报酬率，又有利于国有企业的未来发展。
从国外发达资本主义国家国有企业利润分配的历史经验来看，国有企业的利润分配政策主要有以下三种分配原则：
一是效率优先，兼顾公平原则。这是一种以独立的国家持股基金为中心的社会分配管理模式。如美国，政府反对把国有化作为控制经济的手段，因此美国从未出现过大规模的国有化运动和建立国有企业。[3]美国的国有企业承包制是一种全权委托式的资产承包，承包者既要上缴承包的利润，还要承包国有企业资产的保值增值，这在一定程度上符合了国有企业利润分配的原则。在美国，不少州利用其公有资产的收益进行直接分红，让老百姓得到实惠。比如，1976 年阿拉斯加州公民投票决定设置一个独立于政府之外运营的资源永久基金，将该州至少25%的石油资源及相关收入投入永久基金。自1982 年起，阿拉斯加州政府连续20多年给在该州居住6个月以上的公民发放分红，每人每年几百至上千美元不等。不仅如此，该州居民还能享受到分红作用在 浙江大学城市学院
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公共服务和公共产品上的益处。由此可以看出，效率优先，兼顾公平的分配原则不仅使企业得到发展，公民也在利润分配过程中得到实惠。
二是权义责相统一原则。这是一种是以财政部为核心的公共财政管理模式。如英国，英国国有企业的营业额占英国国内生产总值的11.5%，投资额占英国投资总额的20%。在国有企业的管理过程中，英国议会是最高的国有资产管理机构，议会通过立法来管理和控制国有企业，国有企业资产的管理和处置的基本原则都由议会立法决定，国有企业分别由商业部、财政部等11个部门管理，商业部下属的国有股东事务管理局，则相当于提供专业咨询服务的投资银行，主要是为有关部门或地方政府国有企业董事会或管理团队提供咨询，同时按照有关部门或地方政府的授权，向国有企业派出董事或管理者。在英国，国有企业一般是采取董事会领导下的经理负责制，既保证政府意图的实现，又能给予企业一定的自主权。[4]
三是适度和弹性原则。这是以控股公司为中心的国家参股模式。如意大利，意大利政府对国有企业的管理不同于其他的西方资本主义国家，实行国家参与制。国家参与制企业在意大利具有历史悠久，垄断程度高，涉及部门广，对经济和社会影响大等特点。国家参与制企业在工业企业中占50%。意大利的国有企业分红模式是以控股公司为中心的国家参股模式，政府主管部门通过设置大型控股公司来实现对国有资产的管理。国家通过国家控股公司的形式代行出资者所有权。[5]意大利的国家控股公司犹如一座金字塔，位于塔尖的是控股公司总部，中间是二级控股公司或行业性牵头业务公司，底层是众多企业。具体来讲，按照国家参与制，国有企业的利润65%上缴国库，其余的留存企业作为储备金和科研开发基金。当国有企业偶然遇到亏损，国库可以从国有企业上缴的利润中拨付资金来弥补亏损。
（二）我国国有企业利润分配的基本原则
从我国国有企业利润分配的历史沿革来看，国有企业的利润分配大致经历了一个从国有企业放权让利到利润留存企业的过程，但是随着经济社会的发展，国有及国有控股企业经营状况管理体制、经营机制都在不断改善，利润分配模式也应该随之改进。2007年12月11日，财政部和国资委共同发文《中央企业国有资本收益收取管理暂行办法》，宣告央企不向政府分红的历史终结，规定资源型国企上缴利润的10%；一般竞争性国企上缴5%；军工、转制科研院所国企暂缓3年上缴或者免交。[6]国务院关于试行国有资本经营预算的意见（简称 意见）更加明确了各级财政部门为国有资本经营 浙江大学城市学院
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预算的主管部门。作为单独编制的预算，国有资本经营预算除了用于国有经济布局和结构调整支付国企改革成本之外，必要时，可部分用于社会保障等项支出。所以，我国国有企业利润几乎是以行政规制的原则分配的。
从国企利润分配政策的提出来看，这是国有企业本身性质的体现，符合国有企业发展的需要。国有企业的大多数资产是国家投资，属于全民所有，国有企业的利润完全归国有企业自身显然不符合“国有”性质，而这种利润分配机制能让全民共享国有企业的分红，同时使国有企业在竞争中发展。国有企业，尤其是大型国有能源企业多数属于垄断行业，比如煤炭、石油、电力，他们占有着大量的社会资源，而这些资源本身是全社会所共有的，由于他们的垄断地位，决定了他们在市场经济的博弈中更能胜人一筹。例如，能源行业所创造的利润，许多并非是他们通过努力经营带来的，理应由全社会共同分享，不应该为个别垄断企业所享有。《意见》的提出更体现了效率优先，兼顾公平的原则。
可以说，在我国国有企业利润分配到了历史新的起点。现在，国有企业的税负与外资、民营企业都一样了。利润怎么办呢？利润该交的要改。规定三类：一类交10%，一类交5%，另一类暂免三年。这只能说国家作为股东用行政手段一刀切的办法。从试行角度看总是前进了一步，但具体分配原则还是比较模糊。
三、国有企业利润分配存在的法律问题
我国国有企业利润分配制度的历史发展过程说明，我国目前国有企业的利润分配制度仍在不断探索之中，相关法律规范欠缺，配套性差，许多重要的分配关系仍未理顺。
（一）国有企业利润分配中的双重利益关系
笔者认为，政企关系——即国家与国有企业之间如何分配企业利润，只是国有企业、尤其是国有企业利润分配中体现出来的一种利益关系。除此之外，还隐含着国家与国有企业之间的财政预算管理关系。换言之，在国有企业利润分配与上缴中同时包含着双重利益关系：政府与国有（独资）企业之间的政府财政预算管理关系和国有企业与出资人之间的利益分配关系。这两种利益关系，分属于不同的法律制度，前者属于财政预算法律制度，后者属于公司（企业）法律制度。这进一步说明，国有企业利润分配是公法和私法相互融合、共同作用的结果。[7]如果在国有企业利润分配与上缴 浙江大学城市学院
20-20 学年第学期 的实践中未充分考虑这两种关系同时存在和相互交织的现实，偏颇任何一种利益关系，都会引发利益各方的矛盾和冲突，导致利益关系失衡，最终影响到国有企业利润分配与上缴制度的顺利实施。
（二）国有企业利润分配存在的法律问题
1．传统法律文化中缺乏财政民主宪政思想
民主宪政体制下的财政体制是公共财政体制，财政预算活动的基本要求是体察民情、反映民意，即兼顾各方利益，合理分权使其能够相互制衡。但宪政思想与理念在中国缺乏传统，既缺乏法律制度的传统，也缺乏法律文化的传统，从根源上讲，民主宪政思想产生于西方国家，我国本土的传统是大一统的高度集权。因此，民主宪政在我国是舶来品，其传播以及制度的构建都始于对西方民主宪政的模仿，其移植过程必然是与本土思想、理念、制度、文化之间的冲突与磨合的过程，在这个过程中，制度的形成最为容易，而将思想、理念和文化融入其中，达到融会贯通则非易事，这也是时至今日在我国仍未形成真正的民主宪政体制、未真正建立起公共财政预算体制的根本原因。
2．立法者未区分不同性质的法律关系
直接针对国有资本经营预算颁布的法律法规主要有《国务院关于试行国有资 本经营预算的意见》和《中央企业国有资本收益收取管理暂行办法》，在这两个法规中首先对一些原则性的问题作出了规定：国有资本经营预算纳入国家财政算范畴；财政部是预算主体，国资委是预算单位，财政部编制预算草案，国资委编制预算建议草案；在国有资本经营预算中财政部门的主要职责是：负责制（修）订国有资本经营预算的各项管理制度、预算编制办法和预算收支科目；编制国有资本经营预算草案；编制国有资本经营预算收支月报，报告国有资本经营预算执行情况；汇总编报国有资本经营决算；会同有关部门制定企业国有资本收益收取办法；收取企业国有资本收益。[8]财政部负责审核和汇总编制全国国有资本经营预、决算草案；国资委作为预算单位的主要职责是：负责研究制订本单位国有经济布局和结构调整的政策措施，参与制订国有资本经营预算有关管理制度；提出本单位年度国有资本经营预算建议草案；组织和监督本单位国有资本经营预算的执行；编报本单位年度国有资本经营决算草案；负责组织所监管（或所属）企业上交国有资本收益。其次对一些具体问题作出了规定：试行国有资本经营预算的企业的范围；收益与支出的范围；收益上缴的具体时间和程序等 浙江大学城市学院
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问题，以及各界最为关注的分配比例问题。
在这些规定中，最大的缺憾是职责划分不清，虽然列举了财政部和国资委拥有的一些职权，但是具体到预算的各个环节时，财政部与国资委如何分权未予明晰，以至于出现了僵化硬性的“一刀切”比例，这显然没有顾及到国有资本经营预算直接针对的是企业及其利润这一不同于公共财政预算的特殊性，具体到国有企业利润的分配与上缴，如何收缴、如何催缴、怎样复核等关键性问题上未合理和恰当地配置财政部与国资委之间的职权，必然导致该制度实施步入正轨之后两部门行权梗阻。既然权力分配不明，自然也就无所谓义务的承担，因此，法律法规中因缺失责任制度而产生重大的立法漏洞。
3．滞后的财政体制与国有资本经营预算制度不相容
滞后的财政体制与国有资本经营预算制度不相容的根本原因是旧体制与新制度之间的冲突和不适应，是管理者以计划经济体制时期的财政管理方式管理市场经济体制之下的新型财政关系和政企关系，是典型的“用旧瓶装新酒”，是财政部门用以前的老办法解决新形势下在三方利益主体间生成的双重利益关系，以及由此产生的两种法律关系。
4．现行法律法规效力级别太低以及监督体制落后
现行法律法规多属于行政部门的部门规章，具体的制定部门基于部门本位的需要，所制定的规章的出发点和侧重面多从本部门的实际利益和需要出发，或者维护既得利益，或者争取更多利益，但对于如何切实履行义务只字未提，更不会自行设定责任追究机制，为自己套上责任的紧箍咒。各个部门法规的制定者不会站在全局的高度统筹规划，出台的法律规范或多或少能够显现出些许条条分割的印记，加之这些法律规范效力级别都不高，相互之间不适用上位阶法律效力优位于下位阶法律的基本规则，因此在衔接上就会产生问题，或者规定相互之间冲突，或者出现真空，缺乏一个具有统领地位的高位阶法律规范从整体上作出一体规定。此外，由于行政部门的主要职责是从事行政管理活动，其强项是对社会公共事务实施管理，并不是制定法律规范，因此，其立法技术不专业或不娴熟。这样，在主观上的不情愿、客观上的无能力共同作用之下，制定出台的法律规范粗糙简陋在所难免。
《中央企业国有资本经营预算建议草案编报办法（试行）》是由国资委颁布的，《中央国有资本经营预算编报试行办法》和《关于国有资本经营预算收支会计核算的通知》 浙江大学城市学院
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是由财政部颁布的，《中央企业国有资本收益收取管理暂行办法》是由财政部和国资委联合颁布的，这些都属于部门行政规章，《关于试行国有资本经营预算的意见》是国务院颁布的，该《试行意见》上升到了行政法规的高度。这些行政法规规章中存在的问题和矛盾在前面的章节中已经做了详细分析，在此不赘述，只是笔者想强调的一点是被寄予厚望的《企业国有资产法》，在涉及到国有资本经营预算的内容时也仅有寥寥5 条，对于一些重大的法律关系和利益关系仍未予以明确，上述行政法律和部门规章中存在的问题依旧未得到解决，今后在实践中有可能引发混乱的根源依然存在。[9]
问责制在我国的实施（特别是全面实施）可能需要一个较为漫长的过程，“有三个问题困扰着政府信息公开的实施。一是缺乏领导，二是对处理公开申请的人的支持不够，三是没有意识到国资委和财政部信息公开的实施并非一次性事件，事实上，它是一个过程，需要长时间的投入。”所以，国资委和财政部的信息缺乏有效的监督。
四、完善国有企业利润分配的法律对策
从法律制度构建的角度来看，我国现行预算法律制度在整体上缺乏法律责任制度，导致相关法律规范体系残缺，同时也使得缺乏责任制度做保障的法律规范的权威性和效力性降低。这一问题已经影响到国有企业利润分配制度及其实施效果。因此，必须深入研究我国国有企业利润分配的内在规律，提出切实可行的对策，并使之法律化、规范化。
（一）严格区分并准确适用利润分配的法律关系与法律责任
法律为监管提供依据，监管对法律关系和法律结构产生影响，并且法律在为监管提供秩序保障过程中本身发生着变革。在国有企业向国家分配和上缴利润过程中，法律制度的提供和完善是一方面，但有效的监管也是不可或缺的。由于企业分配和上缴利润通过国有资本经营预算控制机制而被纳入政府财政预算体系之中，财政部是政府预算的唯一主体，因此，财政部就成为最适格的监管者。财政部作为一种组织机构，其监管权最终由其工作人员来行使，财政部监管失当，实际是其工作人员的失职或渎职行为所致。因此，对财政部的失职行为追究行政责任的结果是对直接责任人员或负有直接领导责任的行政官员追究行政责任。[10]至于国资委，其本身并不是企业利润分配与上缴法律关系中的主体，但是由于其是出资人，对所监管企业信息的了解远比财政部要充分，因此在利润上缴过程中财政部离不开国资委的协助和配合，在利润确定 浙江大学城市学院
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阶段需要国资委来行使职权，这些权力（利）可以说是因协助财政部而产生的，也可以理解为是财政部对其进行了授权，不管怎样理解，国资委行使的这些职权具有监管的功能，可以产生监管的效果。虽然这种监管权的权源迥异于财政部，但既然拥有了这些职权，当其不当行使之时就要为此承担责任。
对财政部苛以严厉的刑事责任的依据是由于政府管制被俘获而诱发了政府监管的积极性。政府管制俘虏理论虽然受到众多挑战，但其不可抹杀的贡献是：它为政府科学地制定与实施管制政策敲响了警钟。
如果再回归到监管与法律互动的关系中来，只能表明此时法律的控制需要更多地将注意力放在避免监管产生的副作用或者将副作用降到最低限度。在这种条件下构建的责任制度比信息不对称状态下要复杂得多：法律责任制裁的目标不仅有寻租者，还有“被俘虏者”，即既有针对企业的法律责任设计，也有针对政府行权不当的法律责任构建。在国有企业向国家分配和上缴利润的过程中，上缴利润的多少与企业的切身利益密切相关，企业寻租也是预料之中的，而代表国家收取利润的是财政部，而收取的利润不会直接转化为其部门利益，此时便存在代理成本的空间，加之财政部自身的部门利益或自利动机使然，财政部“被俘虏”的可能性同样存在。[11]对于国资委而言，其被俘获的情况相对于财政部要复杂得多，一方面因其最了解企业信息，能够较为有效地堵住企业上缴利润的漏洞，在监督企业利润上缴中最有发言权，加之为协助财政部顺利推进企业利润的上缴，国资委在利润分配与上缴中会拥有一定的职权，尤其是在确定上缴利润的阶段具有决定权，因而国资委本身即是企业俘获的对象；[12]另一方面在国有资本经营预算中，由于其效用函数与企业的效用函数具有趋同性，因此国资委有可能主动要求“被俘获”，与企业结成同盟，瞒报利润或扩大免交额，以及滥用减免缓审批权，共同对抗财政部。
鉴于此，在利润申报过程中，企业有设租的动机，国资委和财政部都有寻租的可能；一种情况是企业单独针对财政部的设租——寻租行为，另一种情况是企业针对财政部和国资委同时设租——寻租。在设租——寻租行为中财政部或国资委的直接责任人员或负有直接领导责任的官员，则要依照刑法的规定受到刑事处罚，同时可并处罚金和没收财产。浙江大学城市学院
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（二）构建科学合理的利润分配制度
1．建立科学合理的利润预测机制
通过利润预测机制所要达到的最高目标是利润的预测、计算及其分配与上缴全过程的公开、透明，以实现利润分配的公平和公正。必须建立强有力的信息披露制度，披露的环节涉及编制、审批、执行、决算、监督的所有方面预测模型的选取及其确定程序；相关数据的来源渠道及其依据；预测的结论；企业的实际利润；结果与预测之间的误差是否在合理范围之内，如果属于重大误差，产生的原因是什么；预定的补救方案；审核的部门及其人员；审核部门人员的组成情况及其理由；公开披露的时效性、范围以及公众参与的难度；提出异议的程序以及对异议答复的公布；国家权威机构就公开的信息作出评论，包括对信息的错误解释和滥用；还有后续的利润上缴的最终数额，是否有减免及其数额、理由等诸多方面。[13]将上述方面的内容以程序法的形式确定下来，使其制度化、法治化，保证预测过程的公开化和透明度。
2．建立“免缴额”及“减免缓”制度
在确定利润分配比例时一定要避免行政管理与产权管理相互渗透，既要使政府作为出资人的利益得以保证，又要尽可能防止政府借利润分配之机对国有企业重新进行干预，通过控制经济利益干涉企业自主权。所以，需要借助一种技术性的手段在企业与政府之间构筑起一条隔离带，使双方的权力（利）都不能逾越该界限，以平衡和协调企业自主权与国家投资分红权利之间的冲突，免交额是政府不得干预企业经济利益的底线，将政府干预的“度”用法律规范明确规定下来。但是免交额的确定也需要相关职能部门会同经济研究的理论和实务部门共同决定，根据行业发展的基本态势、行业发展的平均成本，行业发展未来前景预期以及再投入的力度，国家产业政策的影响和结构调整等测算出行业发展最基本的需求，依此确定行业的平均免交额，然后根据企业的规模和效率、盈利能力等具体测算出每个企业的免交额。[14]这项工作的性质与预测垄断利润基本是相同的。
企业在生产经营过程中遇到特殊情况，导致利润无法足额、及时上缴时，应该允许其提出“减免缓”申请。但所谓“特殊情况”必须是法律明确规定的，不是当事人自己设定的。第一，对现金流的需求。国有企业由于治理结构的先天缺陷，导致利润分配机制缺失，通过财政预算机制予以控制，在一定程度上可以解决这一矛盾。第二，如果企业因承担了重大社会责任或遭遇不可抗力，特别是市场固有的商业风险导致企 浙江大学城市学院
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业利润异常波动的，企业可以提出“减免缓”申请。第三，如果企业有更好的投资机会，在考虑风险的情况下，将应该上缴给国家的利润留在企业可以带来更大的投资回报等，也可以申请“减免缓”，但企业要能够提供翔实的可行性研究报告和延期上缴利润的预期计划书，并附带责任保证承诺书。第四，对于企业“减免缓”申请是否予以批准，要有程序上的保障机制。
3.适当提高分配比例
在为企业设计了免交额制度之后，企业自我发展生存的空间得到保证，剩下的任务就是如何合理地保护国家的利益，即划分具体比例的定位问题。该比例是在企业的利润超过免交额之后就超出部分在国家和企业之间所作分配的基本标准。在这一环节，利益的重心应该倾向于国家。在市场经济条件下，政府不能干预企业的经营自主权，不能以行政手段强行推行产业政策，只能通过影响企业的成本和其他要素供给条件，以法律手段促使资金从应该压缩的产业向需要大力发展的产业流动。国有企业利润分配比例的确定必然要受到国家产业政策的影响，但产业政策会随着社会经济的发展随时作出调整和变动，而利润分配比例是用法的形式固定下来的，基于法的稳定性、权威性和严肃性，利润分配比例不可能经常修改。[15]因此，在设计分配比例时应该有一定的上下浮动幅度，即以固定比例加浮动比例的方式体现利润上缴比例，以适应产业政策的灵活性：如果是属于国家产业政策鼓励和扶持范畴的行业或产业，上缴比例在固定比例的基础上和浮动范围内下浮一定比例，如果是属于限制或禁止的行业或产业，上浮一定比例。
（三）提高法律法规级别，建立健全监督机制
《企业国有资产法》虽然属于基本法的层面，但是由全国人大常委会通过的，并不是社会各界期待的由全国人大通过，而且在宣传普法方面与同作为财产保护法的《物权法》相比大为逊色，广大社会民众对真正涉及全民个人切身利益的国有资产法知者甚少，即便是从事法学工作的各界人士真正对其了解的也并不多，同样是财产保护法，而最后的境遇却是冰火两重天。所以，从立法部门到实践部门、从专业的法律工作者到普通的社会民众，应该对于国有资产法引起足够的重视，这也是提高国有资本经营预算的立法水平和立法质量的关键所在。
此外，国有资本经营预算是一项新兴制度，因为涉及社会公众的利益，因此备受各方广泛关注，对于利润的收缴和支出、国有资本经营预算与社会保障预算的衔接等 浙江大学城市学院
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问题一直是敏感话题，社会各界要求增加国有资本经营预算的透明度的预期也很强烈，这种社会氛围非常有利于加强国有资本经营预算领域的监督制度的建立。增加对政府的监督——特别是以法律法规予以规范时，为改善政府行为的公正性，预防滥用职权，对日常的腐败现象构成威慑提供了一种更有力的工具。[16]通过更多地将政府暴露在公众的监督之下，对那些最容易出现腐败和滥用职权的政府流程的问责就会得到改善，并更好地避免浪费公众的资金。
在我国，出于部门本位的考虑，政府部门对政务公开都有抵触情绪，公务人员由于习惯性的行事风格、以及明哲保身的处事哲学更不愿意将自己的职务行为公诸于众，因此，做到国资委和财政部信息全面公开的时机和条件尚不具备。只有当他们信息真正能够公诸于众时，问责制的实施才有依据和基础。
结 语
国有企业利润分配法律制度的构建必须在双重利益关系主导之下进行，以克服现行法律制度的刻板僵化。国有企业利润分配与上缴既不是单纯的财政法方面的问题，也不是绝对的公司（企业）法方面的问题，针对利润分配与上缴所构建的法律制度必须二者兼顾，切不可“剑走偏锋”。只有这样，才能既保证国有企业应分配给国家的利润能够顺利上缴政府财政，又尽可能避免对企业自主利益的侵害。
本文在全面分析国有企业现行相关法律制度，借鉴发达国家的立法经验基础上，对我国国有企业利润分配中的双重法律关系进行了探讨，并对改进我国国有企业利益分配制度提出了相应的法律对策，如建立科学合理的利润预测机制、适当提高分配比例、建立“免缴额”和“减免缓”制度及提高法律法规层级，强化监督机制等。但是，由于笔者水平有限，仍有许多问题，如国企利润上交比例如何确定、如何调整、违反利润上交规定应如何承担责任等，有待进一步研究。
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关键词：法务会计,科学应用,应注意的问题
一、我国法务会计产生的必然性
随着我国经济的高速发展, 现代经济秩序更要强调法治的规范。在保障其符合现代市场经济的有序运行规律, 全面履行法律、法规规定的各种责任与义务。至此, 会计工作也面临着越来越复杂、越来越完善的法律环境, 于是产生了将会计学与法学相结合的新型学科体系———法务会计学科 (法务会计也称之为复合型人才) 。这种学科即涉及法律知识的会计业务事项, 又涉及会计技术、会计知识的法律业务领域。其涉及的法律知识既有国内的也有国际的。因此, 为适应现代经济发展需要, 专业的会计人员也应即熟练掌握会计专业知识技能、又熟悉相关法律、法规知识的法务会计。法务会计发展的时间不长, 但在西方国家中己得到普遍运用, 西方很多政府机构司法机关、私人侦探所、会计师事务所、律师事务所均拥有相应的法务会计人员。法务会计经历了一个由产生到逐步发展完善的过程, 各个不同国家在经历这个过程时也不完全相同, 表现出了一些自己的特色。上世纪50年代法务会计首先起源于苏联, 在80年代美国又开设了法务会计专业, 由此, 西方发达国家把法务会计广泛应用于经济活动中, 法务会计从此诞生。
法务会计理论的完善大大推动了法务会计在实务中的作用, 从国外已有的研究成果看, 它们更侧重于对法务会计实务的探讨, 较多关注热点问题和技术解决方案, 而且司法案例对法务会计理论的完善起着巨大的推动作用。各国都成立了专门的法务会计职业组织, 这些组织在法务会计人员培养方面, 规范法务会计人员诉讼行为方面, 各个领域提供实务帮助和指导层面都发挥了巨大作用。国外法务会计的理论研究和实践经验已经颇为成熟, 这些都可以为我国未来法务会计发展提供有益启示。另外, 从各国法务会计的机构设置和研究范围来看, 法务会计的职业领域已经衍生到了预防犯罪层次, 而非仅仅帮助解决现实诉讼纠纷。
1. 单纯的专业会计知识已使现代会计发展力不从心
单纯的专业会计知识与核算已不能适应现代经济发展的需要, 会计自产生以来经历了多次挑战, 从单纯手工会计发展为电算化会计, 由电算化会计发展到税务会计, 再由税务会计发展至今天的法务会计。在社会主义市场经济的今天, 会计行为不仅对经济活动的全过程进行监督, 参与企业的经济决策, 同时国家也通过会计信息进行综合分析, 对国民经济运行状况进行判断, 从而制定正确合理的调控和管理措施, 促进国民经济协调有序地发展, 并保障正常的市场经营秩序。尽管世界各国都不同程度的采取了一些措施、做了不少努力, 会计控制仍感力不从心, 日渐乏力。至此, 会计工作已不能停留在传统意义的观念之上。今天的会计工作随着发展也发生了根本性的改变。作为新世纪的会计人, 应该是跨学科的复合型人才, 是集记账、算账和报账的传统会计知识与核算、审核、控制和考核、分析等现代化会计手段、熟练掌握计算机知识并熟悉相关法律、法规知识相结合的多面手、高层次的会计专业人才。
2. 单纯的会计知识已不适应我国新型经济的发展需要
现代的发展是多元化经济和新型经济业务的不断发展与产生, 一些隐形的经济业务也会不断出现, 现行的会计管理活动就会与法律、法规之间产生越来越大的差异, 只凭法律知识或会计知识都不可能及时而准确解决这些复杂的问题。如果将会计证明和法律制度有机的结合, 很多问题就可以迎刃而解了。
加拿大会计学家斯考特认为:会计学是一个记录和汇总企业经营状况、各种财务交易、财务分析、并证明和报告其结果的系统。因此, 综合这两个定义, 法务会计就是一种处理、记录和汇总企业经营状况、各种财务交易、财务分析、并证明和报告其结果的系统。法务会计就是一种记录和汇总企业经营状况、各种财务交易的法律问题的会计处理方法。
3. 法务会计在当今经济发展中已逐渐起着重要作用
现代经济复杂多变, 有时审计功能出现弱化现象, 这些无疑增加了企业的破产因素, 既包括企业经营战略决策失败还包括宏观经济政策的因素, 这些都增加了企业破产的危险性, 造成这一现象是我们会计人都不愿意看到的, 为了减少这种由于审计功能弱化带来的财务管理上的风险。为了满足社会的发展需要, 具有这一功能的法务会计就能有效发挥其作用, 这就为法务会计的产生提供了客观条件。
4. 法务会计的产生是经济发展的客观必然性
由于企业在生产经营过程中有筹资活动、投资活动和收益分配活动的确认, 法务会计也有了发挥和用武之地, 虽然法务会计在我国刚刚兴起, 大多数人对法务会计认识不够。但是随着经济的不断发展, 我国的一些法律、法规逐步出台如《公司法》、《票据法》、《证券法》《企业会计准则》等的出台和实施, 绝大多数会计工作者认识到, 作为现代会计工作者不仅要精通会计知识还要熟悉相关法律、法规知识, 才能胜任在特殊的经济业务和复杂的业务活动中的会计工作。这进一步证明了法务会计的产生是经济发展的客观必然。
二、21世纪法务会计必将成为中国的热门职业
1. 法务会计在我国悄然兴起
根据现状分析, 我们的国家正向法制化迈进。1999年2月15日在全国人们代表大会九届二次会议通过的《中华人们共和国宪法》是我国的根本大法, 随之出台了一系列的法律、法规、部门规章、地方性法规等, 如1999年10月31日中华人民共和国第九届十二次会议通过修正的《会计法》, 为规范会计行为、提高会计信息质量提供了有力的法律保障。2007年1月1日起实施的《企业会计准则》, 加强职业操守, 严格执行新准则。企业会计准则体系是生成和提供高质量会计信息、引导社会资源合理配置、保护投资者和社会公众利益的重要技术标准。这些都体现了我国依法治国, 建设社会主义法治国家的决心。可以确信21世纪的中国将是一个法律、法规越来越健全的法治国家。
2. 法务会计将迅速发展
21世纪的中国是市场经济体制的健全、各项法律、法规完善的国家, 从本质上讲也是法治经济的完善, 法务会计是运用相关法律知识和会计技术的结合而产生的, 法务会计的产生也对我国会计行业带来了新的机遇, 同时也对会计人员提出了更高的要求。法务会计的产生和运用, 充实了会计学科的理论。对企业经营活动的筹资、投资、收益分配活动有了合理的会计保障, 还对财务报表、财务分析等提供了科学依据, 解决财务问题更为准确、更为清晰、更为明了。克服了企业在经济活动运行过程中的各种财务事实与企业问题, 从而确保了企业会计准则体系对会计实物问题的规范作用。复合型的法务会计也被人们逐步的接受, 并成为经济体最受欢迎的法务会计。
3. 复合型学科的法务会计将成为热门职业
作为一门新型学科的法务会计它需要更高层次的复合型会计人才。它不仅需要求会计人员精通会计专业知识还要求掌握一定量的法律、法规等知识。法务会计是利用掌握的会计专业知识和法律知识来解决实物中的问题, 对法务会计工作者的要求, 首先, 是从业者必须具有扎实的会计理论基础知识和丰富的会计工作实践经验;其次, 还要对相关法律、法规、规范性文件有一定的了解与掌握, 法务会计工作者必须具备独立完成工作的能力。目前, 我国法务会计人员知识结构还有待进一步提高, 尤其是在会计已发展到法务会计的今天, 要做到熟悉法律、法规、依法办事。会计工作时时、事事、处处会涉及到执法守纪方面的问题, 会计人员不单自己应当熟悉财经法律、法规和国家统一的会计制度, 还应该结合会计工作进行广泛宣传, 做到自理各项经济业务时依法把关守法;在处理业务时还会涉及非专业的相关知识, 这就要求会计人员必须加强学习, 提高专业素质, 拓宽知识面适应发展。严格实行会计监督, 依法办事是会计人员的职业道德。会计人员应当按照会计准则、会计制度、各项法律、法规规定的程序和要求进行会计工作, 保证会计的信息合法、真实、准确、及时、完整。要做到这一点并不容易, 但会计人员的职业道德要求必须这样做, 会计人员应该在这一点上树立自己职业的形象和职业人格的尊严, 敢于抵制歪风邪气, 同一切违法违纪的行为作斗争。
三、我国在具体应用法务会计时应注意的问题
1. 各项法律问题
在企业、事业单位中, 法务会计的主要职能是使企事业单位的财务、会计行为符合国家现行法律, 在遵守或不违反法律的前提下, 寻求本单位的最大财务利益, 并能运用法律的武器维护自身的正当权益。法务会计人员应既精通会计业务、会计准则、会计制度及会计法规, 又要熟知民事诉讼法、刑事诉讼法、税法、公司法、劳动法、合同法等法律知识。
2. 企业在内部控制和管理问题
治理结构和内控制度弱化本身就是高风险的表现, 因此, 要完善中小企业治理结构, 提高风险控制能力, 实现科学决策、科学管理, 形成完整的决策机制、激励制度和制约机制;要建立监督控制机制, 特别要加强授权批准、会计监督、预算管理和内部审计;财务和会计应该分设, 单位分管领导分开, 分别设置管理中心, 各行其责;要充分发挥内部审计机构和人员的作用, 搞好内部控制的评审和风险估计。
3. 我国法务会计服务目标问题
我国法务会计的目标。我国所构建法务会计的根本目标, 应是为我国社会主义市场经济的发展而服务的, 不是为某个利益集团服务。这是因为, 我国的法务会计是在社会主义法律的监督下, 遵守社会主义的各项法规, 服务于社会主义国家和人民的利益;法务会计工作一定要为我国的社会主义市场提供高质量的会计信息, 即提供出真实、可靠的会计信息———能够反映出企业的真实经济状况, 最终可以最大程度地为国家减少经济损失, 或为社会其他经济实体带来公平的利益。
四、结束语
改革的深化和经济的发展, 更需要会计人员充分参与企业管理并发挥积极作用。只有充分发挥会计工作在市场经济中的作用, 才能为维护社会主义市场经济奠定基础。, 随着我们法律知识的不断学习与进步, 财务工作者也一定能将财务知识和法律知识有机的结合, 为尽快实现法务会计的普及, 财务会计人员一定会努力专研各项业务知识、不断提高自身业务水平, 。我们的会计人一定能为我国法务会计发展献计献策, 为我国经济的腾飞做出会计人应该做的一切。
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