仲裁财产保全申请书(精选10篇)
一、关于财产保全申请错误的认定
错误申请财产保全造成他人损失的行为从本质上看应当是一种侵权行为, 属于《民法通则》规定的行为人由于过错侵害他人的财产、人身, 依法应当承担民事责任的行为。欲追究其民事责任, 需认定其具备侵权行为的构成必须具备的四个条件, 即损害、损害与行为人行为间的因果关系、过错及行为的违法性。行为的违法性显而易见, 认定上并无困难, 而行为人是否存在主观过错则需要根据实际情况加以分析。主观过错是否存在并没有一个客观的标准, 而是通过申请人的财产保全申请的违法性来进行推论的, 即根据财产保全申请的违法性来推论申请人是否存在主观过错。基于对财产保全申请的违法性的分类, 财产保全申请错误可以划分三种类型:
1. 前提错误
前提错误, 即诉请错误, 是指作为申请人提出财产保全申请的前提的诉请存在错误。根据《民事诉讼法》第九十二条的规定, 当事人申请财产保全的目的是为了保证将来生效的判决的执行。诉请的合法性和合理性是申请财产保全的前提和基础。只有基于合法、合理的诉请申请人才可能申请财产保全, 而诉请的合法性和合理性需要通过法院最终生效的判决来予以确认。
2. 申请对象错误
申请对象错误指申请人错误的申请保全了不应当保全的对象, 即应申请保全甲的财产却错误的申请保全了乙的财产。从财产保全的目的来看, 申请人申请财产保全的对象应为可能承担实体责任的当事人, 只可能是诉讼中的被告或是承认实体责任的第三人。而申请人由于其主观原因错误的申请保全了与本诉无关的, 根本不可能承担实体责任的无辜案外人的财产, 从而侵犯了受害人的合法权利, 应对所造成的损失承担赔偿责任。
3. 申请金额错误
申请金额错误系申请人申请财产的金额超过了其诉请金额。我国的民事诉讼实行的是不告不理的诉讼制度, 人民法院仅在原告的诉请范围内审理案件, 被告或可能承担实体责任的第三人仅可能在原告诉请范围内承担责任。申请人申请财产保全, 是为了保证被申请人到时有足够的财产可供执行。因此, 申请财产保全的范围不应当超出诉请范围, 否则系权利过度行使, 侵犯了被申请人应有之权利。
二、关于错误申请财产保全造成损失的认定
认定错误申请财产保全造成损失的范围与数额, 是正确认定责任的先决条件。若认定不当, 要么是不合理的加重申请人的责任, 要么会使被申请人或其他受害人的损失得不到合理弥补。确认错误申请财产保全造成的损失必须具备两个要件:一是确有实际损失的存在;二是损失的出现与错误的财产保全申请有因果关系。只有二者同时具备, 方可认定是申请人的过错造成的损失。
1. 错误申请财产保全的范围
申请人申请财产保全有错误可能是全部错误或是部分错误。对于全部错误的, 被申请人或其他受害人可以就全部保全范围引起的损失要求申请人赔偿损失;对于部分错误的情况, 就复杂得多。申请人申请财产保全是处于主动的地位, 应尽到谨慎义务, 否则应承担所带来的法律后果, 而被申请人或其他受害人则处于被动的地位, 只能承担保全的后果。
2. 错误申请财产保全造成损失的类型及举证责任
因错误申请财产保全造成损失的形式是多样的, 主要包括:申请人对被申请人的资金实物申请保全措施, 影响被申请人的正常生产经营活动, 使其在利润上遭受损失的;由于财产保全, 扣押、查封了被申请人的某项财物或产品, 使得被申请人不能履行与他人的合法合同, 而致其承担违约责任遭受损失;申请人申请对某项特定物进行财产保全, 使被申请人无法从事某项特定活动而造成的损失;申请人对被申请人的债权等采取保全措施, 请法院予以划扣, 造成被申请人的利息损失;申请人对被申请人的实物申请进行保全, 由于实物无法长期保存或自然损耗造成的损失等情况。
3. 错误申请财产保全与损害结果之间的因果关系
损害与行为之间存在因果关系是行为人对该损害结果或不法事态负民事责任的必备条件之一。对于错误申请财产保全造成的损害赔偿, 仅存在错误申请财产保全以及损害结果并不足以使申请人承担赔偿责任, 被申请人或其他受害人还应当证明错误申请财产保全与损害结果之间具有因果关系。应当结合错误申请财产保全与损害结果之间的必要性、充分性和关联性三个角度进行考察, 并结合案件的具体情况予以确认错误申请财产保全损害结果之间的因果关系。
4. 被申请人防止损失进一步扩大的义务
对于错误申请财产保全造成的损害赔偿, 被申请人或其他受害人应当有防止损失扩大的义务。与《合同法》规定的防止损失扩大义务相类似, 这一义务实际上是一种不真正的义务, 即如当事人违反这一义务, 并不会因此承担法律上的否定性评价和不利后果, 仅仅是丧失对扩大部分的损失应有的权利。对于扩大部分的损失被申请人本可采取措施避免, 但是由于其自身的原因没有尽到防止损失扩大的义务, 致使这部分不应发生的损失出现, 被申请人自行承担。
三、法院在财产保全中的责任
法院在财产保全中承担形式审查义务, 对财产保全错误仅在法院未尽到形式审查义务的情况下承担相应的责任。
首先, 当事人没有权利对他人财产进行财产保全, 仅能向法院提出财产保全申请, 经法院作出裁定后, 由法院对被申请财产进行保全。从程序上看, 申请人向法院提出申请后, 法院并不是当然照准, 而是应当对该申请进行形式审查, 经审查合格后, 法院根据申请人的财产保全申请作出财产保全裁定。如果申请人申请财产保全并无过错, 而法院在进行财产保全过程中保全了非被申请人的财产、或超额保全了被申请人的财产、或对法院保管财产未尽到谨慎管理义务造成他人损失的, 应由法院承担赔偿责任。
其次, 法院的财产保全裁定不同于对案件的判决, 审判程序是从实质上解决当事人之间的民事权利义务争议程序, 而财产保全程序则是一种中间性的暂时性的程序, 其目的并不是要解决当事人之间的实体权利和义务之争, 而是为了保全将来可能发生的强制执行。财产保全裁定是在判决之前由立案庭作出, 不应也不可能对案件的实体结果作出判断和认定。因此, 要求法院在案件尚未作出实体判决前对财产保全申请进行实体审查明显对法院过于苛求, 也不符合我国法律规定。法院仅能按照法律对于诉讼保全的形式要求进行审查, 至于错误申请财产保全可能给被申请人造成的损失则可以通过财产损害赔偿之诉予以司法救济。
参考文献
[1]刘学在.论财产保全范围的完善.人民检察, 2000, (08) .
[2]王福华.民事保全程序中的程序保障.法律科学-西北政法学院学报, 2002, (06) .
[3]李祖军, 田毅平.利益保障目的论之功能.现代法学, 1999, (03) .
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仲裁保全申请书
一、现将本文书的制作要点介绍如下:
1.首部。
(1)注明文书名称;
(2)仲裁保全申请人和被申请人的基本情况。
2.正文:写明保全申请人请求仲裁保全的具体事项及所依据的事实和理由。(1)请求事项;(2)事实和理由。
3.尾部。
(1)致送仲裁机构名称。
(2)仲裁保全申请人签名。申请人为法人或其他组织的,应加盖公章。
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(3)申请日期。
(4)附项:附上证明仲裁保全必要性和紧迫性的相关证据材料。
二、格式:
仲裁保全申请书
申请人:
被申请人:
请求事项:
事实和理由:
申请人已就 争议向你会提交仲裁申请书。根据《中华人民共和国民事诉讼法》及《中华人民共和国仲裁法》之有关规定,特向你会申请对被申请人采取冻结存款(或查封、扣押财产)保全措施。如因采取保全措施不当,造成被申请人财产损失,由我单位承担责任。
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此致
仲裁委员会
申请人:
法定代表人:
年 月 日
附:相关证据材料 份
三、举一范例供制作时参考:
仲裁保全申请书
申请人:××省××有限公司
地址:××省××市××路××号
法定代表人:a 职务:总经理
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被申请人:××市××厂
地址:××市××路××号
法定代表人:b 职务:厂长
请求事项:
请求冻结被申请人银行存款××万元人民币,或查封、扣押被申请人相应价值之财产。
事实和理由:
(应祥述,此略。)
如因申请采取仲裁保全措施不当,造成被申请人的经济损失,申请人愿意承担赔偿责任,赔偿因错误保全造成的损失,并承担采取保全措施的费用。
此致
××市仲裁委员会
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申请人:××有限公司
法定代表人:a
××年××月××日
对扣押 http://s.yingle.com/l/ss/726155.html 恶意呛水溺死同伴
岁少年领刑三年
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公务员退休后被判处刑罚的待遇
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死刑前停止执行的情形
http://s.yingle.com/l/ss/726152.html
母女“借走”邻居300多万放高利贷
http://s.yingle.com/l/ss/726151.html
审判组织具有的规定
http://s.yingle.com/l/ss/726150.html
法医物证检验鉴定程序
http://s.yingle.com/l/ss/726149.html
刑事拘留到法院审理的时间
http://s.yingle.com/l/ss/726148.html
什么是级别管辖 http://s.yingle.com/l/ss/726147.html
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赢了网s.yingle.com 怎样正确理解和把握刑事拘留时间 http://s.yingle.com/l/ss/726146.html
浅谈简易程序的举证期限
http://s.yingle.com/l/ss/726145.html
司法拘留的适用有什么条件
http://s.yingle.com/l/ss/726144.html
法院强制执行文书及强制执行方法 http://s.yingle.com/l/ss/726143.html
公安解除取保候审的条件与程序
http://s.yingle.com/l/ss/726142.html
取保候审后还会收监吗
http://s.yingle.com/l/ss/726141.html
江苏首例跨国信用证诈骗案告破嫌犯被刑事拘留 http://s.yingle.com/l/ss/726140.html
刑讯逼供构成要件 http://s.yingle.com/l/ss/726139.html 简易
程
序的举
证
期
限
http://s.yingle.com/l/ss/726138.html
量刑情节对量刑有什么作用
http://s.yingle.com/l/ss/726137.html
取保候审条件及取保候审方式
http://s.yingle.com/l/ss/726136.html
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赢了网s.yingle.com 公安机关执行拘留必须遵守的程序 http://s.yingle.com/l/ss/726135.html
被取保候审人逃逸处罚
http://s.yingle.com/l/ss/726134.html
一特大跨省市贩毒团伙两名主犯被判处无期徒刑 http://s.yingle.com/l/ss/726133.html
监视居住 http://s.yingle.com/l/ss/726132.html 自诉案
件
可
以
申
请
延
期
审
理
吗
http://s.yingle.com/l/ss/726131.html
醉驾可以判缓刑吗 http://s.yingle.com/l/ss/726130.html 什么是延期审理 http://s.yingle.com/l/ss/726129.html 取保
候
审的条
件
是
什
么
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怎样勘验 http://s.yingle.com/l/ss/726127.html 什么情
况
下
可
以
办
理
取
保
候
审
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北京取保候审申请书范本2018 http://s.yingle.com/l/ss/726125.html
福布斯富豪王某某名下公司逃税案二审维持原判 http://s.yingle.com/l/ss/726124.html
刑事案件公诉词范文
http://s.yingle.com/l/ss/726123.html
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赢了网s.yingle.com 取保候审保证人要符合哪些条件
http://s.yingle.com/l/ss/726122.html
刑事拘留期间可以取保候审吗
http://s.yingle.com/l/ss/726121.html
赵某某犯故意伤害罪
http://s.yingle.com/l/ss/726120.html
公诉刑事案件第一审开庭程序
http://s.yingle.com/l/ss/726119.html
自诉案件的范围及受理条件
http://s.yingle.com/l/ss/726118.html
管制与拘役之间的区别
http://s.yingle.com/l/ss/726117.html
勘验﹑检查 http://s.yingle.com/l/ss/726116.html 包头哪些案件
可以提起
刑事自诉
http://s.yingle.com/l/ss/726115.html
“国情局局长”骗财15万获刑10年半
http://s.yingle.com/l/ss/726114.html
从一起砸车抢劫案件看高速公路管理者的安全防护义务的认定 http://s.yingle.com/l/ss/726113.html
取保候审期限及取保候审程序
http://s.yingle.com/l/ss/726112.html
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赢了网s.yingle.com 取保候审期间算刑期吗
http://s.yingle.com/l/ss/726111.html
刑事拘留的期限是多少
http://s.yingle.com/l/ss/726110.html
勘验检查笔录 http://s.yingle.com/l/ss/726109.html 绑架罪
与
敲
诈
勒
索
罪的区
别
http://s.yingle.com/l/ss/726108.html
甘肃山丹“民警刑讯逼供案”被告无罪 http://s.yingle.com/l/ss/726107.html
绑架人质索要高额赎金四川三被告人一审获重刑 http://s.yingle.com/l/ss/726106.html
同乡冒用身份法院判定其盗窃处以徒刑 http://s.yingle.com/l/ss/726105.html
四川丹棱4毒贩以贩养吸获重刑
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湖南司机处置不当致3人死亡15人受伤被诉 http://s.yingle.com/l/ss/726103.html
提取事故物证的注意事项
http://s.yingle.com/l/ss/726102.html
延长拘留期限的情况
http://s.yingle.com/l/ss/726101.html
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赢了网s.yingle.com 孙某某犯故意伤害罪
http://s.yingle.com/l/ss/726100.html
关于实施刑事诉讼法若干问题的规定 http://s.yingle.com/l/ss/726099.html
刑事自诉案件第一审程序
http://s.yingle.com/l/ss/726098.html
立案后下个程序是什么
http://s.yingle.com/l/ss/726097.html
检察侦查人员如何询问证人
http://s.yingle.com/l/ss/726096.html
公诉 http://s.yingle.com/l/ss/726095.html 有哪些
情
形
可
以
先
行
拘
留
http://s.yingle.com/l/ss/726094.html
借给他人摩托车又窃取索赔构成诈骗罪 http://s.yingle.com/l/ss/726093.html
取保候审应具备哪些条件
http://s.yingle.com/l/ss/726092.html
减刑制度内容 http://s.yingle.com/l/ss/726091.html 职工被判刑后,劳动合同是否自动解除 http://s.yingle.com/l/ss/726090.html
取保候审的立法缺陷及完善
http://s.yingle.com/l/ss/726089.html
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赢了网s.yingle.com 取保候审后还会判刑吗
http://s.yingle.com/l/ss/726088.html
审判监督程序的提起方式
http://s.yingle.com/l/ss/726087.html
取保候审申请书范本2018 http://s.yingle.com/l/ss/726086.html
刑事诉讼法司法解释2018 http://s.yingle.com/l/ss/726085.html
询问证人的程序 http://s.yingle.com/l/ss/726084.html 刑事
上
诉的方
式
有
哪
些
http://s.yingle.com/l/ss/726083.html
取保候审保证金数额与取保候审保证金退还 http://s.yingle.com/l/ss/726082.html
视听资料的概念 http://s.yingle.com/l/ss/726081.html 公安立
案
后的程
序
是
怎
样的
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上海首富周A行贿案在上海二中院开庭
http://s.yingle.com/l/ss/726079.html
刑事审判监督的手段
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刑事案件公诉必须具备哪些条件
http://s.yingle.com/l/ss/726077.html
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赢了网s.yingle.com 关于取保候审保证金的问题.http://s.yingle.com/l/ss/726076.html
刑事拘留的条件及期限
http://s.yingle.com/l/ss/726075.html
王某某犯故意伤害罪
http://s.yingle.com/l/ss/726074.html
世纪佳缘会员交友被骗起诉网站被驳回 http://s.yingle.com/l/ss/726073.html
审判监督的相关法律规定
http://s.yingle.com/l/ss/726072.html
关于人民检察院保障律师在刑事诉讼中依法执业的规定 http://s.yingle.com/l/ss/726071.html
提起刑事审判监督程序应具备哪些条件 http://s.yingle.com/l/ss/726070.html
立案后多长时间抓捕罪犯
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取保候审保证金的数额的确定
http://s.yingle.com/l/ss/726068.html
放弃重复侵害能否认定犯罪中止
http://s.yingle.com/l/ss/726067.html
公安机关执行拘留必须遵守哪些程序 http://s.yingle.com/l/ss/726066.html
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赢了网s.yingle.com “疑罪从无”有利于保障公民法律安全 http://s.yingle.com/l/ss/726065.html
刑事拘留需要遵循的程序
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全国标枪冠军连盗14台电脑被警方刑事拘留 http://s.yingle.com/l/ss/726063.html
搜查令 http://s.yingle.com/l/ss/726062.html
什么是反诉,提起反诉需要什么条件 http://s.yingle.com/l/ss/726061.html
曹某因涉嫌犯寻衅滋事罪
http://s.yingle.com/l/ss/726060.html
死刑复核应有期限 http://s.yingle.com/l/ss/726059.html 侦查机关扣押
犯罪嫌疑
人的物
证
http://s.yingle.com/l/ss/726058.html
男子杀死女友一审被判死刑
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刑事拘留的程序 http://s.yingle.com/l/ss/726056.html
申请人:黑龙江XXXXXXXXXXX,地址:黑龙江省牡丹江市东安区XXXXX大楼。
法定代表人:XXXXX,联系电话:XXXXX。
被申请人:XXXXX,女,XXXXX年X月X日出生,身份证号码:XXXXXXXX,联系电话:XXXXXXXX,住址:福建省厦门市思明区XXXX25号。
保全事项
请求依法冻结被申请人2817000元的银行存款或查封被申请人等同价值的财产。
事实及理由
2003年4月10日,被申请人未经申请人同意,擅自将申请人所有的坐落在厦门市开元区禾祥西路XXXX号之XXXX楼及二楼店铺(房产证号码为:厦地房证第00145939号)出售,侵犯了申请人的合法权益。现申请人已向福建省厦门市XXX人民法院提起诉讼,为维护申请人合法权利不受损害,保证本案裁判的有效执行,特向贵院提出财产保全申请,同时申请人依法提供相应担保。望予准许。财产线索:登记在被申请人名下位于福建省漳州市长泰县XXXXXXXXX千里村温山XXX号天颐桃源一期滨水住宅XXX幢房屋。此致
福建省厦门市XXX人民法院
申请人:黑龙江XXXXXXXX
法定代表人:
申请人:张建超,男,汉族,1971年2月28日生,四川省内江市人,住四川省内江市中区凌家镇牌坊坝村6组33号。
委托代理人:何晓微,云南展腾律师事务所律师,特别授权代理。申请人:陈廷富,男,汉族,1965年12月15日生,四川省攀枝花市人,住四川省攀枝花市东区隆庆路347号6栋4单元1号。委托代理人:何晓微,云南展腾律师事务所律师,特别授权代理。被申请人:杨正伟,男,1970年8月8日生,汉族,云南省云龙县人,住云南省云龙县漕涧镇仁德村委会嘎窝组003号。身份证号码:***917.被申请人:黄永良,男,白族,1967年10月4日生,云南省云龙县人,住云南省云龙县漕涧镇仁德村委会嘎窝组011号。身份证号码:***910.请求事项:
1、查封被申请人杨正伟名下1936亩林权(林权证:云政林证字(2013)第00713号),不得进行买卖、抵押等流转登记。
2、查封被申请人黄永良名下280亩林权(林权证:云政林证字(2009)第00046号),不得进行买卖、抵押等流转登记。
3、财产保全费用由二被申请人承担。事实和理由: 申请人诉被申请人承包合同纠纷一案,已由大理州中级人民法院二审作出生效判决【(2009)大中民终字第603号】,即维持云龙县人民法院一审判决【(2009)云民初字第152号】。判决内容为二被申请人应连带向二申请人支付47.3万元,并应于二审判决送达之日起10日支付,且一审诉讼费二被申请人应当承担8395元。
2009年12月24日大理州中级人民法院判决后,应二申请人的申请,云龙县人民法院于2010年2月1日立案受理执行,自此,本案进入执行程序,但二被申请人拒绝主动配合,至今仍欠43.3万元本金、迟延履行期间双倍同期银行利息和8395元诉讼费,三项合计已逾70万元。
现申请人到云龙县林业局查明:
1、被申请人杨正伟名下共4个林权,共5660亩,分别为: 云政林证字(2009)第00001号,2333.1亩,已于2012年5月4日抵押给漕涧信用社。
云政林证字(2012)第00518号,1338亩,已于2012年5月18日抵押给大理海东银行。
云政林证字(2008)第16199号,52.9亩,已于2012年5月4日抵押给漕涧信用社。
云政林证字(2013)第00713号,1936亩,未抵押。
2、被申请人黄永良名下林权1个:
云政林证字(2009)第00046号,280亩,未抵押。被申请人杨正伟已于2012年将名下3724亩林权抵押给银行,有逃避债务、抗拒执行之嫌。申请人从云龙县林业局得知,二被申请人正在就未抵押的两个林权办理林权抵押事宜。为及时、顺利实现二申请人的债权,为确保人民法院作出的生效法律文书能得到顺利执行,特向贵院申请财产保全,请求贵院依法支持,及时批准!
此致 云龙县人民法院
申请人:张健超、陈廷富 代理人: 2014.4.22
附件:
诉讼财产保全责任险作为保险公司的产品创新,在很大程度上缓解了诉讼当事人在申请财产保全过程中提交担保的资金压力,也减轻了人民法院审查担保可靠性的压力。相较于传统的担保提供方式,诉讼财产保全责任保险具有购买便捷、程序简单、手续简洁的优势[1]。从财产保全申请人和保全责任承担人是否同一的角度来比较诉讼财产保全责任险和传统的财产保全担保方式,我们可以发现,在传统的财产保全担保方式下,财产保全申请人和保全责任承担人具有同一性。在诉讼财产保全责任险模式下,财产保全申请人和保全责任承担人则相互分离。
财产保全的传统担保方式包括申请人的个人财产担保、保险公司的保函担保、银行的保函担保和第三方担保公司的保证担保。申请人以其个人财产为财产保全提供担保的情况下,一旦发生保全错误,申请人必然是以其个人财产(现金、房产、土地使用权、车辆等)承担错误保全赔偿责任。在这种情况下,财产保全申请人和保全责任承担人是同一的。银行保函担保实质上与申请人以其个人财产提供担保并无二致,因为银行为财产保全申请人出具保函的前提是申请人在银行有等于或高于保函金额的银行存款或授信额度,因此,在银行保函方式下,即便发生保全错误,银行也是以保全申请人的银行存款来承担担保责任,保全申请人和保全责任承担人也是同一的。而保险公司通常只在其需要承担保险责任的情况下才会为财产保全申请人出具保函担保。例如,在海上货物运输合同货损纠纷案件中,提单持有人在目的港与承运人开舱验货时发现货物受损,那么,提单持有人的保险人在确定其需要对货损承担赔偿责任并需要向承运人追偿的情况下,保险人会为提单持有人发动的诉前海事请求保全行为出具保函,这实质上是为保险人自己提供担保。因为保险人明知其将代位提单持有人向承运人追偿。这种情况下,保全申请人和保全责任承担人在最终意义上也是同一的。在第三方担保公司提供保证担保的情况下,第三方担保公司同意为保全申请人提供担保的前提是保全申请人应当在第三方担保公司向人民法院出具保函之前向第三方担保公司提供充分的反担保。在这种情况下,即便发生保全错误,保全责任的最终承担人也是保全申请人而非第三方担保公司。
在诉讼财产保全责任险模式下,保全申请人在投保时并不需要向保险公司提供等额的财产担保,而仅需按照保险公司确定的费率缴纳保险费即可获得保险公司的保单和保险公司向人民法院出具的保函。中国人寿财产保险股份有限公司关于该险种的内部培训材料就明确强调其作用就是补救当事人没有等额担保的情况。[2]加之各大保险公司将诉讼财产保全责任险定性为我国保险法第65条规定的责任险,这意味着一旦发生保全错误,保险公司将成为最终的责任承担者,而财产保全申请人则因保险公司无法向其追偿,避免了保全错误责任的承担。
基于上述结构分析,不难发现,在诉讼财产保全责任险模式下,出现了财产保全的行为者和责任者相分离的二分结构。这就是使得诉讼当事人有了随意申请财产保全的冲动,利用财产保全提起恶意诉讼阻碍保全被申请人的正常生产经营,甚或与保全被申请人相互串通,通过虚假诉讼进行利益输送。[3]
二、原因分析
在诉讼财产保全责任险模式下之所以会出现恶意诉讼、虚假诉讼问题,除了保险公司将该险种定性为责任险外,还与法院的立案审查或立案登记制度紧密相关。
根据我国民事诉讼法第119条和第124条的规定,起诉条件均为形式性条件而非实质性条件。[4]据此,法院在审查立案时,仅对原告提交的材料进行形式审查而不作实质审查。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第208条关于立案登记制的规定进一步强调了立案审查为形式审查的态度。[5]在司法实践中,当事人为防止对方当事人转移财产,通常申请诉前财产保全而非诉讼财产保全,法院在诉前财产保全案件的审查立案时,重点关注的是申请人所提供担保的可靠性和充分性问题,而对申请人在财产保全申请书中所诉称的纠纷事实仅作形式审查而不作实质审查,所有这些因素交织在一起,就为恶意诉讼、虚假诉讼的发生提供了空间。
三、解决方法及可行性论证
虚假诉讼通常而言就是双方当事人通过虚构纠纷事实和相关证明文件的方式,提起诉讼。虚假诉讼必然伴随着诉讼当事人双方之间的相互串通。如果虚假诉讼的当事人在起诉前申请诉前财产保全并投保诉讼财产保全责任险,那么其可以通过获得败诉判决的方式,实现对诉讼对方当事人的不当利益输送。由于虚假诉讼和当事人间的相互串通相伴而生,那么,财产保全申请人在向保险公司投保诉讼财产保全责任险时必然不会履行我国保险法第16条规定的如实告知义务,这意味着保险公司根据保函向保全被申请人承担赔偿责任后,可以保全申请人在投保时未履行如实告知义务为由向其追偿。[6]基于此,中国人民财产保险股份有限公司设计的诉讼财产保全责任险第7条第4项规定“被保险人和被申请人恶意串通造成的损失、费用和责任,保险人不负责赔偿”。同时,保险公司为防止保全申请人利用该险种进行虚假诉讼,在其保险条款中要求保全申请人在投保该险种时需提供较多的文件,并由其内部法务人员和外部聘用律师进行双重的审核,以避免虚假诉讼的发生。为此,中国人民财产保险股份有限公司设计的保险条款第21条规定“订立保险合同前后,投保人和被保险人应及时提供和补充提供设计保险单载明的民事诉讼案件的诉讼材料,包括但不限于:1、起诉书、立案通知书、答辩状;2、诉讼财产保全申请书(副本);3、相关证据及鉴定文件;4、调解、判决或裁定”。
综上,从现行保险法的规定、诉讼财产保全责任险的条款、保险公司的实际操作来看,如果保险公司审慎操作,应可避免虚假诉讼的发生。
虚假诉讼与恶意诉讼最大的不同在于虚假诉讼是可证明的诉讼行为,属于事实问题,可通过证据证明。而恶意诉讼强调的是起诉人的主观恶意,不仅难以证明,也很难区别于起诉人的莽撞行事或冲动行事。即便起诉人的主观恶意可以证明,由于我国保险法并未将其确定保险人的免责事由,现有的各大保险公司设计的诉讼财产保全责任险也未将其列为约定的免责事由,在此情况下,即便保全申请人提起恶意诉讼,保险公司也不能因此向作为投保人和被保险人的保全申请人追偿。这就意味着诉讼财产保全责任险在客观上放任了保全申请人,鼓励其莽撞行事甚至恶意行事,以损害对方当事人的合法权益。法律作为制度化的理性,不应鼓励冲动行为或恶意行为。因此,如何避免诉讼财产保全责任险项下恶意诉讼的发生,就成为必须进一步思考的问题。本文认为,根据的解决方法是将诉讼财产保全责任险定性为保证保险。
保证保险是我国保险法第95条规定的财产保险之一。[7]保证保险是指被保证人根据权利人的要求,请求保险人担保自己信用的保险。[8]保证保险大致可分为诚实保证保险和确实保证保险两类。诚实保证保险是指义务人因不诚实或疏于职守给权利人造成经济损失时,由保险人给予赔偿的财产保险,包括个人保证保险、团体保证保险、总括保证保险、流动保证保险、职位保证保险等。确实保证保险是指义务人由于不履行其法律或合同义务给权利人造成损失时,保险人承担赔偿责任的财产保险,包括合同保证保险、行政保证保险和司法保证保险等。[9]保证保险随着商业道德危机的频繁发生而发展起来。该险种首先出现于18世纪末19世纪初,最早产生的保证保险是诚实保证保险,由一些个人商行或银行办理。1852年至1853年,英国几家保险公司试图开办合同担保业务,但因资金不足而夭折。1901年,美国马里兰州的诚实存款公司首次在英国提供合同担保,英国几家公司相继开办此项业务,并逐渐推向欧洲市场。由此不难看出,保证保险的出现,是保险业功能由传统的补救功能、储蓄功能向现代资金融通功能的扩展。[10]因此,尽管保险法将其规定为财产保险的一种,但法院对此持有不同观点。司法实践中法院多认为保证保险是担保的一种。意大利最高法院于1985年1月26日在第285号判决中指出:“至于与保险企业缔结的保证保险,实质上具有担保性质,其目的不是转移被保险人的风险,而是担保主合同的债的履行利益,所以它是担保合同而不是保险”。1986年4月7日的米兰法院判决也坚持上述立场并指出“保证保险不是保险,而是一个担保的非典型合同”。[11]我国台湾学者袁宗尉认为保证保险不是保险。[12]在我国大陆地区,尽管保监会认为保证保险是财产保险,但最高人民法院(1999)经监字第266号复函认为保证保险虽是保险人开办的险种之一,但其实质是保险人对债权的一种担保行为。[13]
在诉讼财产保全责任险项下,该险种建立了两种不同的法律关系,即作为投保人和被保险人的保全申请人和保险人基于该险种成立的保险合同关系,以及作为第三者的保全被申请人和保险人基于保险人向人民法院出具的保函所成立的连带保证担保法律关系。在目前的司法实践中,不论是人民法院还是保险公司,通常都认为诉讼财产保全责任险项下的保险人相对于保全被申请人而言,就是保全申请人的连带保证人,其作用就在于如果发生保全错误,保险人就应当承担连带保证责任,向保全被申请人赔偿因保全错误而遭受的损失。这也意味着保险人不能依据诉讼财产保全责任险的免责条款对抗保全被申请人的赔偿请求。正因为此,中国人民财产保险股份有限公司设计的保险条款第5条第3款规定“因财产保全侵权责任纠纷,财产保全被申请人向申请人提起诉讼,由法院确定的申请人的侵权赔偿责任,保险人应不可抗辩向被申请人承担保险责任”。有鉴于此,本文认为,将诉讼财产保全责任险定性为保证保险,按照保证保险项下保险人的权利义务来设计诉讼财产保全责任险的条款,不仅使得保险人在该险种所涉及的两种法律关系中保持权利义务的对等,更为关键的是,保险人可因此而获得追偿权,在其向保全被申请人承担错误保全赔偿责任后,可向作为被保险人的保全申请人进行追偿,这不仅减轻了保险人行使追偿权时的举证责任,无需举证证明保全申请人在投保时的主观恶意,也迫使保全申请人谨慎行事,考虑采取财产保全措施的必要性,避免因保全错误而承担赔偿责任。
保证保险,准确的说,确实保证保险在结构上可以容纳诉讼财产保全责任险。确实保证保险是保险人承保作为投保人的义务人不履行其义务而应对作为被保险人的权利人所应承担的赔偿责任的一种财产保险。而在诉讼财产保全责任险项下,保全申请人应保全被申请人可能享有的赔偿请求权而向保险人投保诉讼财产保全责任险。保险人则承担的是保证作为投保人的保全申请人向法院申请的财产保全并无错误,如果发生保全错误,则保险人向保全被申请人承担保险责任。在保证保险项下,财产保全申请人作为投保人就作为被保险人的保全被申请人可能享有的赔偿请求权向保险人投保。从上述关于诉讼财产保全责任险和确实保证保险的保险结构分析中可以看出,确实保证保险可以容纳诉讼财产保全责任险。
从世界范围来看,诉讼保险制度盛行于以美国为代表的西方国家,但美国等实行诉讼保险制度的西方国家均认为该险种属于保证保险而非责任险。[14]之所以作这样的制度安排,也是为了保证诉讼行为人和诉讼责任人的一致。
综上,将诉讼财产保全责任险定性为保证保险,不仅可以实现该险种在设计之初的功能设想,也有助于从制度上促使保全申请人审慎行事,防止恶意诉讼、虚假诉讼,避免该险种沦为谋取非法利益的诉讼工具。
摘要:保险公司将诉讼财产保全责任险定性为责任险,导致保全申请人和保全责任人相分离。这种二分结构为恶意诉讼、虚假诉讼提供了结构上的操作空间。本文认为应当将诉讼财产保全责任险定性为保证保险,赋予保险人以追偿权,从制度上确保保全申请人和保全责任人的一致,防止诉讼财产保全责任险成为当事人追求不当利益的诉讼工具。
被申请人:
请求事项:
1、请求依法扣押(冻结)被申请人价值xxxx元的xxxx,申请保全的数额为人民币xx元;
2、被申请人承担全部的保全费用。
事实和理由:
xxxx年xxxx月xxxx日,申请人与被申请人xxxx约定xx,到期日为20xx年xx月xx日,到期后,被申请人并没履行约定现申请人已对被申请人就该xx向你院提起诉讼,为维护申请人合法权利不受损害,保证本案裁判的有效执行,特向你院提出保全申请,同时申请人依法提供相应担保。
担保方式:申请人提交1.5万元现金作为担保。
此致
敬礼
申请人:xx
被申请人:
请求事项:
1、请求依法扣押被申请人车牌号为冀XXX号小型轿车一辆,申请保全的数额为人民币1.5万元;
2、被申请人承担全部的保全费用。
事实与理由:
20xx年2月16日22时55分,被申请人驾驶冀BXXX号小型轿车(乘车人穆某),沿兴华路由北向南行驶至建设街路口时,与沿建设街由西向东行驶的冀AXXX号小型普通客车相撞,造成申请人受伤住院。
为维护申请人的合法权益,申请人根据《民事诉讼法》相关规定,特向贵院申请诉前财产保全。请求依法扣押被申请人驾驶的冀BXXX号小型轿车。
担保方式:申请人提交1.5万元现金作为担保。
此致
_______人民法院
申请人:_________
_____年___月____日
附:财产线索:
1、被申请人车辆停放其住所(__________)车库;
一、当前刑事附带民事诉讼案件财产保全的现状
(一) 公安、检察机关只能调解, 无权对犯罪分子的财产实行财产保全
刑事附带民事诉讼案件, 法律规定只有法院有权采取财产保全措施。但对杀人、伤害、交通肇事等可能提起刑事附带民事诉讼的案件, 公安机关检察机关只能分别在侦查、审查起诉环节为双方当事人进行调解。但在司法实践中, 双方当事人就赔偿金额能真正达成协议的少而又少。而如果嫌疑人在逃, 侦察机关立案后只能暂时将案子搁起, 等到案子有突破性进展时, 对被害人的赔偿可能已失去赔偿价值。
(二) 人民法院可以采取的财产保全措施往往严重滞后
人民法院在审理刑事案件过程中, 不能主动就被告人的犯罪行为所造成的物质损失判决被告人承担民事赔偿, 更不能在没有当事人的申请并提供担保下主动适用财产保全措施。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第八十九条规定:附带民事诉讼应在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起。由此可知, 由于法院遵循“不告不理”以及“先刑后民”原则很可能使一部分被害人由于得不到及时赔偿而丧失最佳治疗和恢复生产时机, 同时也为犯罪分子转移或变卖财产提供了时间空隙。
(三) 司法实践中的财产保全期限使法院的财产保全措施无实际意义
我国刑事诉讼法第七十七条第三款规定:人民法院在必要的时候, 可以查封或者扣押被告人的财产。但同时, 我国民事诉讼法第九十三条第三款又规定:申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的, 人民法院应当解除财产保全。这一规定与刑事附带民事一并审理的原则以及我国司法实践中诉讼期限严重冲突。因为在被害人申请财产保全后, 如果刑事部分还在侦查环节侦查, 那么案件要在15日内由检察机关提起诉讼, 这显然不能。由此, 就算被害人申请了财产保全, 法院也会在15日后解除。那么, 法院已经采取的财产保全就无任何实际意义。
二、刑事附带民事诉讼案件财产保全的有效途径
为有效维护被害人的合法权益, 避免由于犯罪分子转移或变卖财产、以及由于诉讼制度自身的不完善造成对被害人的更大损害, 笔者建议:
(一) 对在侦查、审查起诉环节被害人提出的刑事附带民事赔偿请求, 公安、检察机关向人民法院申请批准后可对嫌疑人的财产可采取保全措施
对杀人、伤害、交通肇事、破坏生产经营等可能提起刑事附带民事诉讼的案件, 除适用调解外, 或在调解无法达成协议的情况下, 对被害人提出的刑事附带民事财产保全请求, 公安、检察机关可向人民法院提出申请, 由法院审查后, 批准公安机关、检察机关分别可在侦查、审查起诉环节对嫌疑人的可执行财产采取扣押、查封等强制措施, 尽可能早地使被害人得到赔偿。这样, 在严厉打击犯罪的同时, 既有利于及时使被害人的合法权益得到保护, 也有利于维护社会稳定, 避免被害人因为得不到赔偿而引发新一轮报复性犯罪。
(二) 人民法院就刑事附带民事部分可先行受理, 审查后与刑事部分一并审判, 以有效避免犯罪分子转移财产或规避财产执行
对于有刑事附带民事诉讼的赔偿请求, 除了在侦查、审查起诉阶段适用调解或采取一定的强制措施之外, 被害人向人民法院提起的, 人民法院应当受理。经审查后, 对符合刑事附带民事起诉条件的, 基于被害人已提供担保的赔偿请求, 人民法院应对犯罪嫌疑人的可执行财产采取财产保全。这样, 就有可能缩短犯罪嫌疑人转移或变卖财产的时间空隙, 为被害人获得赔偿提供了法律保障。然后遵照刑事诉讼法第七十八规定的要求, 附带民事诉讼与刑事案件一并审判。
(三) 申请人申请的财产保全应不受民事诉讼法的期限限制
申请人:___
被申请人:___
申请人与被申请人因离婚纠纷,于____年___月___日向贵院起诉立案(或申请人即将提起诉讼)。
被申请人有损毁(或隐匿)诉讼争执标的物的可能(或其他原因),为此,申请给予财产保全。
申请的事实根据和理由如下:
事实理由:
_______________________________
_______________________________
诉讼目的:
_______________________________
_______________________________
此致
___人民法院
申请人:
年 月 日
附:
1、书证_______件;
2、物证_______件;
3、证人_________,住址:______。
深圳律师:黄华(12年律师经验)
律师咨询:132,4296,6417(免费)
申请人: xxxx有限公司XX分公司
住所:
负责人:
委托代理人:
被申请人:xxxx工程有限公司
住址:
法定代表人:
请求事项:
一、请求法院解除对申请人中国建设银行宁夏区分行营业部的银行账户xxxxxxxxxx内的存款xxxxxx元冻结;
二、请求法院责令被申请人赔偿给申请人造成的经济损失xxxxx元。
事实理由:
一、被申请人保全申请人银行账户错误,申请人不是本案适格被告,不能独立承担民事责任;
二、申请人与被申请人签订供货合同是双方真实意思表示,申请人要求被申请人继续履行合同,不同意解除合同;
三、被申请人提供的商品混凝土存在严重质量问题,应当承担违约责任,并赔偿经济损失;
2010年11月1日,申请人与被申请人签订商品砼采购合同,双方约定被申请人为XXX工程提供混凝土,截止2011年5月11日,被申请人提供的浇筑混凝土出现严重质量问题,导致甲方XXX地产公司和XXX监理分别发出工程暂停令,对已浇筑的不合格墙体进行砸除,重新浇筑,并责令停止使用被申请人提供的混凝土。为如期完工,申请人不得不高价购买第三方混凝土。故此,依据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条规定:“质量不符和约定的,应该按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重做、退货、减少价款或报酬等违约责任。”因此,申请人不同意解除合同,并依法提出反诉,要求被申请人重做、减少价款并赔偿申请人的经济损失XXXXX元。
四、被申请人申请法院冻结中国建设银行宁夏区分行营业部的银行账户XXXXXXXXXXX系申请人的在中国人民银行申请开立的基本账户,冻结该账户导致申请人无法进行正常经济往来,资金无法正常运转,并严重影响申请人的商业信誉,因此申请法院解冻该账户,申请人愿意提供其他财产予以担保。即使被申请人的主张成立,其申请法院冻结的数额已超过应予支付的金额。因此,被申请人应予赔偿冻结申请人的银行账户给申请人的商业信誉造成的损失XXXXX元。
综上,申请人根据《中华人民共和国民事诉讼第九十六条、第九十七条的规定,申请人民法院对(20XX)银民商初字第XXX号民事裁定书进行复议,作出变更裁定,解除对申请人银行账户及存款XXXXXX元的冻结,并要求被申请人承担由于保全错误给申请人造成的经济损失XXXXX元。
此致
银川市XX人民法院
申请人: XXX有限公司XX分公司
篇二:财产保全异议申请书
异议人:吕建林,男,1975年9月13日出生,汉族,户籍地:浙江省丽水市莲都区括苍路288号,现住杭州市江干区九堡镇蚕桑村6组3区191号,身份证号码:***019。
贵院在(2014)杭西商初字第127号民事裁定书的执行过程中,误将异议人所有的号牌为A730YE的宝马牌轿车,当作该案被执行人的财产予以查封,异议人依法提出本执行异议。
请求事项
请求贵院中止执行,解除对异议人号牌为浙A730YE的宝马牌轿车的查封措施。
事实与理由
异议人在办理浙A730YE号牌的小型轿车过户登记时,发现贵院依据(2014)杭西商初字第127号民事裁定书对该车辆进行了动态查封。异议人认为该车辆属异议人从潘金霞购买所有,贵院不应将该车辆作为该案潘金霞的财产进行查封。具体事实理由如下:
2014年3月25日之前,潘金霞就已经将浙A730YE号牌的轿车转让给了异议人,异议人向潘金霞支付了转让价款,潘金霞将车辆交付给了异议人。2014年3月25日,异议人取得了浙A730YE号牌的轿车的《二手车销售统一发票》,办理了机动车转让手续。但因杭州市人民政府于开具发票当日发出《杭州市人民政府关于实行小客车总量调控管理的通告》(杭政函(2014)55号),该通告第六条规定,自2014年3月26日零时起至2014年4月25日24时止,全市暂停办理小客车的注册、转移及转入本市的变更登记。因此异议人无法及时办理相应的变更登记。之后,异议人也取得了之江公证处于2014年4月15日出具的(2014)杭之证确字第2668号公证书。该公证书也证明了异议人在2014年3月26日0时之前办理了机动车转让手续。
异议人认为,虽然异议人未能在贵院查封之前办理机动车所有人的变更登记,但均系杭州市政府突然出台新规定造成的,并非异议人的原因,且异议人已经在政策规定的日期之前开具了发票,办理了转让手续,也实际由出卖人交付占有了所购车辆。因此异议人已经在2014年3月25日之前成为浙A730YE号牌轿车的所有人。贵院在此之后对该车辆进行查封属查封错误,根据《民事诉讼法》第二百二十七条的规定,应当中止标的的执行。
根据上述事实理由,异议人特依法向贵院提出异议申请,望贵院依法中止对浙A730YE号牌轿车的执行,解除查封措施。
此致
杭州市西湖区人民法院
异议人:
年 月 日
篇三:财产保全异议申请书
(适用双方当事人为法人的情形)
申请人:(名称)
住所地:
法定代表人:
委托代理人:(姓名、工作单位)
被申请人:(名称)
住所地:
法定代表人:
申请人收到贵院(年份)ΧΧ经初字第ΧΧ号《民事裁定书》。对该裁定书冻结申请人银行存款ΧΧ万元的裁定不服,依法申请复议,事实和理由如下:______________
根据以上事实,申请人根据《民事诉讼法》第九十六条、第九十七条的规定,申请人民法院对(年份)ΧΧ经初字第ΧΧ号《民事裁定书》进行复议,作出变更裁定解除已被提走的ΧΧ万元货物存款的冻结,并要求被申请人承担由于申请错误造成申请人的经济损失。
此致
人民法院
申请人:(盖章)
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