建设工程施工合同示范

建设工程施工合同示范（精选8篇）

建设工程施工合同示范 篇1

《建设工程施工合同条件》(以下简称《合同条件》)和《建设工程施工合同协议条款》(以下简称《协议条款》)组成了《建设工程施工合同示范文本》(以下简称《示范文本》)。

《合同条件》是根据《中华人民共和国合同法》、《建筑安装工程承包合同条例》对承发包双方权利义务作出的规定，除双方协商一致对其中的某些条款作出修改、补充或取消外，都必须严格履行。

由于合同标的--建设工程的内容各不相同，工期造价也就随之变动，承发包双方的自身条件、能力、施工现场的环境和条件也都各异，双方的权力、义务也就各有特性。因此，《合同条件》也就不可能完全适用于每个具体工程，需要进行必要的修改、补充，即配之以《协议条款》。《协议条款》是按《合同条件》的顺序拟定的，主要是为《合同条件》的修改补充提供一个协议的格式，承发包双方针对工程的实际情况，把对《合同条件》的修改补充和不予采用的一致意见按《协议条款》的格式形成协议，《合同条件》和《协议条款》就是双方统一意愿的体现，成为合同文件的组成部分。

这了使承发包双方在签订合同时能更好地使用《合同条件》，对施工中可能出现的问题尽量事先达成协议或确立解决的原则，并使协议尽可能准确、严密，以减少扯皮，保证施的工顺利进行。我们编制了这个《使用说明》，供承发包双方在签订合同时参考。

采用招标发包的工程，《合同条件》应是招标书的组成部分，发包方对其修改、补充或不予采用的意见，要在招标书中说明。承包方对招标书的说明是否同意及本身对《合同条件》的修改、补充和不予采用的意见，也要在投标书中一一列出。中标后，双方将协商一致的意见写入《协议条款》。不采用招标发包的工程，在要约和承诺时，都要把对《合同条件》的修改、补充和不予采用的意见一一提出，将取得一致的意见写入《协议条款》。

下面对《协议条款》的使用加以说明：

发包方(以下简称甲方)：可以是具备法人资格的国家机关、事业单位、国营企业、集体企业、私营企业、经济联合体和社会团体，也可以是依法登记的个人合伙、个体经营户或个人，即一切以协议、法院判决或其它合法完备手续取得甲方的资格，承认全部合同文件，能够而且愿意，履行合同规定义务的单位和人员。上列单位的名称和个人的姓名，应准确地写在《协议条款》甲方位置内，不得简称。与甲方合并的单位、兼并甲方的单位，购买甲方合同和接受甲方出让的单位和人员，均可成为甲方，履行合同规定的义务，享有合同规定的权利。

承包方(以下简称乙方)：应是具备与工程相应资质和法人资格的国营企业、集体企业、私营企业，上述单位的名称应准确地写在《协议条款》承包方位置内，不得简称。但乙方不能将工程转包或出让，如按《合同条件》第36条进行分包，应在合同签订前提出并征得甲方同意。

第1条

1.1 本款内应准确写出工程的名称;详细的地址;工程内容，主要包括建筑规模和结构特征;承包的范围，主要指是否包括土建、设备安装、装饰装修等工作。

1.2 本款内应写明双方商定的开工日期，也可以将此规定为甲方代表发布开工令的日期;双方商定的乙方提交竣工报告的日期，包括星期日和法定假日在内的总日历工期天数。

1.3 写明双方商定的工程应达到的质量等级(即合格还是优良)。

1.4 应写明工程价款的金额和承包方式。

工程为群体或小区工程时，以上各项应按附表格式将单位工程列表说明，作为《协议条款》的附件。如： ×××工程项目一览表

┌──┬────┬─┬─┬──┬──┬────┬──┬─────┬─────┐

│单位│建 筑│结│层│檐 │跨 │设备安装│工程│ 开工日期│竣工日期 │

│工程│面 积│ │ │高 │度 │ │造价├─┬─┬─┼─┬─┬─┤

│名称│(平方米)│构│数│(米)│(米)│内 容│(元)│年│月│日│年│月│日│

├──┼────┼─┼─┼──┼──┼────┼──┼─┼─┼─┼─┼─┼─┤

│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │

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│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │

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第2条 本条应写明组成合同文件的名称和顺序。

实行社会监理的应写明总监理工程师在双方对合同文件解释不一致时，是否有作出解释的权力。

第3条

3.1 肩合同文件使用少数民族语言，本款应规定语言的名称，写明使用的《合同条件》和法律法规、标准规范翻译文本的名称，由谁提供和提供时间。

3.2 原则上国家、部门和地方的法规都应适用于合同文件，但对同一问题要求不一致时，应在本款内写明适用的地方或部门的法规名称。如由甲方提供，还应写明提供时间。如由乙方自备，应写明费用及由谁承担。 3.3 国家有统一的标准规范时，施工中必须使用。国家没有统一标准规范时，可以使用地方或专业的标准规范，地方和专业的标准规范不相一致时，应在此条写明使用的标准规范的名称。并按照工程的部位和项目分别填写适用标准规范的名称和编号，例如：

一、建筑工程：

1.土方工程 土方与爆破工程施工及验收规范(gbt201-83)

2.砌 砖 砖石工程施工及验收规范(gbt203-83)

3.砼浇筑 钢筋混凝土工程施工及验收规范(gbt204-83)

4.抹 灰 装饰工程施工及验收规范(gbt210-83)

二、安装工程

1.暖气安装

2.采暖与卫生施工及验收规范(gbt242-83)

3.如乙方要求甲方提供标准规范，应在编号后写明，并注明提供的时间、份数和费用由谁承担。

甲方提出超过标准规范的要求，征得乙方同意后，可以作为验收和施工的要求写入本款，并明确规定产生的费用的承担。

由乙方提出施工工艺的，应在本款写明施工工艺的名称，使用的工程部位，制定的时间、要求和费用的承担。

第4条 不同的工程对图纸的需要情况各不相同的。本条应写明甲方提供的份数(必须包括竣工图和现场存放的份数)、图纸的深度、比例尺及提供的时间。

甲方对图纸有保密要求的，应在本条写明要求的内容、保密费用及由谁承担。

乙方要求增加图纸份数的，应写明图纸的名称、份数、提供的时间和费用。

甲方不能在开工前提供全套图纸，应将不能按时提供的图纸名称和提供的时间在本条写明的。

第5条

5.1 本条写明甲方代表姓名，甲方代表委派具体管理人员的姓名和职责。如前期工作、施工组织设计和进度计划审批、图纸的提供、质量的检查验收、工程量的核实等工作的具体责任、权限。

5.2 实行监理的工程，要写明总监理工程师的姓名，对行使合同中甲方代表职权的总监理工程师的授权有何限制。如总监理工程师签字支付后是否要经甲方审查;是否能批准对施工进度的更改或对工期给予延续;是否有权批准对设计的变更等。有种类限制的要写明种类，有数量限制的要写明数量。

第7条 本条按具体工程和实际情况，逐款列出各项工作的名称、内容、完成时间和要求，实际存要而《合同条件》未列入的，要对条款或内容予以补充。双方协议将本条中甲方工作部分或全部交乙方完成时，应写明对《合同条件》的修改内容，甲方应支付费用的金额和计算方法。还应写明甲方不能按《协议条款》要求完成有关工作时，应支付的费用金额和赔偿乙方损失的范围及计算方法。

7.1 本款应写明使场地具备开工条件的各项工作的名称、内容，要求和完成的时间。如土地的征用应写明征用的面积，批准的手续;房屋的搬迁和坟地的迁移应写明搬迁和迁移的数量，搬迁后的拆除、迁移后的回填及清理;各种障碍，应写明名称、数量、清除的距离等具体内容。要写明施工场地的面积和应达到的平整程度等要求。写明拆除和迁移的当事人事后提出异议或要求赔偿，施工中发现有本条约定的障碍尚未清除等情况时应由谁处理，费用如何承担。

7.2 本款应写明水、电、电讯等管线应接至的地点，接通的时间和要求。如上、下水管应在何时接至何处，每天应保证供应的数量，水的标准，不能全天供应的要写明供应的时间;供电线路应在何时接至何处，供电的电压，是否需要安装变压器及变压器的规格、数量，不能保证连续供应的，应写明供应的日期和时间。

7.3 本款应写明甲方负责开通的道路的起止地点、开通的时间，路面的规格和要求、维护工作的内容，不能保证全天通行的，要写明通行的时间。

7.4 本款应写明甲方提供的工程地质和地下管网线路等资料的时间、资料的名称和要求，如水文资料的年代、地质资料，深度等。

7.5 本款应写明由甲方办理的各种证件、批件和其它需要批准的事项及完成的时间，其时间可以是绝对的年、月、日，也可以是相对的时间，如在某项工作开始几天之前完成。

7.6 本款应写明甲方提供水准点和座标控制点的时间和要求。

7.7 本款应写明甲方组织图纸会审的时间，如不能确定准确时间，应写明相对时间，如甲方发布开工令前多少天。

7.8 本款应写明对施工场地周围需要保护的建筑物和地下管线保护费用的金额。

第8条 本条按具体工程和实际情况，逐款列出各项工作的名称、内容、完成时间和要求，实际需要而《合同条件》未列的，要对条款和内容予以补充。本条工作甲方未在签订《协议条款》时写明，但在施工中提出要求，征得乙方同意后双方订立协议，可作为《协议条款》的补充，本条还应写明乙方不能按合同要求完成有关工作应赔偿甲方损失的范围和计算方法。

8.1 甲方如委托乙方完成工程施工图及配套设计，应在本款写明设计的名称、内容、要求、完成时间和设计费用计算方法。

8.2 本款应写明乙方提供的计划、报告、报表的名称、格式，要求和提供的时间。

8.3 甲方要求乙方提供的合同价款之外的照明、警卫、看守等工作，应在此款写明。

8.4 写明乙方应为甲方代表提供的现场办公生活用房的间数、面积、规格要求，各种设施的名称、数量、规格型号及提供的时间和要求，发生费用的金额及由谁承担。

8.5 本款应写明地方政府、有关部门和甲方对本款内容的具体要求，如在什么时间、什么地段、哪种型号的车辆不能行驶或行驶的规定，在什么时间不能进行哪些施工，施工噪音不得超过多少分贝。

8.6 本款应写明工程完成后应由乙方采取特殊措施保护的单位工程或部位的要求，所需费用及由谁承担。

8.7 本款应写明施工场地周围需要保护的建筑物和地下管线的名称和保护的具体要求。

8.8 本款应写明对施工现场布置、机械材料的放置、施工垃圾处理等场容卫生的具体要求，交工前对建筑物的清洁和施工现场清理的要求。

第9条 本条应写明乙方提交施工组织设计(或施工方案)和进度计划的要求及时间;写明甲方批准以上文件的时间;写明乙方违约应负的违约责任和违约金金额。

第12条 本条应对以下内容予以说明：

1.对延误的定义，如哪些工作延误多长时间才算延误;

2.对可调整因素的限制，如工程量增减多少才可调整;

3.需补充的其它造成工期调整的因素;

4.双方议定乙方延期竣工应支付的违约金额，应在本条写明违约金数额和计算方法，如每延迟一天乙方应支付多少。

第13条 甲方在签订《协议条款》时提出提前竣工的要求，应在本条写明以下事项：

1.要求提前的时间;

2.乙方应采取的措施;

3.甲方应提供的便利条件;

4.赶工措施费用的计算和分担;

5.收益的分享比例和计算方法，此项也可按传方法写成每提前竣工一天甲方应向乙方支付多少。

第15条 本条应写明双方对质量评定意见不一致时仲裁部门的名称。甲方对工程质量提出合格以上要求的，应在本条写明相应的经济支出及计算方法。

第16条 本条应写明需进行中间验收的单项工程和部位的名称、验收的时间和要求，以及甲方应提供的便利条件。

第19条 目前我国合同价款调整的形式很多，应按照具体情况予以说明，如：

1.一般工期较短的工程采用固定价格，但因甲方原因致使工期延长时，合同价款是否作出调整应在本条说明。

2.甲方对施工期间可能出现的价格变动采取一次性付给乙方一笔风险补偿费用办法的，应写明补偿的金额和比例，写明补偿后是全部不予调整还是部分不予调整，及可以调整项目的名称。

3.采用可调价格的应写明调整的范围，除材料费外是否包括机械费、人工费;调整的条件，对《合同条件》中所列出的项目是否还有补充，如对工程量增减和工程变更的数量有限制的，还应写明限制的数量;调整的依据，是哪一级工程造价管理部门公布的价格调整文件;调整的方法、程序，乙方提出调价通知的时间，甲方代表批准和支付的时间等。

第20条 工程款的预付应根据当地主管部门的规定，双方协商确定后把预付的时间、金额、方法和扣回的时间、金额、方法在本条写明。例如“在合同签订后，甲方应将合同价款的 %，计人民币( )元，于( )月( )日和( )月( )日……分( )次支付给乙方，作为预付工程款。在完成合同总造价 %(以甲方代表签字确认的工程量报告为准)后的( )个月里，每月扣回预付工程款的 %，在完成合同总造价的 %时扣完”。

甲方不预付工程款，在合同价款中应考虑乙方垫付工程费用的补偿。

第21条 本条应写明乙方提交已完工程量报告的时间和要求。

第22条 工程款的支付应按当地建设主管部门的规定，双方根据工程实际情况协商确定，把支付的时间、金额和支付方法在本条写明。例如按月支付的，应写明“乙方应在每月的第 天前，根据甲方核实确认的工程量、工程单价和取费标准，计算已完工程价值，编制工程价款结算单送甲方代表，甲方代表收到后，应在第 天之前审核完毕，并通知经办银行付款”。

第23条 甲方供应材料设备的种类、规格、数量、单价、质量等级和提供时间、地点应按附表的格式填写，作为《协议条款》的附件。 ×××工程甲方供应材料设备一览表

┌─┬─────┬──┬──┬──┬──┬────────┬────┬───┐

│序│材料或设备│规格│单 │数 │ │ 供应时间 │ │ │

│ │ │ │ │ │单位├──┬──┬──┤送达地点│备 注│

│号│名 称│型号│位 │量 │ │年 │月 │日 │ │ │

├─┼─────┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼──┼────┼───┤

│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │

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│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │

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第24条 乙方采购材料设备的几种特殊情况应在本条作出说明：

1.由甲方提供三材指标，乙方进行采购的，应写明指标名称、内容、价格、数量、提供的时间和甲方不能按规定提供应承担的违约责任;

2.甲方不提供指标，由乙方采购三材的，应写明材料名称、数量、规格、质量等级和价格。

3.甲方指定厂家由乙方采购材料设备的，应写明如产品价格高于乙方预算价格时价差由谁承担，以及由于制造厂家的原因造成产品的质量等级、规格型号和交货时间达不到合同要求，造成损失的责任和产生的费用由谁承担。

第26条 本条应写明变更发生后，乙方提交变更价款的时间及金额。

第27条 本条应写明乙方提交竣工图的时间、份数和要求;甲方收到竣工报告后应在多长时间内组织验收，参加验收的部门和人员。

第29条 如双方不再签订保修合同，本条应写明保修的项目、内容、范围、期限、保修金额和保修金的预留与支付方法，以及保修金的利率。另签保修合同的应将以上内容写入保修合同。

第30条 双方协商后，对争议的解决方法和程序作出以下说明：

如：双方发生争议，首先请工程所在地建设主管部门调解，在一方提出调解要求后10天内，双方应保证合同的继续执行。建设主管部门10天内不能作出调解，任何一方可在10天内不能作出调解，任何一方可在10天后提请工程所在地工商行政管理机关进行仲裁。

双方接受调解结果，应在调解作出后7天内执行

对调解的结果不能接受，或由于一方不执行调解结果等原因使调解结果无法施行，任何一方可在调解作出7天后提请工程所在地工商行政管理机关进行仲裁。在实际工程中双方可以协议进行一次或几次调解，这些调解都要按上述例子一一写明;也可以协议直接申请仲裁或要求法院判决，仲裁和法院判决的程序、时间按有关规定执行。

第31条 甲方违约应负的违约责任应按以下各项分别作出说明：

1.承担因违约发生的费用，应写明费用的种类，如工程的损坏及因此发生的拆除、修复等费用支出，乙方因此发生的人工、材料、机械和管理等费用支出;

2.支付违约金，要写明违约金的数额或计算方法、支付的时间;

3.赔偿损失、违约金的数额不足以赔偿乙方的损失时应将不足部分支付给乙方，作为赔偿。并写明损失的范围和计算方法，如损失的性质是直接损失还是间接损失，损失的内容是否包括乙方窝工的人工费、机械费和管理费，是否包括窝工期间乙方本应获得的利润。

第36条 乙方对工程的分包应详细写入本条。主要包括分包工程的名称、内容、分包单位的名称和承包范围。

如甲方要求乙方将部分工程分包给其指定的分包人，除以上各项外，还应写明分包工程的价款，开工竣工的时间，应达到的质量等级。写明分包方不能按上述规定完成工程或不能按照乙方派驻的监督管理人员的指令工作，造成工期延误和其它损失时，责任和费用由谁承担。

第37条 本条应根据当地的地理气候情况和工程的要求，对造成工期延误和工程破坏的不可抗力自然灾害作出规定，可采用以下形式：

1.×级以上的地震;

2.×级以上持续×天的大风;

3.×mm以上持续×天的大雨;

4.×年以上未发生过，持续×天的高温天气;

5.×年以上未发生过，持续×天的严寒天气。

第38条 在办理保险时，应写明甲方人员和第三方人员在施工现场生命财产安全的保险内容，保险金额，由谁办理和承担费用。

地方政府规定，或当事人双方协议要求鉴证、公证的，由鉴证、公证部门将意见写在协议条款的鉴证、公证意见一栏，并加盖印鉴。

建设工程施工合同示范 篇2

拥有“土木工程合同圣经”美誉的FIDIC施工合同条件1999年版, 是国际招标、投标、签订承包合同以及费用支付、工程变更和索赔等方面具有国际权威的通用标准。与此同时, 为规范国内的建筑市场的规范性, 国家相关部门联合发布的2013版《建设工程施工合同 (示范文本) 》 (GF-2013-0201) , 为国内工程建设项目管理进行指导。对此, 本文通过对比分析两个合同范本合同价款支付条款的差异和共同点, 以便为合同管理和价款支付提供借鉴。

2 比较

两个版本见表1。

3 某政府BT项目的付款实例分析

3.1 项目背景

某市政道路, 由于修建时间较早, 通行能力已不满足交通量的增长, 严重影响了地区经济发展。对此, 为缓解政府财政资金压力, 并积极推进工程建设, 由地方政府采用BT模式融资, 以公开招投标方式选定BT投资建设方开展工程建设, 工程总投资约13.83亿元, 建设工期为一年半, BT投资建设合同是以国内施工合同范本为基础, 增加了融资、回购相关条款后签订的。为加强项目建设管理, 规范工程计量、资金拨付、BT建设期利息认定以及最终回购成本认定, 编制《资金计量支付管理办法》。项目图纸范围内的工程项目, 单价按审定的预算单价实施。施工方在申请进度款时, 须编制项目进度款报表, 并提供相关资料作为附件:已完工程的中间交工验收合格文件, 相关的材料报验、工程质量检测、工程中间交工等资料以及《中间计量表》, 计量表格由BT方指挥部、回购方指挥部、审计部门、设计方、监理方、施工方共六方签字确认。进度款报表报审计部门审定后, 再由BT建设方将建设资金拨至共管账户, 再从共管账户支付相关工程费用, 以便计算建设期利息。但未对延误付款和竣工结清付款进行明确约定, 延误付款和竣工结清付款的权利掌握在BT回购方手中。

3.2 存在问题分析

因为建设过程中未对延误付款进行约定, 导致在工程建设过程中, 因为房屋拆迁和工程建设的实际情况, 调整原图纸建设内容, 从而导致工程变更, 但因对变更工程增减价款的认定需要时间, 导致每月的进度款延期支付的情况时有发生, 鉴于之前未对延误付款的权责进行明确, 也未对延误方的惩罚进行约定, 按照合同约定, 工程建成验收后, 建设期即宣告结束, 届时计算BT建设期利息的共管账户也就不再进出款项。至此, 因延误条款的缺失, 进度款滞后造成建设期利息的损失也就难以认定, 双方也无法索赔。

因合同条款约定不细, 未对竣工结清付款进行约定, 为降低发包人付款风险, 通常会套用政府文件规定:在财务竣工决算审计完成前, 工程款只能付到合同价的70%, 即:在竣工决算报告出具前, 即使项目已经建成验收并移交, 达到付款条件, 也不能全额支付尾款。对此, 因项目结算审计周期长, 项目虽完成验收移交工作, 但还是只能获取70%的合同价款, 项目实施过程中的变更投资不能作为计算70%的基数。虽存在付款纷争, 但因发包方意见占主导地位, 监理单位意见仅作参考, 承包商的某些利益难以得到保障, 也难以获得因发包方原因导致延期付款的索赔。

针对进度款支付, 虽然在报审资料中明确了相关附件资料, 但因支付报表未能像FIDIC那样对增加的投资费用进行区分, 致使在支付进度款式时, 一些有争议的项目会含混过去, 导致最终结算时, 会出现部分已付款在进度款拨付过程中虽支付依据不充分但仍已支付, 而在最终结算审计时又认为不应支付的情况。发、承包双方争执不下, 结算无法推进, 对此, 审计单位会采取对竣工图重算的方法来认定某些费用, 这样一来, 失去了过程控制, 实时结算的意义。

4 总结

(1) 建议借鉴FIDIC对工程师赋予第三方独立审核、批准控制权, 并规定了承包商在实施有关的决议或者进行某项操作时, 应当首先获取工程师的批准或者认可[3]。从第三方角度给出客观的换页建议, 从而引导发包人做出正确决定。

(2) 建议借鉴FIDIC对于期中付款的一些规定, 明确付款资料的完善性和准确性, 并将报表明细化, 真正做到根据工程进度进行实时结算。

(3) 可以结合项目特点, 借鉴FIDIC关于延误付款的一些权责利益的约定, 在国内施工合同的专用条款中, 对延误付款进行一些约定, 以便结算时能有据可依, 使发、承包双方在工程建设过程中具有杜绝违约的意识, 避免付款延误情况的出现。

(4) 当地方政策与合同示范文本存在约定不一致的情况时, 可以参照FIDIC竣工报表及最终付款的约定, 在合同条款中明确付款要求和依据, 以便于结算。

参考文献

[1]中华人民共和国建设部, 中华人民共和国国家工商行政管理.建设工程施工合同 (示范文本) [Z].2013.

建设工程施工合同管理研究 篇3

关键词：施工企业 合同管理 索赔

1 引言

合同管理作为建设工程项目管理的重要组成部分，已成为与质量管理、进度管理、成本管理并列的一大管理职能。合同管理中稍有失误即会导致工程亏本，承包商如何保证工程施工的顺利完成，争取更大的经济效益，变得越来越具有挑战性。根据国外经验，合同管理产生的经济效益往往大于技术优化产生的经济效益，因此施工企业应该加强合同管理。

2 建设工程施工合同管理存在的主要问题

2.1 法律风险防范意识淡薄 在合同的签订阶段以及签订后的履行过程中，施工企业法律风险防范意识淡薄，合同管理把关不严经常导致重大法律纠纷产生。由于缺乏法律和合同意识，在签订合同时，对合同条款往往未做详细推敲和认真决定就草率签订，特别是对违约责任，违约条件未做具体约定，而建设施工合同履约程度往往比较低，随意修改合同或违背合同规定的违约现象时有发生。在合同签订阶段的问题主要有：合同主体不当；合同文字不严谨；合同条款挂一漏万；违反法律法规签订无效合同等。在合同履行阶段的问题主要有：应变更合同的没有变更；应当发出的书函（会议纪要）没有发出或发出不规范；应签证确认的没有办理签证确认；应当追究的错过了诉讼时效；应当行使的权力没有行使；应当重视证据（资料）的法律效力的却没有得到足够的重视。法律风险防范意识淡薄给施工企业带来了巨大的经济损失，而发生损失时由于法律意识差往往又不能通过合理有效的途径挽回损失。

2.2 合同管理人员素质低，缺乏专业人才 建设合同涉及内容多，专业面广。合同管理是一项高智力型的工作，它是全局性、专业性、技术性和法律性很强的极其复杂的管理工作，对合同管理人员的素质要求很高。合同管理人员需要有一定的专业技术知识、法律知识和造价管理知识。目前施工企业合同管理专业人才的缺乏成为影响建设项目合同管理效果的一个重要因素。目前中小型建筑企业从事建设工程项目合同管理的人员，大多数是非专业出身，往往都是由经营部的一般经营人员担任，也有的是刚走出校门的大学生，对合同管理认识不足，业务水平较低，大部分合同管理人员仅充当资料员的角色。

2.3 合同管理体制不完善 施工企业不重视合同管理体系的建设，合同管理比较混乱。合同管理存在着明显的缺陷：一是企业合同管理责任主体错位，合同履行主体分工不明确，把项目部或项目经理作为合同责任主体，而企业法人则远离合同管理，造成企业法人对合同管理弱化。二是企业法人合同管理部门与项目部合同管理部门工作脱节。企业法人合同管理部门对项目部合同管理部门缺乏业务指导，项目部不能及时反馈合同履行中的信息，使企业合同履行中的关键问题缺乏合同专家的集体会诊，造成项目合同管理出现漏洞无法弥补。企业缺乏一套严谨的合同管理制度，合同归口管理、分级管理和授权管理机制不健全，对合同的审核、签订、履行、变更、中止或终止、解除及合同的监督考核全过程缺少必要的审查和评估步骤，未能实现系统化、规范化和科学化管理。有的施工企业合同管理程序不明确，该履行的手续不履行，签约随意性大，对合同审查、把关不够，权限设置混乱，缺乏对合同管理的有效监督和控制。

2.4 合同履行存在缺陷 不少施工企业一旦投标中标，施工合同与甲方签订后，合同就束之高阁，“合同”只是以文件形式转给项目经理部，合同交底往往流于形式，忘记了合同履行過程是实现权利义务的过程，而仅仅把它看成是生产的过程，不研究对照合同并从中找出问题，趋利避害。产生问题的原因主要有以下几种，一是没有做或不会做合同履行分析，出现问题才去查找原始合同文件。二是没有做或没有能力做合同交底，没有形成以合同为中心的技术交底，合同的责任无法在项目活动中体现出来。三是认为合同履行是经营部门的事，管理合同的部门不具体运用合同，真正要落实合同责任的部门和人员却不知晓合同内容。四是不注意合同履行中有利的证据收

集，发生纠纷后无法及时取证。

3 加强建筑工程施工合同管理的主要手段

3.1 普及合同法制教育 随着经济全球化的发展，建筑市场面临着国际化的挑战，《中华人民共和国建筑法》、《合同法》、《招投标法》的颁布和实施，为推动和加快我国建设事业的发展指明了方向，并提出了法律保障，它标志着法制化时代的到来。施工企业要想尽快适应新形势，必须加强培训学习，坚持经常性的学习制度，外部培训或聘请专家、知名人士进行内部培训，全员普及合同法制教育，了解施工合同，熟悉和牢记与自己有关的合同内容，使施工企业合法地参与建筑市场经济活动。通过全员参与，促使工程项目各部门、各环节互相衔接，密切配合，保证项目经营管理活动的顺利进行，达到工程项目高质量、高效益，满足社会需要。

3.2 培养合同管理专业人才 提高合同管理人员素质是企业合同管理的首要任务，合同管理人员包括专职人员，也包括企业主要部门的领导，如项目经理、总工程师、总经济师、经营部门负责人等。合同管理人员首先必须是优秀的工程技术人员，同时还必须熟练掌握和运用各种法律、法规；精通合同业务，熟悉合同履行和工程索赔管理。施工企业应重点培养有应变能力、坚持原则、知识面宽广的工程技术人员担任合同管理工作。通过对他们的培养，使他们能够应对施工合同管理中的各种复杂问题，发挥合同管理的纽带作用，为工程项目管理提供科学决策的依据。

3.3 建立健全合同管理体制 施工企业除了要建立健全合同管理机构，还必须根据我国《合同法》和相关法规以及企业自身的实际情况，建立一套完善的、可行的、合理的合同管理制度。主要要做好以下工作：第一，要建立合同管理的工作程序。合同管理的主要环节包括：合同的草拟、洽谈、评审、签订、下达、交底、学习、责任分解、履约跟踪、变更、中止、解除、终止等。在工程实施过程中，合同管理的日常事物性工作很多，要协调好各个方面的关系，使合同的实施工作程序化、规范化，按质量保证体系进行工作。第二，要建立文档系统。文档系统建立与管理对日后工程的索赔与反索赔有重要意义，合同管理人员负责各种合同资料和相关的工程资料的收集、整理和保存。建立合同目录、编码和档案，列入永久保存资料，从而有利于合同的存放和查找，并且为查询、检索合同条款，分解、综合合同条款等高层次服务提供方便。第三，建立报告和行文制度。总承包商和业主、监理工程师、分包商之间的沟通都应该以书面形式进行，或以书面形式为最终依据。这既是合同的要求，也是经济法律的要求，更是工程管理的需要。对在工程中合同双方的任何协商、意见、请示、指示都应落实在纸上，使工程活动有依有据。

3.4 动态管理合同履行 在现代市场经济中，合同交底更为重要，只有“按合同施工”才能在执行合同时不出或减少偏差。合同依法签订后，建立合同实施的保证体系，保证合同实施过程中的日常事物性工作有序地进行，使工程建设项目的全部合同事件处于受控状态，以保证合同目标的实现。施工企业应动态管理合同的履行，首先要作合同交底，分解合同责任，按合同的有关条款做质量、进度、投资、安全等目标工作流程图，抓好各目标的事前、事中、事后控制，特别是事前控制。对签订的各项条款必须牢记，找合同履行中可能出现的薄弱环节，提前制定各种减少合同纠纷的预防措施。在工程进展中，通过检查发现合同执行过程中存在的问题，并根据法律、法规和合同的规定加以解决，以提高合同的履约率。整个合同履行的动态控制过程按策划、实施、检查、改进PDCA循环方法行，从而达到有效的控制，保证项目目标的实现。

3.5 加强合同变更管理 在合同变更中，量最大、最频繁的是工程变更，它在工程索赔中所占的份额也最大。合同变更意味着索赔机会，所以必须加强合同变更管理。合同管理人员应记录、收集、整理所涉及到的各种文件，如图纸、各种计划、技术说明、规范和业主的变更指令，并对变更部分的内容进行审查和分析。经常检查与甲方往来的各种工程文件、记录、指示、信件等资料，以确认它们对合同的影响以及是否符合合同要求，以作为工程变更调整费用、工程索赔的基本依据。

3.6 加强合同索赔管理 工程承包方在合同履行中对工程索赔认识不足，缺乏推行工程索赔所需的意识和动力。因此，提高索赔意识是承包商亟待解决的问题。在合同签订后，应全面详细地分析合同条件，充分抓住合同中的漏洞，尽可能地捕捉一切可以索赔的机会。尤其在目前市场竞争积累，承包商均以低价中标的情况下，索赔是承包商实现盈利的一个重要手段。索赔要有证据，证据不足或没有证据，索赔就不能成立。

4 结语

市场经济实际上就是契约经济，伴随着市场经济的不断深化和建筑市场逐步完善，合同将发挥更加重要的作用，成为市场双方不可或缺的纽带。合同管理已成为工程项目管理的主要内容，做好合同管理将对工程项目管理的成功和取得较好的社会效益和经济效益起到事半功倍的作用。随着全球经济一体化，我国的施工企业面临的竞争越来越激烈、压力越来越大，施工企业只有加强自身合同管理，把好合同管理的各种关口，才能更好地适应当前竞争激烈的社会，才能站稳脚跟，才能取得更好的发展。

参考文献：

[1]郑素伟：企业合同管理存在的问题与对策[J].经济与法，2005（7）：60-61。

[2]方葆青：《如何进行合同管理》，北京大学出版社， 2004。

[3]尹贻林：《合同法与工程合同管理》，天津大学出版社，2000。

建设工程施工合同示范 篇4

《建设工程合同(示范文本)》(以下简称《示范文本》)也分为3 部分:协议书、通用条款和专用条款。通用条款分11 个部分,共47 个条款,173 个子款。专用条款的内容、编号与通用条款相对应。合同条件后有3 个附件,分别是承包人承揽工程项目一览表、发包人供应材料设备一览表、工程质量保修书。《示范文本》在条款上借鉴了国际施工合同范本FIDIC 的经验,如延用了FIDIC 中的“工程师”的称谓及其职责,索赔程序、双向索赔制度等。同时反映了国际建设工程惯例,增加了工程担保条款和有关保险的内容,使之成为工程项目建设中不可缺少的部分。尽管还不完善,已是一大进步了,充分体现了我国合同管理的思想与国际接轨。2 两者都突出了项目管理的三大控制。

两者基本都是按照工程进度的过程展开:如进度控制条款包括施工准备阶段、施工阶段和竣工验收阶段进度控制等,质量控制条款包括材料、设备、中间及隐蔽工程验收、试车、工程竣工验收、保修期质量控制等,投资控制条款包括工程预付款、工程进度款、变更工程付款、竣工结算、质量保修金等。不同点1：FIDIC《施工合同条件》与建设部《建设工程施工合同》的。

1）合同的完备性不同。

FIDIC 更加完备,如第2.4 条对业主的资金安排,第6 条对职员和劳工(雇佣、工资标准和劳动条件、劳动法、工作时间、为职员和劳工提供的设施、健康和安全、监督等),第7 条对永久设备、材料和工艺(实施方式、样本、检查、检验、拒收、补救工作、拥有权、矿区使 用费等)都做了详细的规定,而我国《示范文本》对这些内容都没有说明。2）施工期的规定不同。

FIDIC 规定实际施工期是从发出开工令,到工程师根据合同规定认为的实际完成时间,并在移交证书中写明;

《示范文本》规定实际施工期是自开工日期到实际的竣工日期。而实际的竣工日期是指如果工程通过验收检验,承包商递交竣工报告的日期。综合第32.2 条“发包人收到竣工验收报告后28 天内组织有关单位验收,并在验收后14 天内给予认可或提出修改意见”,从中可以看出《, 示范文本》对实际竣工日期的确定,取决于两个因素:一是承包人提交竣工报告,一是发包人对工程的修改意见。而这两个因素都常难以确定,即使是确定的,也还有一个28 天加14 天的不属于承包人原因不工作的日期在其中,这些都容易使承包人对“工期”这个重要内容予以淡化。

3）监理工程师的权限不同

FIDIC 中工程师是指业主雇用的咨询工程师。咨询工程师的职责范围很广,涉及工程质量、计量付款、解释合同、评定变更索赔等各个方面。

《示范文本》中工程师指本工程监理单位委派的总监理工程师或发包人指定的履行本合同的代表,其具体身份和职权由发包人、承包人在专用条款中约定。由以上定义可见,两种文本中的工程师都是受雇于业主的,相对独立和公正的第三方。但《示范文本》中对监理工程师权利的规定与FIDIC 比,受限很多。（1）监理工程师对工程分包的决定权受到限制。

FIDIC 第4.4 条规定:“除合同另有规定外,无工程师的事先同意,承包商不得将工程的任何部分分包出去。”而在《示范文本》第38.1 条规定:“非经发包人同意,承包人不得将承包工程的任何部分分包。”可见,FIDIC 赋予了监理工程师分包决定权,而我国的分包决定权在发包人。从便于项目管理的角度出发,对发包人要求的分包,应经过监理工程师的同意认可。

(2)监理工程师开工令的效力有限

FIDIC 第8.1 条规定:“工程师应在不少于7 天前向承包商发出开工日期的通知,应在合理可能的情况下尽快开工。”而《示范文本》第11.1 条规定:“承包人应当按照协议书约定的开工日期开工。”虽然我国的监理合同中明确了监理工程师发布开工令的权力。但《示范文本》中只规定了承包人按时开工的义务,未提及“开工令”的效力,两种文本未能相互照应,使承包人有机可乘,因而限制了监理工程师的权力。

(3)监理工程师的变更权利被限制

FIDIC 第13.1 条规定:“在颁发工程接收证书前的任何时间,工程师可通过发布指示或要求承包商提交建议书的方式,提出变更。”而在《示范文本》中监理工程师除了对承包人提出的对施工组织设计的更改及对材料、设备的换用有主动控制权外,其他方面基本处于被动控制位置。如《示范文本》第29.1 条规定:“施工中,发包人需对原工程设计进行变更,应提前14

天以书面形式向承包人发出变更通知,承包人按照工程师发出的变更通知及有关要求,进行下列需要的变更:......”《, 示范文本》第30 条规定“: 发包人要求变更工程质量标准及发生其他实质性变更,由双方协商解决。”由此可见,FIDIC 中工程师对待变更有相当大的控制权。而我国《示范文本》中规定,发包人可以直接向承包人发出变更通知,监理工程师对此是无权干涉的,虽然承包商应按照工程师发出的变更通知及有关要求进行需要的变更,但此时监理工程师的变更通知仅仅是为了适应发包人的变更要求而作出的,显得及其被动。

(4)监理工程师对价款支付的审核权也落空

在FIDIC 中,业主依据工程师各阶段开具的支付证书付款,而在《示范文本》中监理工程师只对现场情况进行确认,具体工程量的核实工作由业主完成,这样由于监理工程师对价款支付审核权的落空,导致监理工程师的工作积极性难以提高,同时也限制了监理工程师素质的提高,使得既懂技术又懂经济、懂管理的高职能复合型人才难以引入到监理行业中来。

（5）对承包商代表撤换的权利受限

FIDIC 第4.3 条规定:“没有工程师的事先同意,承包商不得撤销对承包商代表的任命或对其进行更换。”而《示范文本》第7.4 条规定:“承包人如需更换项 目经理,应至少提前7 天以书面形式通知发包人,并征得发包人同意。”

（6）监理工程师的撤换。

FIDIC 第3.4 条规定:“如果业主准备撤换工程师,则必须在期望撤换日期42 天以前向承包商发出通知说明拟替换的工程师的名称、地址及相关经历。如果承包商对替换人选向业主发出了拒绝通知,并附具体的证明资料,则雇主不能撤换工程师。”而《示范文本》第6.4 条规定:“如需更换工程师,发包人应至少提前7 天以书面形式通知承包人。”从以上分析可看出,我国的监理工程师权力受到了较多的限制,监理工程师在工程建设中的地位不高。而建设监理制度产生的最主要目的是通过专业化、社会化和科学化的管理模式取代建设单位低水平、低效率的简单管理模式,提高投资效益;通过独立的第三方的监督机制,约束承发包双方的违规行为。既然如此,就应该对监理工程师寄予高度的信任,赋予其对项目进行有效控制的相应权力,使之充分发挥主观能动性。另一方面,国家应该严格监理工程师执业资格认证制度,使真正有水平的人员来从事监理工作。

4进度计划规定不同。

FIDIC 第4.21 条对承包商提交月进度报告的期限、份数、内容做了详细的规定。而《示范文本》第10条规定进度计划的提交时间在专用条款中约定。5计价方式不同。

FIDIC 是单价合同,承包商投标时报的单价在整个合同的执行过程中不发生变化,业主按照据实测量

得出的数额支付款项, 以此也称为”复测合同”。而《示范文本》第23.2 条规定发承包双方可采用固定价格合同、可调价格合同、成本加酬金合同三种计价方式。6对合同价格支付方式规定不同。

FIDIC 对工程各阶段付款做了具体规定, 如第14.2 条预付款保函的提交、预付款开始抵扣的时间、扣除方式、扣除比例、特殊情况等;第14.3 条、第14.4条、第14.6 条进度款支付内容、方式;第14.5 条用于永久工程的永久设备、材料的预支款额、抵扣比例;第14.7 条预付款、进度款、最终工程款的支付期限;第14.8 条延误支付的责任、处罚金计算方法;第14.9 条

保留金的释放时间、示范比例的计算方法;第14.10 条～第14.14 条最终工程款的支付期限、方式、责任等;第14.15 条支付货币等等。而《示范文本》第24 条、第25 条、第26 条对工程预付款、工程量确认、进度款支付也都做了规定,但没有具体的抵扣方式、计算方法。

7工程保修期不同

FIDIC 对缺陷期的要求为:次要部位通常为半年;主要工程及设备大多为一年;个别重要设备也可以约定为一年半。缺陷通知期满时,如果工程师认为还存在影响工程运行和使用的较大缺陷,可以延长缺陷通知期,推迟颁发证书,但缺陷期的延长不超过竣工日后的2 年。《示范文本》按《建设工程质量管理条例》规定基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5 年;供热与供冷系统为2 个采暖期、供冷期;电气管线,给排水管道、设备安装和装修工程为2 年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。在建筑市场高度发育的国家,工程质量普遍得到提高,质保期相应短一些。根据我国的建筑市场情况看,在合同中对工程质量保修期的约定,应不低于《建

设工程质量管理条例》中的规定为好。

8适用范围不同

FIDIC 在国际承包商、国际金融组织和项目业主中被作为规范性文件而广泛使用。因此有人称FIDIC合同是国际工程承包业中的“圣经”。《示范文本》基本适用于我国各类公用建筑、民用

住宅、工业厂房、交通设施及线路管道的施工和设备安装。

说明：

FIDIC《施工合同条件》和《建设工程施工合同(示范文本)》是我国工程建设领域进行国际工程项目合同管理的两个重要依据。本文对两者进行了比较分析,结合我国工程合同管理的实际情况,完善合同条件,增强合同条件的实用性、可操作

承揽合同与建设工程施工合同区别 篇5

一、合同的主体。承揽合同的主体为一般主体，承揽人即可以是具有相应的资质的法人，也可以是其他单位或者个人，定作人可以是自然人、法人和其他组织。建设工程施工合同的主体为特殊主体，法律对建设工程合同的发包人和承包人的主体资格均有要求。发包人一般为建设工程的建设单位，承包人为具有从事勘察、设计、施工业务资格的法人，而且要具有相应的资质。自然人即不能成为建设工程合同的发包人，也不能成为承包人。这是两类合同最为显著的区别。

二、合同标的物。建设工程施工合同完成的工作构成不动产，即合同标的物是不动产物，包括民法意义上的完全不动产物和大部分类不动产物，而承揽合同完成的工作标的物一般是指动产。

三、合同订立方式。根据我国《合同法》的规定，一般承揽合同在订立时经合同双方协商达成一致即可成立，即可以是书面形式，亦可以是口头形式。实务中，在定作人为自然人时多采用口头形式。建设工程施工合同应当采用书面形式。建设工程合同的订立应当经过招标投标程序，还应接受有关行政监督部门依法对招标投标活动的监督。很多合同条款都是由国家法律和法规、甚至规章都规定好了的。建设部、国家工商总局制定的《建设工程合同》示范文本，就是根据《建筑法》等法律法规规定结合我国建设工程实际以及相关国际惯例制定，现在已广泛应用到建筑工程领域。

四、合同解除条件。承揽合同的定作人享有解除权，可以随时解除合同；而在建设工程合同中，除具备双方约定或者法定的解除条件时，不允许随意解除合同。

五、违约救济方式。承揽合同中，定作人解除合同后，承揽人只能要求定作人赔偿损失，而不能要求继续履行；而在建设工程施工合同中，除特定情形外，一方违约时，对方当事人都可以要求其继续履行。

根据现行法律及司法解释规定，建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地，而承揽合同纠纷通常以加工行为地为合同履行地。因此，界定合同的性质，决定了案件的管辖法院或者仲裁委员会。

六、定义不同。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”在《合同法》“建设工程合同”一章最后第 287 条规定： “本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。”从法律条文的角度，将建设工程合同归入承揽合同的大类，说明建设工程合同是承揽合同的一种特殊形式。

建设工程施工合同 篇6

发包人（全称）：__________

承包人（全称）：__________

依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工事项协商一致，订立本合同。

一、工程概况

工程名称：____________________

工程地点：____________________

工程内容：____________________ 群体工程应附承包人承揽工程项目一览表（附件１）

工程立项批准文号：

资金来源：__________

二、工程承包范围

承包范围：____________________

三、合同工期

开工日期：__________

竣工日期：__________

合同工期总日历天数____天。

四、质量标准

工程质量标准：____________________

五、合同价款

金额（大写）：__________ 元（人民币）

■：__________元

六、组成合同的文件

组成本合同的文件包括：

１．本合同协议书

２．中标通知书

３．投标书及其附件

４．本合同专用条款

５．本合同通用条款

６．标准、规范及有关技术文件

７．图纸

８．工程量清单

９．工程报价单或预算书

双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。

七、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同。

八、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。

九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。

十、合同生效

合同订立时间： 年 月 日 合同订立地点：__________ 本合同双方约定________后生效。

发 包 人：（公章）承 包 人：（公章）

住 所： 住&

nbsp;所：

法定代表人： 法定代表人：

委托代理人： 委托代理人：

电 话： 电 话：

传 真： 传 真：

开户银行： 开户银行：

账 号： 账 号：

邮政编码： 邮政编码：

第二部分 通用条款

一、词语定义及合同文件

１．词语定义

下列词语除专用条款另有约定外，应具有本条所赋予的定义：

１．１通用条款：是根据法律、行政法规规定及建设工程施工的需要订立，通用于建设工程施工的条款。

1．２专用条款：是发包人与承包人根据法律、行政法规规定，结合具体工程实际，经协商达成一致意见的条款，是对通用条款的具体化、补充或修改。

１．３发包人：指在协议书中约定，具有工程发包主体资格和支付工程价款能力的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。

１．４承包人：指在协议书中约定，被发包人接受的具有工程施工承包主体资格的当事人以及取得该当事人资格的合法继承人。

１．５项目经理：指承包人在专用条款中指定的负责施工管理和合同履行的代表。

１．６设计单位：指发包人委托的负责本工程设计并取得相应工程设计资质等级证书的单位。

建设工程施工合同示范 篇7

然而, 13版施工合同在寻求突破与创新的同时, 由于许多默示条款的存在, 对于承包人提出了更高的要求, 尤其是其中有关索赔的相关条款, 更是设置了“28天逾期即为失权”的条件。立足于承包人利益, 结合建筑市场现状, 笔者拟通过对13版施工合同中的索赔条款进行梳理, 以期给予施工企业相关操作指引, 助力企业在实践中更好地维护自身利益!

一、索赔定义

99版施工合同第1.22条对索赔进行了定义, “索赔是指在合同履行过程中, 对于并非自己的过错, 而是应由对方承担责任的情况造成的实际损失, 向对方提出经济补偿和 (或) 工期顺延的要求。”而根据近些年建筑工程领域的实践, 不难发现, 施工合同的索赔较为复杂, 可能基于违约、失误、不可抗力等各种原因而发生索赔事件, 并且当事人可以主张的赔偿内容亦不仅仅限于补偿及工期。

鉴此, 13版施工合同删除了该定义, 而在第19条中约定承包人认为有权得到追加付款和 (或) 延长工期的, 或者发包人认为有权得到赔付金额和 (或) 延长缺陷责任期的, 可以进行索赔。

二、索赔流程

由于建设工程工期历时较长, 在发生索赔事件时, 往往由于人员变动、现场操作面难以固定而导致取证困难, 无法100%还原索赔事件发生的情况。加之双方当事人掌握的信息不平衡, 掌握的证据材料往往迥然相异, 由于99版示范文本仅要求在协议书中进行签字盖章, 双方提供的合同文本甚至都可能存在差异。这就导致案件进入诉讼程序时, 承发包双方均站在对自己有利的立场上, 各执一词, 难以解决相关问题。

因此, 为避免争议, 在最短时间内查明事实, 13版施工合同除在协议书中特别要求专用合同条款及其附件也需经合同当事人签字或盖章;同时借鉴FIDIC条款, 针对承发包双方的索赔流程方面进行更为细致的规定, 并且引入28天逾期失权的条款。

【合同指引】19.1承包人的索赔

根据合同约定, 承包人认为有权得到追加付款和 (或) 延长工期的, 应按以下程序向发包人提出索赔:

(1) 承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内, 向监理人递交索赔意向通知书, 并说明发生索赔事件的事由;承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的, 丧失要求追加付款和 (或) 延长工期的权利;

(2) 承包人应在发出索赔意向通知书后28天内, 向监理人正式递交索赔报告;索赔报告应详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和 (或) 延长的工期, 并附必要的记录和证明材料;

(3) 索赔事件具有持续影响的, 承包人应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知, 说明持续影响的实际情况和记录, 列出累计的追加付款金额和 (或) 工期延长天数;

(4) 在索赔事件影响结束后28天内, 承包人应向监理人递交最终索赔报告, 说明最终要求索赔的追加付款金额和 (或) 延长的工期, 并附必要的记录和证明材料。

具体索赔流程如下图所示:

【条款解析】

1、梳理索赔事件范围

由于工程施工中可能出现设计变更、工程量变更以及发包人违约等各种情况, 在当前的建筑工程领域, 承发包人一般通过签证的形式将由此增加的费用或顺延的工期予以固定, 在进度工程款或竣工结算时一并予以结算。

根据13版施工合同19.1条款, 承包人提出索赔的条件是“认为有权得到追加付款和 (或) 延长工期”, 因此, 在出现上述情况时, 承包人应启动索赔程序, 仅通过施工过程的签证确认, 又在专用条款中未明确调整的情况下, 在结算时一并主张的做法可能会影响索赔效果。

2、28天索赔, 逾期失权

根据19.1条款, 承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后28天内向监理人提出索赔意向通知, 逾期则丧失追加付款和延长工期的权利。

13版合同就此对索赔流程进行了细化, 其立法本意是为尽可能高效、公平地解决争议, 但由于其中设置了索赔逾期则失权的默示条款, 因此对承包人的施工管理等方面也提出了新的考验与挑战。

该条款中的28天索赔期间系可以按法律上除斥期间来理解, 一旦承包人在这一期间内不行使索赔权利, 即丧失了索赔的权利, 这一点需承包人特别加以重点注意。在施工过程中, 承包人需严格履行及把握28天索赔的时间限制, 以免届时因增加的款项无法主张而发生不必要的损失。

【合同指引】19.2对承包人索赔的处理

对承包人索赔的处理如下:

(1) 监理人应在收到索赔报告后14天内完成审查并报送发包人。监理人对索赔报告存在异议的, 有权要求承包人提交全部原始记录副本;

(2) 发包人应在监理人收到索赔报告或有关索赔的进一步证明材料后的28天内, 由监理人向承包人出具经发包人签认的索赔处理结果。发包人逾期答复的, 则视为认可承包人的索赔要求;

(3) 承包人接受索赔处理结果的, 索赔款项在当期进度款中进行支付;承包人不接受索赔处理结果的, 按照第20条[争议解决]约定处理。

具体流程如下图所示:

【条款解析】

1、无争议部分索赔款项随当期进度款支付

根据19.2条款, 承包人提交索赔报告后, 首先应经监理审查, 审查无异议后报送发包人, 由发包人最终做出是否同意索赔的处理结果, 并经监理人出具给承包人。对于发包人认可的部分, 应随当期进度款支付, 逾期支付的应根据12.4工程进度款支付条款, 按照同期银行贷款利率承担逾期付款违约金。

2、索赔时效的起算争议

需要注意的是, 本条款中, 发包人做出最终处理结果的起算时间为监理人收到索赔报告之日, 而非发包人收到监理人的审查报告之日, 从流程上缩短了发包人做出决定的时间;但若监理经审核认为承包人的索赔依据不充分、提出异议时, 承包人可以进一步提交补充资料, 但此时发包人做出处理结果的时间点应为收到进一步补充资料之日起28天, 换言之, 发包人可以通过不认可索赔要求的方式拖延支付该部分索赔的款项。出现该情况时, 承包人则只能依据争议解决条款主张权利。

3、监理人收到承包人提交的索赔报告的时间可能存在争议

根据19.1条, 承包人应在发出索赔意向通知书后28天提交正式的索赔报告, 但如果索赔事件系持续性影响的事件, 则承包人需要索赔事件影响终止后28天内再提交一份最终索赔报告。在此情况下, 发包人是否需要对此进行两次审核?对比99版施工合同可以发现, 如果索赔事件系持续性时, 承包人仅需先行阶段性发出索赔意向, 最后提交最终索赔报告即可。并且, 尽管19.1条款规定索赔报告的提交时间亦为28天, 但该28天并非除斥期间, 也就是说, 只要及时发出索赔意向, 即便逾期提交了索赔报告也并不丧失索赔的权利。因此, 在13版施工合同文本下, 出现持续性索赔事件时, 也应只需提交一份索赔报告即可。

【合同指引】19.5提出索赔的期限

(1) 承包人按第14.2款[竣工结算审核]约定接收竣工付款证书后, 应被视为已无权再提出在工程接收证书颁发前所发生的任何索赔。

(2) 承包人按第14.4款[最终结清]提交的最终结清申请单中, 只限于提出工程接收证书颁发后发生的索赔。提出索赔的期限自接受最终结清证书时终止。

【条款解析】接受竣工付款证书即无权索赔

根据19.5条款, 承包人接受竣工付款证书后, 不得在就工程接受证书颁发前的费用等进行索赔。因此, 建筑企业在竣工结算之前, 应统筹梳理全部索赔事件, 并及时向发包方主张权利。对于竣工结算无法达成一致的, 发包人应依据14.2条款先发出临时竣工付款证书, 就无争议的部分先行付款。在工程移交之后, 若再出现索赔事件, 则承包人可以在最终结清申请单中提出索赔, 需要注意的是, 提出索赔依然需要遵循19.1条款中关于28天逾期失权的约定。

三、建筑企业应对13版施工合同索赔条款的措施

13版施工合同的改变给承包人带来了机会, 同时也因默示条款的设置, 而存在着逾期丧失索赔权利的风险, 因此, 承包人在使用时应重点注意和把握以下条款:

1、加强签约审核, 重视专用条款对通用条款的调整与细化, 重视合同交底。

由于施工合同示范文本并非建设工程项目中强制使用的合同文本, 而建筑市场长久以来都是发包人主导的卖方市场, 因此, 在合同谈判过程中, 发包人很可能利用其优势地位, 删除对发包人不利的条款, 如19.2条发包人在监理人收到索赔报告后28天不予答复即视为同意承包人索赔, 14.2条签发竣工付款证书后56天未支付工程款即按同期银行贷款利率的两倍支付违约金等。

因此, 施工企业在招投标过程及合同谈判的过程中, 应重视专用条款对通用条款的调整与细化, 以便全面执行合同条款内容, 同时注意审核合同中涉及到承包人义务的相关默示条款, 向发包人争取有利的条件, 包括协商删除28天不予索赔即失权的条款等;

同时合同签订后, 应由合约部、法务部、顾问律师对合同条款进行审核, 梳理其中的法律风险, 并向项目经理等施工现场的管理人员做好合同交底工作。

2、加强施工管理, 做好过程的索赔主张、签证及资料收集与归档

施工过程中, 企业应加强管理, 在出现设计变更、工程量增加、发包人违约等可能引发索赔的情况时, 应注意保存相关的会议纪要、往来函件、施工记录等, 重要文件应要求发包人、监理人签字确认;有条件的可以通过拍照、录音录像完善相应的证据材料, 以便更好地主张权利。

3、严格遵守索赔28天的期限, 避免逾期索赔失权

在出现索赔事件时, 应严格控制在28天内提出索赔意向通知书, 并做好收发文的记录。尽量在合同中约定有效的文书送达方式, 如指定联系人、约定书面的联系地址及电子邮箱等信息, 届时可通过多渠道进行送达, 以保证索赔意向书能及时、准确地送达发包人。采用当面交付的, 应确保有权签收人在通知书上签字;采用邮寄方式的, 建议使用EMS寄送, 并保存好邮局加盖邮戳的相关邮寄凭证。

如果合同中并无聘请第三方监理的约定时, 应由发包人承担相应的监理人职责, 此时承包人需注意直接将相关的索赔意向材料提交有权接收的发包人代表。

4、全面考虑费用增加, 做好竣工结算

由于13版施工合同明确了承包人接受竣工付款证书后无权在就之前的索赔进行主张, 因此承包人应严格依照合同的约定做好竣工结算, 保证在提交申请单时已综合、全面的考虑合同价格、变更费用、违约金, 对于索赔中与发包人尚未达成一致的部分费用, 应在编制结算报告时一并进行主张。

对于竣工结算完成后发生的索赔事件, 也应依照19.1条款的索赔程序即使向发包人发出索赔意向通知书, 并在最终清单中一并提出。

5、严格审查监理人的权限, 以防监理人权限的调整而影响到签字确认行为的效力。

建设工程施工合同无效的法律后果 篇8

关键词：合同无效；赔偿；折价补偿；标准

一、建设工程施工合同无效的原因

由于建设工程施工合同是合同的一种具体形式，因此必然受到《合同法》的规制，我国《合同法》关于合同的无效规定了五种情形：①一方以欺诈、胁迫手段定理的损害国家利益的合同；②恶意串通，损害国家集体或者第三人利益的合同；③合法形式掩盖非法目的的；④损害社会公共利益的；⑤违反法律和行政法规的强制性规定的。通过分析我国《合同法》的有关条文，可以看出，法律对合同无效的规定表述的比较笼统，在司法实践中具体应用时没有具体的标准。建设工程施工合同在遵守《合同法》的一般规定的同时有着自身的特点，以下几种情况也会导致该类合同的无效。

1.承包人不具备主体资质

我国《建筑法》根据承包人的注册资本、装备和业绩等将企业划分不同的等级资质，并要经审查取得相应的证书，方可在规定的资质等级中从事建筑活动。根据该法的规定，此处的承包人不具备主体资质指的是以下情况：首先，合同已自然人的名义签订。处于对承包人的实力信任，发包人与其签订合同，此时合同的双方是承包人和发包人，自然人引起代表的只是能力有限的个体，不能作为合同的主体。以自然人的名义签订合同因违反法律规定而使得合同无效。其次，施工资质与工程级别不符。所谓的不符合，一是指承包单位没有建筑资质而冒充有承建资质或者冒用他人资质从而签订合同，该合同无效；再有就是超越资质范围承接建筑工程。这两种情况都是施工资质与工程级别不一致，这会导致发包人的工程质量得不到保证，是严重损害发包人利益的行为，据此签订的合同必然无效。

2.违反招标相关规定的

建设施工合同关系到的合同双方的切身利益，更关系到工程的质量，为了体现公平和保证工程质量，国家对涉及公众利益，一些大型基础设施工程或者关乎到国家利益的项目规定了招标的要求。根据我国《建筑法》和《招投标法》及相关规定，结合笔者的总结，认为因违反招标导致合同无效的，有如下几种情况：应当招标而为招标的；招标人泄露标底的；投标人联合，哄抬标价的；投标人与招标人纵向联合；投标单位少于法定数量。这些情况都是违背合同法精神的行为，不能保证工程质量。

3.违反分包、转包规定的

首先明确，我国法律并没有禁止工程的分包，只是对分包行为进行了严格的规定。在《合同法》和《建设工程质量管理条例》中允许承包人將承包工程的一部分进行分包，但是这种分包有着严格的限制。首先，分包的承包人要有相应的资质，不具备资质的合同无效；其次，要经发包人允许。这包括发包人的事后追认；复次，不得分包主体工程。承包人建设工程的主体部分能够保证工程的质量，将主体部分分包，合同目的不能实现，合同无效。最后，不得再次分包。

二、合同无效的法律后果

根据我国《合同法》的规定，合同无效的法律后果主要有两个：返还义务和赔偿责任。建设施工合同引起的法律后果主要也是这两个。

1.返还义务

建设工程施工合同无效后的返还义务，指的是合同双方的义务。其中最为重要的是合同价款的返还。因为合同已经被宣告无效，那关于工程完工且验收合格后的价款该如何处理的问题，学界存在着不同的看法。第一种观点从公平性角度出发认为，应该按照承包方所付出的代价给付工程款。《合同法》58条的规定：合同无效取得的财产应该返还；不能返还或者没有必要返还的，应该折价补偿。建设工程一般固定化，具有不可还原性。此时请求价款，明显不能返还，只能折价。因为折价的原因是合同无效，故折价不能以合同规定的合同价为标准，只能以承包方付出的代价即实际成本作为标准。第二种观认为应该以合同约定价款为给付标准。笔者认为该观点更符合实际。该合同是一种具体的合同形式，合同无效也有应该按照《合同法》中关于合同无效的规定进行处理，由此回归到《合同法》58条。在此要对“折价补偿”中的折价进行深入的理解。合同法关于该条规定在立法时没有对“折价补偿”进行限制性的表述，没有将“折价补偿”表述为“按照实际成本折价补偿”，其立法意图就是表示此处的“折价”标准应该是按照合同价。

2.赔偿责任

《合同法》在规定返还义务的同时，规定了赔偿责任“有过错的一方应当赔偿对方的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”分析该条款可以看出，如果导致合同无效的原因是因为违背了法律法规的强制性规定，而合同双方都没有过错的，此时双方承担的是返还义务，将根据无效合同得到的利益返还给对方。如果合同的无效，是合同当事方中的一方没有恰当的履行相应的义务造成的，此时双方中的一方或者双方存在过错，此时双方承当的是赔偿责任，过错方向无过错方赔偿相应的损失。合同签订的前提是双方处于自愿，在信任的基础上达成合意，由于过错方的过错导致了合同无效，给对方造成了损失，应当承当赔偿责任。

关于建设工程施工合同无效后的法律后果的分析，有助于人们正确的认识这个问题的本质，在司法实践中遇到相关的问题也能更好的进行处理。

参考文献：

[1]黄松有，《最高人民法院建设工程施工合同司法解释的理解与适用》，人民法院出版社。2004年第1版，第6-9页.

[2]王元翔，《建筑法案例精析》，人民法院出版社，2003年第1版，第6-11页.

[3]陈少勇，《建筑工程施工合同纠纷的处理及合同管理》，法治与社会，2011年.