人身伤害死亡赔偿标准(精选11篇)
当遭受意外伤害、交通事故、医疗事故等侵权行为,导致当事人人身受到损害,或残疾,甚至死亡的,受害人或其近亲属应如何向加害方请求损害赔偿呢?根据法律规定,受害方可向加害方提出下列损害赔偿的请求:
1、受害人遭受人身损害的,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。
2、受害人因伤致残的,其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失,包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费,以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费,赔偿义务人也应当予以赔偿。
3、受害人死亡的,赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外,还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
残疾赔偿金是指对受害人因遭受人身侵害, 导致残疾而丧失全部或者部分劳动能力时, 由赔偿义务人进行的财产赔偿。因此, 残疾赔偿金是对受害者因丧失全部或者部分劳动能力而导致收入减少的财产赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定:“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级, 按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准, 自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的, 年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的, 按五年计算。”[1]从该法律此规定中可以看到残疾赔偿金的额度与受诉法院所在地经济发展水平、城镇或农村户籍等方面有着直接关系。
二、残疾赔偿金赔偿标准存在的不足
(一) 残疾赔偿金赔偿标准依据的法律体系缺乏统一性
在我国有关残疾赔偿金赔偿依据的法规并没有统一规定, 散见于多个法律条款中。《医疗事故处理条例》规定, 残疾生活补助费根据伤残等级, 按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算, 自定残之月起最长赔偿30年;但60周岁以上的, 不超过15年;70周岁以上的, 不超过5年。[2]《最高人民法院关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》规定, 残疾人生活补助费根据丧失劳动能力的程度或伤残等级, 自定残之月起按照事故发生地平均生活费计算赔偿二十年;但五十周岁以上的, 年龄每增加一岁减少一年, 最低不少于十年;七十周岁以上的, 按五年计算。[3]《国家赔偿法》中规定, 部分丧失劳动能力的最高额为国家上年度职工年平均工资的10倍, 全部丧失劳动能力的为国家上年度职工年平均工资的20倍。[4]《民法通则》中的人身损害赔偿标准计算是依据当地居民基本生活费;《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《工伤保险条例》依据的是受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入;《国家赔偿法》中的基准是国家职工年平均工资;《关于审理触电人身损害赔偿案件若干问题的解释》和《道路交通事故处理办法》则是把当地平均生活费作为计算标准;《医疗事故处理条例》参照的是医疗事故发生地居民年平均生活费;通过对比, 可见我国在人身损害赔偿的计算基准上存在不同, 而且基准上也存在着差异。
在司法实践中旧的解释与新的解释相冲突, 理应按新的解释处理, 但未有明确的规定, 这给当事人以及不十分了解法规变化的法官, 在社会司法实践中制造了一定的麻烦。
(二) 地区与户籍不同的差别性仍然存在
城乡差别的户籍制度是我国的一大特色, 这种措施造成了城乡居民在很多方面歧视性、差别性待遇。由于历史以及国家政策倾斜的缘故, 我国存在着严重的区域发展不平衡的问题, 这直接导致地区间经济和社会发展水平的差异化。在我国残疾赔偿金的相关法律规定中, 对于城镇、农村居民的赔偿标准上有着差别性对待, 赔偿额度是按照受诉法院所在地上年度城镇或者农村居民人均收入为基数进行赔偿。这就导致, 由于所在地区不同、城乡户籍不同, 但是残疾赔偿金额却存在很大差异的情况。不同的行政区有着不同的赔偿标准, 不同行政区内划分的赔偿标准也有很大区别, 再加之城乡差别因素, 我国人身损害赔偿标准多标准情况一览无余。
三、完善人身损害残疾赔偿标准的构想
(一) 统一我国人身损害残疾赔偿的法规
早在欧洲工业革命时期, 德国就对人身损害的经济赔偿规范形成了统一和具体的法律体系。我国作为一个单一制国家, 更应当具有统一的法制, 按照统一标准建立具有普遍适用性的人身损害赔偿制度, 统一人身损害残疾赔偿的项目、范围和标准, 最大限度地保护受害人的人身权益, 最大程度的彰显社会主义法治的优越性。
首先, 应该由全国人民代表大会法制委员会对有关人身损害残疾赔偿的法规进行统一梳理, 提出法律修改和统一意见, 并呼吁社会各方能够尽早确立统一赔偿体系, 尽早的建立一套统一的人身损害残疾赔偿法律体系。其次, 统一的人身损害残疾赔偿标准在赔偿范围和标准上也应该是统一的, 在坚持法制统一和保护公民人身权的原则下, 赔偿的项目的设定要应尽最大可能、全面的保护受害人的合法权益, 人身受到伤害的赔偿, 不能因为侵害行为的不同, 而规定不同的赔偿范围, 尽量避免以特别法设立特殊赔偿规定, 尽快、尽好的解决我国现有人身损害残疾赔偿范围不够全面和统一的问题。
制定统一的人身损害赔偿标准, 目的是是受害人受到人身侵害时, 能够根据统一赔偿标准更为明确的获得的法定赔偿, 以弥补受到的物质和精神损失。赔偿标准的统一, 要体现出法律的公平正义性, 要尊重人的生命价值。确定统一赔偿标准要尽可能少的考虑案外因素, 要本着市场上能够进行交易和计算的价格, 要以物质实际价值进行赔偿, 对于死亡赔偿金、精神赔偿不能够以市场原则进行衡量的赔偿标准, 要在参照国际做法和结合实际国情的前提下确定统一标准, 设置固定的赔偿标准和期限, 然后统一规定具体赔偿标准, 可以尝试在省级行政区域内进行试行, 然后逐步实现全国赔偿标准的统一。
(二) 逐步取消按地区和户籍划分的赔偿标准
就人身损害赔偿而言, 体现的是民事主体地位的平等性, 不仅享有平等的权利和履行义务, 正当的人身权益受损害时, 也应当获得法律上的同等的救济, 而不应当是因地区、户籍不同, 而存在差异。受害人的人身权益受到损害时, 不管各主体在社会地位、财产、教育水平等方面存在何种的差异, 都应当获得同样的法律保护和救济和救济。意大利司法界在计算人身损害赔偿额度时, 以“人的经济价值”为出发点, 除了年龄等因素, “人的价值”被视为等量的。因此, 从人身损害赔偿制度的应然价值取向上说, 当事人合法人身权益受到损害时, 是不应该因地区和户籍的差异, 存在损害赔偿范围的适用、损害赔偿计算标准不同的。但是在我国的现今司法实践中人身损害残疾赔偿标准和赔偿数额差异却是真实存在的, 并且明文写在法律之中, 这是非公平正义的。
取消按地区和户籍划分的赔偿标准的规定, 首先要取消人为制造的户籍制度, 但最根本的还是要, 大力发展社会主义生产力, 缩小城乡之间的发展差距。其次, 能够在全国范围内或在省级行政区域范围内统一的赔偿项目和费用要制定统一适用的标准, 并随着经济发展水平的发展, 在全国范围内实行。
(三) 结合经济发展水平逐步提高残疾赔偿金标准
目前我国总体规模已经成为世界第二大经济体, 社会和居民的经济状况得到了很大提高, 但是有关公民人身残疾损害赔偿的标准规定, 却出现了滞后性, 与现实发展相比赔偿水平明显过低, 这是社会主义法治不完善的体现, 另一方面也是对公民人身权和健康的漠视。我国公民人身损害残疾赔偿标准过低, 与长期以来公民的人身、健康和精神价值被低估有直接的关系, 因此提高我国公民人身损害残疾赔偿标准, 提升对于公民人身权价值判断和伦理尊重, 是完善社会主义法治势在必行的一个关键内容。
四、结论
人身损害残疾金赔偿标准的合理与否, 直接影响到公民人身权有效的保障, 但是由于历史和现实原因, 导致人身残疾损害赔偿制度还存在不足, 使得在司法审判实践中, 法律对受害当事人的合法权益保护和法律救济不够全面。因此, 对于人身损害残疾金赔偿标准问题的研究, 不但顺应了社会发展和民众的需求, 对于构建社会主义和谐社会也更具有现实意义。我相信, 通过学理界、法律实践领域和社会的有识之士的不懈努力, 更加科学合理的人身损害残疾赔偿标准并非只是期望, 我国的人身损害赔偿制度也会更加完善。
摘要:在人身损害赔偿案件的司法实践中, 经常涉及到残疾损害赔偿的问题, 本文从残疾金赔偿标准相关法律法规出发, 对所存在的问题进行分析, 并提出了完善相关规定的一些构想。
关键词:人身损害,残疾赔偿金,人身侵权行为,赔偿标准
参考文献
[1]陈凯.关于精神损害赔偿问题的研究[J].黑龙江省政法管理干部学院学报, 2000 (04) .
[2]精神损害赔偿呵护心灵第二个里程碑[J].人民公安, 2001 (09) .
[3]禹红樱.浅议精神损害赔偿范围[J].邵阳高等专科学校学报, 2001 (04) .
关键词:人身损害 赔偿 校园
中图分类号:G717文献标识码:A文章编号:1673-9795(2012)09(b)-0233-01
校园人身损害赔偿案件是人民法院受理的各类侵权案件中一种常见、多发的案件类型。据统计,在我国13亿人口中有2亿多是在校学生,而在这庞大的学生群体中绝大多数又是未成年人。因此,正确及时审理好校园损害赔偿案件,不仅关系到广大未成年学生的保护问题,而且,也关系到学校合法权益的维护和国家义务制教育的健康发展。
1 校园人身损害赔偿案件的概念和特点
实践中,一般将校园人身损害赔偿案件界定为学生因在校期间受到人身伤害而引发的案件。根据最高人民法院在《关于审理人身损害赔偿适用法律若干问题的解释》第7条,我们可以将“校园人身损害赔偿案件”界定为:未成年学生在学校、幼儿园或者其他教育机构就读期间,因学校、幼儿园或者其他教育机构未正确履行教育、管理、保护职责而遭受人身损害,或者因实施侵权行为致他人人身损害所引发的案件。这里就明确了校园人身损害赔偿案件中的受害人仅指学生,应与学生致人损害案件相区别。因此,校园人身损害赔偿案件的特点归纳为:
(1)特定时间:在时间方面,应当以教育机构的工作时间之内为基础,并包括其合理延伸。该类案件主要发生在教育机构组织进行的教育教学环节中,但在校期间的非教育教学时间,比如课间休息时间,放学后学生在校期间所受到的人身损害,也应属于校园人身损害。
(2)特定空间:在空间方面,该类案件主要发生在校园范围之内,但不仅限于校园内,同样应当包括其合理延伸。比如学生在学校组织的校外教育教学活动中受到的人身损害,仍应认定为校园人身损害。
(3)特定原告:一般来说,校园人身损害案件中,受害人是学生。在一般事件中,如轻微伤害、轻伤害,或者重伤害这些情况下,学生本人是赔偿权利人,即原告应当是人身权受到侵害的学生;在学生是未成年人时,其家长只能作为法定代理人。如果学生收到严重伤害,甚至死亡的情况下,家长是赔偿权利人,其应当作为受害学生的继承人以原告的身份起诉。
(4)特定被告:校园人身损害赔偿案件中,存在第三人侵权的,该第三人应当是被告之一,学校也一般都会成为该类案件的被告。这也是该类案件与其他人身损害赔偿案件的重要区别之一。
2 校园人身损害赔偿案件的认定
校园人身损害赔偿案件作为侵权案件之一,当事人承担的是民事侵权责任,而当事人承担民事侵权责任必须符合条件,也即侵权责任的构成:一是行为人必须有违法行为,这是构成民事责任的决定性条件。民事违法行为包括作为的违法行为和不作为的违法行为。凡法律所禁止的行为,如果违反法律而作为,即为作为的违法行为;如果法律规定行为人有做出某种行为的义务,行为人不履行其义务,便是不作为的违法行为;二是必须有损害事实存在,包括对财产权利的损害和非财产权利的损害;三是违法行为与损害后果之间必须有因果关系。除非法律另有规定,如果损害结果与行为人的行为之间没有客观的必然的联系,行为人不承担民事责任;四是违法行为人的过错和无过错责任。有过错即需承担责任是侵权行为法的一般原则,但在特殊损害案件中,法律规定被告应当首先提供证据证明自己无过错,否则被告将被推定有过错而令其承担责任。
从上述侵权责任的构成可见,尽管每个校园人身损害赔偿案件的当事人情况、损害事实、损害行为、损害后果、因果联系等方面都不尽相同,都有自己的特点,但当事人均须在这四个方面提供证据证明自己的主张。
由于造成学生伤害事故的原因非常复杂,为指导事故的处理,使学校和教育行政部门能够有具体的遵循原则,《学生伤害事故处理办法》中将学校中发生的造成学生人身损害的各种事故,根据发生原因的不同,划分为4个类型:一是学校责任事故,即由于学校过错而造成的事故;二是学生责任事故,即由于学生本人或未成年学生的监护人的过错而造成的事故;三是第三方责任事故,即由与学校或学生个人活动有关的其他个人或组织的过错造成的事故;四是混合型责任事故,即由多方当事人的共同过错而造成的事故。上述事故,将由责任者根据自身过错程度的比例,承担与过错相应的责任。
一般情况下,法院在校园人身损害赔偿案件的处理中,从以下几个方面确定学校的注意义务:一是学校是否制定相应的规章制度,并在适当的场合向学生公示,对学生进行安全教育;二是学校的各项教育教学和生活设施是否符合国家标准,是否存在不安全因素;三是学校是否采取必要的可能的应急防范措施,预防、避免校园人身损害事件的发生;四是校园人身损害事件发生后,学校是否及时采取相应措施积极施救,防止损害后果扩大;五是学校及其工作人员是否对学生故意实施体罚等损害行为。如果学校有违反上述注意义务的情形,可以认定学校有过错,应承担过错责任。
3 校园人身损害赔偿的范围和标准
根据《侵权责任法》等相关规定,校园人身损害赔偿案件赔偿范围和标准为:
(1)医疗费:根据医疗机构(一般为县级以上)出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。
(2)护理费(护理人员误工费):护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。
(3)住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定(各县规定不一,如陇南市规定市内每天20元、出市每天30元、省会每天40元、出省每天50元)。
(4)残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入(甘肃省统计局公布的2011年数据为13188.6元/年)或者农村居民人均纯收入(甘肃省统计局公布的2011年数据为3424.7元/年)标准,自定残之日起按二十年计算
(5)丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准,以六个月总额计算(甘肃省统计局公布的2011年上一年度职工月平均工资为2465.7元)。
乙方:学生 家长:
经学校调解双方家长达成如下协议:
1、甲方现已付清乙方的住院费用(xxxx年2月26日---xxxx年3月18日);
2、甲方应另附给乙方住院期间的护理费及一切费用xxxx元(包括车费、住院期间的生活费等费用);
3、甲方负责乙方的后续治疗、检查费用,直至痊愈(痊愈是指:医院出具的完全康复证 明);在校疗养期间由甲方和校方共同监护;
4、康复后在xxx市公安局做伤情鉴定,鉴定的费用由甲方负责;
5、学校政教处负责监督此协议的执行情况;
6、此协议一式三份,甲乙双方各一份,第三方:xxxx学校政教处留一份。
甲方: 乙方: 第三方:
xxxx年x月xxx日
现答辩人就与被答辩人交通事故人身损害赔偿纠纷一案,为澄清事实,分清责任,特提出以下答辩意见供审判庭参考:
一、答辩人对被答辩人在起诉状中所陈述的事实部分基本没有异议,但对定残日的确定存在疑问,希望被答辩人在关于时过七个多月之后才进行定残鉴定问题上给出合理解释,以期让人信服,法庭明鉴;
二、在赔偿金的确定问题上,我存在较大疑问
在残疾赔偿金和受害人店内财产损失问题上,我基本认可。但是总的来说,赔偿清单列举的赔偿项目和金额过于粗略简单,难以使人确定其真实性和合法性;
其一、属于需要正式凭单票据、意见书或鉴定书的加以佐证的项目,没有事实和法律依据,我方无法认可。
如《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《最高法解释》)第十九条规定医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。
第二十二条规定交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十六条规定按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的,可以参照辅助器具配置机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配置机构的意见确定。
其二、某些项目的赔偿金计算标准和计算方法错误,被答辩人应当依法计算准确数额,而不能扩大赔偿要求。
关于误工费的计算,根据《最高法解释》第二十条规定,受害人应属于有固定收入的情形,按照实际减少的收入计算。对此受害人无法提出收入状况的证据,应当按照海南省道路交通事故人身损害XX年—XX年度赔偿标准中规定的受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算,约每天XX元。在误工时间上应为2月1日至定残日前一天即X月X日,共XX天;
关于被抚养人生活费,依据《最高法解释》第二十八条明确规定的计算方法,被抚养人有数人的,年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额(湖南XX元)或者农村居民人均年生活消费支出额(湖南XX元)。本案正属于此种情形,因此在计算时应当将赔偿设计最长年限的分开计算,才合理合法;
关于XX万元的护理费,答辩人认为明显过高。《最高法解释》第二十一条有规定,护理费用根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定,对于收入状况和人数我没有异议,然而将护理期限定为最高的20年并不尽合理,没有充足理由支撑;
其三、被答辩人存在明显不合理的请求项目
根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害责任若干问题的解释》第九条规定,在致人残疾情况下,精神损害抚慰金即为残疾赔偿金。受害人在已经要求了残疾赔偿金后,不能再重复要求精神损失费,希望法庭依法评判。
在司法鉴定费的承担问题上,答辩人保留辩论和质疑的权利。
三、关于责任分配问题,为维护答辩人的合法权益和法律尊严,我有几点意见。
首先,根据XXXX公安局交通警察队于XXX年XXX月XXX日作出道路交通事故认定书,认定我承担事故的全部过错责任,即对受害人承担赔偿责任。而实际上我认为XXXX公司与我在赔偿问题上脱离不了干系是有据可查的,最高人民法院在《关于实际车主肇事后其挂靠单位应否承担责任的复函》民一他字第23号中曾明示:“„实际车主肇事后其挂靠的从挂靠车辆的运营中取得了利益的被挂靠单位应承担适当的民事责任。”因此,恳请法庭仔细考量,适当的认定我与XXX公司之间的责任分配关系。
其次,根据保险有关规定,车辆在有交强制险的情形下,首先应由XXX保险公司在医疗费10000元,死亡或残疾110000万限额内承担赔偿责任,超出部分另行由其他责任方承担。
综上所述,答辩人对被答辩人因交通事故造成的损失只能依据法律的规定在相应的赔偿限额范围内对其合理部分费用进行赔偿,对超过赔偿限额的部分不承担赔偿义务,请求人民法院依法驳回被答辩人不合理的诉讼请求。
此致
XXXXX人民法院
答辩人:XXXX
二〇XXX年XXX月XX日
附:答辩状副本1份
全国人身损害赔偿标准计算方式:
1、医疗费
医药治疗费的赔偿,一般应以所在地治疗医院的诊断证明和医药费、治疗费、住院费的单据或病历、处方认定。
2、误工费
根据受害人的误工时间和收入状况确定。
受害人误工日期,应当按其实际损害程度、恢复状况并参照法医鉴定或者治疗医院出具的证明等认定。
受害人有固定收入的,误工费的赔偿应当按照其收入的实际损失计算。
甲方(肇事方):
姓名: 性别: 身份证号: 联系电话: 紧急联系人电话: 家庭住址:
乙方(受害方):
姓名: 性别: 身份证号: 联系电话: 紧急联系人电话: 家庭住址:
丙方(见证人、调解方或交警):
一、交通事故基本情况
20XX年X月X日X时左右,甲方无证驾驶摩托车超速行驶回家,在乙方家门口将其撞倒并拖行五六米后致使乙方病重住院,于当晚在XX医院住院治疗。
二、双方协商情况
(一)、双方协商的依据为:《中华人民共和国民法通则》、《中华
人民共和国道路交通安全法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《中华人民共和国合同法》、《保险法》等法律法规。
(二)、双方经过充分协商,按照合法、平等自愿、互谅互让的原则达成本调解协议,是双方的真实意思表示。
(三)、本协议的所有条款均是双方共同协商议定,非合同法所指明的一方所制定的格式文本。
(四)、甲乙双方确认,本协议的达成没有受到胁迫、重大误解等因素的影响,不存在对法律法规、司法解释等相关规定的误解,是在完全平等协商的基础上达成的。
三、协议内容:
(一)、2016年江西省人身损害赔偿基本数据:
1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三十五条 本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”,按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”,是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
2、人身损害赔偿依据:
(1)城镇住户人均年均可支配收入:26500元(2208.33元/月)。
(2)农民人均年纯收入:11139元(928.25元/月)。
(3)在岗职工平均工资:47299元/年,3941.58元/月,131元/天。
(4)城镇居民月消费性支出:1394.33元/月(16732元/年)。
(5)农民年生活消费支出:8486元/年。
(6)司法解释第二十条第3款“相同或者相近行业上一年度职工的平均工资”适用“各种分组的在岗职工平均工资”,请参照江西省统计局最终审定数据。
(二)、经双方确认,本次事故造成人身伤害和财产损失所需费用情况如下:
1、医疗费: 元(甲方先期支付,以医院治疗实际情况为准)。
(1)、医药费、住院费等(2)、康复费(如有)(3)、整容费(如有)(4)、后续治疗费(如有)依据:《最高人民法院人身损害司法解释》第十九条:医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续
治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
2、误工费(129元/日): 元。
误工费赔偿金额=受害人固定收入(天/月/年)×误工时间 或者【2015年度江西省职工平均工资(47299元)÷365日】×误工天数(住院日+2个月休息日)
依据:《最高人民法院人身损害司法解释》第二十条:误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
3、护理费(666元/日): 元。
护理费赔偿金额=根据陪护人员的误工费×陪护时间
乙方陪护人员为乙方配偶,根据我县上年度泥水装修工人年平均收入12万多元(333元/天),乙方为日夜陪护,每日666元。
依据:《最高人民法院人身损害司法解释》第二十一条:护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入
或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理,应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
4、住院伙食补助费(省内30元/天): 元。依据:《最高人民法院人身损害司法解释》第二十三条第一款:住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
5、营养费: 元。
依据:《最高人民法院人身损害司法解释》第二十四条:营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
6、精神损害赔偿金: 元。
可依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定,适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条、第十条等规定综合予以确定。精神损害抚慰金3000至5000元,30000至50000元。
8、残疾赔偿金: 元(如有)。
依据:《最高人民法院人身损害司法解释》第二十五条:残疾赔
偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少,或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的,可以对残疾赔偿金作相应调整。
9、残疾辅助器具费: 元(如有)。
依据:《最高人民法院人身损害司法解释》第二十六条:残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的,可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
(三)、经双方协商,由甲方承担上述全部费用,总计 元。甲方在扣除自身已支付乙方住院医疗费用外,尚需支付乙方损害赔偿金总计 元(大写:)。
四、履行协议的方式、地点、期限:
(一)、以上损害赔偿金在乙方病出院当日,在丙方见证下,甲方向乙方一次性支付。
(二)、乙方或委托代理人、成年家属在领取此笔款项时向甲方出具收到甲方一次性损害赔偿金总额的收条,乙方或委托代理人、成年家属必须在收条落款处亲笔签名按手印,收条原件留存于甲方处,复印件留存于丙方存档备查。
(三)、乙方在收取甲方一次性损害赔偿金时,必须同时将所有的医疗费用票据、病案材料、其他费用票据、各相关证件等全部交付给甲方,并保证票据材料的真实性,由此造成的甲方向其投保保险公司索赔失败,乙方应双倍退还甲方不实部分。
(四)、在甲方向其投保保险公司理赔时,乙方有义务协助甲方提供相关证件、票据等资料,但乙方自身所投保险与甲方无关。
五、甲、乙双方的承诺:
(一)、甲、乙双方均确认本协议是合法、真实、不可解除、不可撤销的民事合同,受法律保护,是一次性解决双方因交通事故所发生的法定各项损害赔偿纠纷的法律文书。甲乙方保证在此协议签字后,双方不得反悔。
(二)、本协议履行完毕后,除本协议另有规定外,甲乙双方的赔付责任即算完毕,其中任何一方不得再以任何理由对其他任何一方提出增加赔付及其他要求。
(三)、甲乙双方确认双方的所有权利义务已处理完毕,以后无论乙方伤情发生任何变化,双方互不追究对方的任何法律责任。
(四)、双方郑重承诺放弃向司法机关、其他有权管理机关提起任何与本案相关的诉讼、仲裁等一切救济措施的权利,也不得采取上访及其他过激行为。
七、违约责任
本协议签订后,任何一方不得向另一方提出其他任何请求。双方在协议中的承诺不能违背,如有违背,则违约方须向守约方支付违约金人民币壹万元。
八、其他事项:
(一)、如若甲方积极配合乙方治疗并且在乙方病愈出院当日按时足额一次性支付给乙方本协议约定人身伤害赔偿金额,乙方承诺放弃追究甲方刑事责任及一切法律后果。如若甲方消极配合医院治疗乙方,甚至阻扰医院正常治疗行为,乙方永久保留对甲方追究民事及刑事责任的权利!
(二)、本协议如有条款与国家法律法规相违背,则该条款自始无效,但不影响其他条款的法律效力。
(三)、本协议自协议各方签字盖章(并每页双方按手印)之日起生效。
(四)、本协议共九页,一式三份,当事人各持一份,丙方一份存档备查。三份均是协议正本,具有同等法律效力。
【以下无正文,为合同签署页】
甲方签名盖章(手印): 签约时间:__年__月__日
乙方签名盖章(手印): 签约时间:__年__月__日
丙方(见证人、调解员或交警签名):
__年__月__日
面对多发的交通事故, 预防和控制固然重要, 但如何正确妥善处理事故赔偿问题也是要面对的问题。当前我国对机动车交通事故人身损害赔偿的有关规定总体上行之有效, 但当前显现的问题是机动车交通事故人身损害赔偿项目标准还不够完善, 需要进一步法定化。
一、当前机动车交通事故人身损害赔偿部分项目标准在司法实践中出现较多争议
当前我国对机动车交通事故人身损害赔偿的有关规定包括《道路交通安全法》、《侵权责任法》及法释[2003]20号文件等总体上行之有效, 尤其是法释[2003]20号文具体明确, 为解决此类纠纷发挥了巨大作用。但当前机动车交通事故赔偿出现了与以往不同的表现:一是事故案件总量不断攀升;二是保险公司在事故赔偿过程中介入;三是律师为事故赔偿双方尤其是为受害人代理成为普遍现象。因此两大矛盾阵营中的专业人士经常对赔偿项目及标准进行细致入微的争论, 在许多案件中原本应该明确的几项人身损害赔偿项目标准, 却常产生歧义, 成为焦点问题。争议的赔偿项目标准主要是:死亡赔偿金、残疾赔偿金、误工费、医疗费的计算标准。
二、争议项目标准在实践中显现出的问题及危害
(一) 问题
1.当前以经常居住地为依据划分的城乡二元赔偿标准, 成为残疾赔偿金和死亡赔偿金部分证据虚假的诱因
一是赔偿中以经常居住地为依据划分城乡居民身份, 且按城乡二元标准计算, 导致赔偿数额差距过大。
当前交通事故中人身损害的死亡赔偿金和死亡赔偿金, 以住所地或经常居住地为依据划分为城乡居民身份, 并按城乡二元标准计算赔偿数额。例如法释[2003]20号文第5条和29条规定, 残疾赔偿金和死亡赔偿金均按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准。但多年来我国城乡居民收入一直保持在三倍左右的差距。
二是城乡赔偿标准差距诱导某些人为了获得高标准而出具假证。司法实践中, 许多农民及代理人, 为了获取高出3倍左右的赔偿金额, 证明自己在城镇中生活或者工作满一年, 往往在连续居住一年以上以达到经常居住地为城镇居民方面屡屡企图造假, 而证明居住时间标准的不统一, 也为假证提供了可能性。有关城乡身份的假证使得原本应简单明确的交通事故人身损害赔偿案件变得越来越复杂。
三是经常居住地标准不够科学。我国司法解释规定:公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方, 为经常居住地。那么公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上是确定经常居住地的基本标准, 而连续居住一年以上应如何确定呢各地法院及法官认识并不相同, 关于连续居住一年以上的证据呈现了多样化状态:购房合同、承租合同、劳动合同、居委会证明、暂住证等等, 经常居住地的这种多元且不同的证明要求, 在当今人情味大过法律信仰的社会状态中, 给当事人提供了不遗余力提供各项证据包括假证的可能性。
2.某些公职人员及大型企业职工在事故赔偿案件中显现的误工费问题
法释[2003]20号文详细规定了误工费的赔偿标准。笔者认为, 该解释的计算标准是明确的, 受害人因遭受交通事故而导致的误工也是事实, 但实践中出现了这样的现象:有些公职人员及大型企业职工虽然因伤误工, 单位并没有扣除误工的工资, 或者当事人虽然交纳了误工的工资, 但单位又以某种方式返还了的情形。对此, 从受害人的角度看, 认为自己受到伤害且确实一段时间内无法工作, 无论单位扣没扣误工工资, 致害方和相关责任方都是应该承担误工费用, 而致害方和保险公司往往认为没有实际误工损失就不应承担误工损失。对此, 也往往由法官的自由裁量权来决定了。
3.医疗费的赔偿标准问题
法释[2003]20号文第19条规定了医疗费的赔偿标准:“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证, 结合病历和诊断证明等相关证据确定”, 此款规定看起来比较明确, 但问题在于每个医院的医药费、住院费的标准并不相同, 即便是同一个医院, 对待类似的伤害后果, 在治疗方案和用药方面可能会出现很大差别, 从而导致医疗费的巨大差距, 对此, 应该如何确定合理的医疗费呢司法实践中取舍的也大多取决于法院及法官的判断。
(二) 危害
1.成为司法腐败的诱因
残疾赔偿金、死亡赔偿金、误工费、医疗费等赔偿项目的不明确或灵活性必然使得审判人员自由裁量权的扩大。对于上述项目赔偿标准, 每个法官对一个个具体案件的把握和认识也确实存在个体差异, 但除了正常的认识因素外, 当前各级法院对于民事自由裁量权也没有较好的制约和规范的情况下, 赔偿数额的高低和巨大差距有时就在具体审判人员的一念之间。对此, 不乏有些人会千方百计让审判人员认同自己的观点, 在当前司法威信并不算高的今天, 这种较大的司法自由裁量空间极有可能带来部分权力寻租从而导致司法腐败。
2.增加诉累, 浪费司法资源
一是交通事故的大量发生, 导致了大量的交通事故赔偿案件, 以至于有些基层法院不得不专门设立一个民事审判庭来专门审理此类案件。事故赔偿中的上述项目标准争议及相应产生的自由裁量权, 使得举证、质证、审查证据环节变得非常繁重。二是大多数的交通事故的过失属性, 使得在赔偿中如果定性和责任没有争议的化, 大多能解决在诉前或经过一审后息讼, 不应出现大量上诉。而纵观当前的相关案例, 发现当前交通事故赔偿纠纷二审颇多, 且多因为赔偿项目标准方面产生异议而上诉, 无疑增加了当事人诉累, 也浪费了司法资源。
3.影响了人们的法律信仰
当事人到法院打官司, 是一种对法律的信任甚至信仰, 他们坚信通过正常的诉求和证明过程, 法律可以给予他们公正, 但在大量的交通事故损害赔偿纠纷中, 人们感觉到了太多的无谓的举证负担, 也感受到了面对较高的利益诱惑不得不采取一些非正当的甚至违法的活动, 这种实践感知影响了人们对法律的真正信仰。
三、宜将交通事故中的死亡赔偿金、残疾赔偿金、误工费、医疗费的标准进一步法定化
(一) 死亡赔偿金、残疾赔偿金赔偿标准的进一步法定化问题
1.在死亡赔偿金、残疾赔偿金赔偿方面, 不宜以经常居住地标准来划分市民与农民, 而宜采用连续缴纳社会保险金作为划分标准
一是以经常居住地作为划分划分市民与农民身份不够明确, 也不够科学。因人们可在城中租房, 有的房租十分廉价, 那么廉价租住一年就能农民变为市民吗显然这与现实并不相符;另外家在城市周边的农民, 他可能多年在城里企业上班, 但他可以住在农村自己家里, 那么将他作为农民来看待也是不合适的。
另一方面, 连续2年或3年缴纳社会保险金标准则相对客观。我国城镇社会保险体系逐步推进, 尤其是在城镇养老保险和医疗保险方面进展较快, 相应的法律法规也比较健全。如农民确系长期在城镇中生活或者工作, 那么是可以缴纳城镇养老和医疗保险的, 且连续缴纳养老和医疗保险费方面的事实方便查证, 也难以作假。如果一个农民连续在城镇中缴纳养老和医疗保险费达到2年到3年之久, 那么也可以说明该农民在城镇生活的决心和生活水平状态。因此, 以缴纳社会保险金为标准来划定农民或者是市民, 从而按照城乡标准来确定赔偿数额是相对合理, 也是易于操作的。
2.除了城乡标准外, 宜再增加行业收入标准供受害人选择
如果说有些农民如果未能连续缴纳2年或3年保险, 但又在城中连续工作一年以上, 如不能适用城镇人员的收入赔偿标准的话, 也觉得不甚合理, 那么可以再增加行业收入标准以供选择, 也就是说, 无论农村还是城镇人员除了按照城乡收入标准外, 还可以按照所从事行业的上一年度标准作为计算赔偿的基数。
(二) 误工费赔偿进一步法定化问题
在此方面存在的主要问题是某些公职人员及大型企业职工没有实际扣除误工费或者扣除误工费后又变相返还的问题。笔者认为, 如果因为受到伤害必须休息, 工作上的误工和损失是存在的。个别公职人员及大型企业职工存在的上述问题无非是损失由受害人个人还是单位承担的问题, 对此, 致害方或者相关责任方不能因此免除支付误工损失责任。为了避免举证上的混乱, 笔者认为可以将当前的误工费改为误工补贴, 主张误工补贴只需要证明因损害而误工的时间, 无需举证是否扣除误工费, 而是根据受害人的收入情况或者行业标准确定一个误工补贴标准供受害人选择即可。
(三) 医疗费赔偿标准的进一步法定化问题
既然当前医疗费赔偿标准的问题在于治疗方案和用药不同带来的纷争, 各地法院在医疗事宜并不专业, 那么我们完全可以参照一些专业保险方面的做法。司法实践中, 有的法院在此问题上参照了当地的城镇医疗保险报销范围的界定办法, 笔者对此持肯定态度。当地的城镇医疗保险报销范围是经过专业机构研究确定的, 也是根据情况不断调整的, 基本上保障了正常治疗的需要, 同时也兼顾了当地的经济发展水平。因此, 笔者认为可以将医疗费的赔偿标准进一步细化法定化, 统一到当地医疗保险报销的条目和范围中更为妥当。
尽管各种人身损害赔偿纠纷大同小异, 但是鉴于交通事故赔偿案件多属于过失造成且多发, 并有专业保险公司介入的特点, 更需要明确快捷处理此类纠纷, 因此以上标准的进一步法定化探讨更适合在交通事故赔偿案件先行试用。
摘要:我们在重视交通事故的预防与控制同时, 也要面对并重视事故赔偿问题。当前我国对事故人身损害赔偿的有关规定总体上行之有效, 但也发现事故人身损害赔偿项目标准尚有不足。本文针对问题, 提出了进一步法定化的基本意见。
暨农村居民人均纯收入、人均消费性支出数据
1、城镇居民人均可支配收入20734元/年(注:用于2013年4月至2014年3月期间法庭辩论结束时计算陕西省范围内人身损害案件城镇户籍受害人的残疾赔偿金和死亡赔偿金);
2、农村居民人均纯收入5763元/年(注:用于2013年4月至2014年3月期间法庭辩论结束时计算陕西省范围内人身损害案件农村户籍受害人的残疾赔偿金和死亡赔偿金);
3、城镇居民人均消费性支出15333元/年(注:用于2013年4月至2014年3月期间法庭辩论结束时计算陕西省范围内人身损害案件城镇户籍被扶养人生活费);
4、农村居民人均生活性支出5115元/年(注:用于2013年4月至2014年3月期间法庭辩论结束时计算陕西省范围内人身损害案件农村户籍被扶养人生活费)。
一.全年农村居民人均纯收入4806.95元; 二.农村居民人均生活消费支出3388.47元; 三.城镇居民人均可支配收入14371.56元; 四.城镇居民人均消费支出9566.99元。
五.全省在岗职工平均工资(2008年为24816元/年,2009年数据尚未公布)
六.2008年各行业职工平均工资(2009年统计数据尚未公布)
1、农、林、牧、渔业为13631元/年。
2、采矿业为37735元/年。
3、制造业为21181元/年。
4、电力、燃气及水的生产和供应业为31503元/年。
5、建筑业为19983元/年。
6、交通运输、仓储和邮政业为27046元/年。
7、信息传输、计算机服务和软件业为28093元/年。
8、批发和零售业为17192元/年。
9、住宿和餐饮业为16722元/年。
10、金融业为39748元/年。
11、房地产业为22304元/年。
12、租赁和商务服务业为21737元/年。
13、科学研究、技术服务和地质勘查业为29105元/年。
14、水利、环境和公共设施管理业为20792元/年。
15、居民服务业和其他服务业为17232元/年。
16、教育为26614元/年。
7、卫生、社会保障和社会福利业为25724元/年。
18、文化、体育和娱乐业为23427元/年。
19、公共管理和社会组织为25662元/年。
七、国家机关一般工作人员的出差伙食补助、住宿费标准请参见《河南省省直机关和事业单位差旅费管理办法》和《焦作市市直行政机关和事业单位差旅费管理办法》。
注:以上数据根据《河南省统计年鉴2009》整理
根据 2009年2月27日河南省统计局国家统计局河南调查总队发布的《2008年河南省国民经济和社会发展统计公报》整理
注:全省在岗职工平均工资数据根据河南省高院2009年5月22日的《河南省高级人民法院关于2008年河南省城乡居民收支和在岗职工工资收入情况的通知》提供。
附: 河南省财政厅关于印发《河南省省直机关和事业单位差旅费管理办法》的通知
豫财办行[2007]115号河南省省直机关和事业单位差旅费管理办法
伙食补助费:第十一条 出差人员的伙食补助费按出差自然(日历)天数实行定额包干。包干标准为:省内出差每人每天30元;省外出差每人每天50元。
1、医疗费赔偿计算公式
医疗费赔偿金额=诊疗费+医药费+住院费+其他医用费用
2、住院伙食补助费赔偿计算公式
住院伙食补助费赔偿金额=20元×住院天数
3、营养费赔偿计算公式(1000—50000元)
营养费赔偿金额=根据伤残情况参照医疗机构意见确定
4、受害人误工费赔偿计算公式
误工费赔偿金额=受害人固定收入×误工时间
5、护理费赔偿计算公式
护理费赔偿金额=50元×护理时间
6、交通费赔偿计算公式
交通费赔偿金额=实际发生的交通费用(凭票)
7、残疾赔偿金计算公式
(1)受害人在60岁以下
城镇居民残疾赔偿金=按照受诉法院所在地上一城镇居民人均可支配收入×20年×伤残赔偿指数
农村居民残疾赔偿金=按照受诉法院所在地上一农村居民人均纯收入×20年×伤残赔偿指数
(2)受害人在60-74岁之间
城镇居民残疾赔偿金=按照受诉法院所在地上一城镇居民人均可支配收入×[20年-(受害人实际年龄-60岁)]×伤残赔偿指数
农村居民残疾赔偿金=按照受诉法院所在地上一农村居民人均纯收入×[20年-(受害人实际年龄-60岁)]×伤残赔偿指数
(3)受害人在75岁以上
城镇居民残疾赔偿金=按照受诉法院所在地上一城镇居民人均可支配收入×5年×伤残赔偿指数
农村居民残疾赔偿金=按照受诉法院所在地上一农村居民人均纯收入×5年×伤残赔偿指数
8、残疾辅助器具费赔偿计算公式
残疾用具费=普通适用器具的合理费用
9、被抚养人生活费
10、丧葬费
审判员:
重庆新鼎欣律师事务所依法接受程玉德、陈英书等6人的委托,指派我作为他们与袁忠志、杨道生、江其等人人身损害赔偿纠纷一案的代理人,依法参与本案诉讼活动。通过法庭庭审调查,我认为基本事实已经查清楚。现在针对双方争议焦点发表以下代理意见:
一、关于死者梅本琴有关人身损害赔偿适用何种标准问题?
被告方认为死者梅本琴在事故发生时其户籍登记“户别”属于农业人口,登记住址:江津区蔡家镇大龙村15社。故有关死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算,应当按照农村居民人均纯收入(人均年生活消费支出)的标准进行计算。我方认为将“城镇居民”、“农村居民”认定并等同于“非农业人口”、“农业人口”是对《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(以下简称《人身损害解释》)有关“城镇居民、农村居民”规定的错误认识和理解。
(一)、关于“城镇居民”的定义。
《人身损害解释》)所称 “城镇居民人均可支配收入”援用了统计上的术语,是指城镇居民可用于最终消费支出和其它非义务性支出以及储蓄的总和。这里的城镇居民在统计上称为调查户,是由统计部门采取抽样调查的方法选取的。统计部门是如何选取调查户?如何界定“城镇居民”?是按照国家统计局[1999]114号文件《关于统计上划分城乡的规定(试行)》进行划分,城镇人口是指在经国务院批准设市的市建制的城市和经批准的市镇建制的城镇区域内居住半年及半年以上的常住人口。
在高级汉语大词典中,对“城镇居民”的定义是:在城镇居住、生活的人。可见“城镇居民”虽然包含“非农业人口”户口的人员,但是并不仅仅局限于“非农业人口”户口人员,其内涵比“非农业人口”户口人员要广得多;而“农村居民”也仅仅是“农业人口”户口人员中的一部分。因此,是否属于“城镇居民”并不以或并不仅仅以户口或户籍为标志。
(二)、人身损害赔偿赔偿与实际生活居住地的关系。
《司法解释》第29条规定的“死亡赔偿金”在理论上采取“继承丧失说”而设定,并确认“死亡赔偿金”的性质是对受害人未来收入损失的赔偿。因而,《司法解释》第29条规定的 “死亡赔偿金”是对受害人未来收入损失、财产损失的赔偿;而未来收入损失和财产损失的大小往往与受害人当时的居住、工作(职业)、生活的环境和地域休戚相关。户口仍在农村尚未迁至城镇,但其已“人户分离”由农村进入城镇,在城镇工作、生活、居住并且达到一定期限的人员,其已融入城镇,职业环境、居住环境、生活环境以及收入和消费标准均发生了变化。如果作为人身损害赔偿的受害人,其遭受的收入损失和财产损失等实际损失完全不同于在其进城以前作为农村居民所遭受的损失。前者与后者相比,前者的损失要大的多。
(三)、按照经常居住地标准计算的有关法律依据。
1、关于城镇居民与农村居民的划分问题,2001年10月,国务院批转了公安部《关于推进小城镇户籍管理制度改革的意见》明确指出,小城镇户籍管理制度改革的范围是县级市市区、县人民政府驻地镇及其他建制镇。凡在上述范围内有合法固定的住所、稳定的职业或生活来源的人员及与其同居住生活的直系亲属,均
可根据本人意愿办理城镇常住户口。对经批准在小城镇落户的人员,不再办理粮油关系手续;根据本人意愿,可保留其承包土地的经营权,也允许依法有偿转让。同时还规定,对在小城镇落户的人员,在入学、参军、就业等方面与当地原有城镇居民享有同等权利,履行同等义务,不得对其实行歧视性政策。死者梅本琴在江津区人民政府所在的几江街道办事处工作、生活、居住长达10年,符合前述法规关于“办理城镇常住户口”的条件。
2、根据《最高人民法院关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》第5条“公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方” 死者梅本琴离开农村老家在江津区人民政府所在的几江街道办事处工作、生活、租房居住长达10年。属于在城镇居住、生活的人,是城镇居民。也符合国家统计局[1999]114号文件《关于统计上划分城乡的规定(试行)》规定的“城镇人口”。
3、《最高人民法院关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》(2005民一他字第25号)明确规定“人身损害赔偿案件中,残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算,应当根据案件的实际情况,结合受害人住所地、经常居住地等因素,确定适用城镇居民人均可支配收入(人均消费性支出)或者农村居民人均纯收入(人均年生活消费支出)的标准。”这里“人身损害赔偿案件”显然不仅仅指“交通事故”。
4、《重庆市第五中级人民法院审理人身损害赔偿案件座谈会纪要》渝五中法发(2007)91号文件第22条更进一步明确规定:人身损害赔偿案件中,残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费的计算,应当根据案件的实际情况,结合受害人住所地、经常居住地等因素,确定适用城镇居民人均可支配收入(人均消费性支出)或者农村居民人均可支配收入(人均消费性支出)的标准。《人身损害解释》第二十五条、第二十八条、第二十九条规定的“城镇居民标准或农村居民标准 ”是残疾赔偿金、死亡赔偿金和被抚养人生活费三项费用计算时的两个不同的统计标准,在个案中对不同的赔偿权利人适用那个标准,应参照最高人民法院(2005)民一他字第25号《关于经常居住在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》精神,在考虑赔偿权利人或者赔偿权利人抚养人户籍登记情况的同时,还应当综合考虑其经常居住地、工作地、获得报酬地、生活消费地等因素进行确定,防止以一个因素确定适用标准。
(四)梅本琴具体适用标准。
原告方向法院提供了江津区蔡家镇大龙村2009年5月9日《证明》、中山镇常乐村民委员会2009年4月27日《证明》、江津区西城小学校2009年5月4日《证明》、江津区八一小学校2009年5月4日出具的两个《证明》、梅本琴程玉德2007年6月1日与王贵刚、母先勤《房屋租赁合同》、《租金收条》、《房地产权证》、程玉德与江津市第十建筑安装工程有限公司《用工合同》、《解除劳动关系证明书》等大量书证,符合法律 关于“证据客观真实性、合法性、与案件关联性” 的规定,应当依法作为本案的定案依据。足以证明:本案死者梅本琴和丈夫程玉德离开农村到江津区几江街道办事处工作、居住、生活长达10年,并且在几江办事处生儿育女(分别取名为程红、程静),三个女儿均在城镇学校念书。梅本琴已经不同于农村居民,已远离土地和农村,既不以土地为生产资料,也不以土地耕作为收入来源,并且不在农村居住和生活。
所以梅本琴虽然是“农业人口”户口,但“人户分离”到城镇连续工作、居住、生活达一年以上,有正当生活来源。而且其经济收入、生活来源已与农村和农业生产相分离,主要生活消费地在城镇,被抚养人三个小孩均在城镇学校读书生活,其父母亲户口也属于城镇户口。梅本琴依法应当认定为“城镇常住人口”,依法应当认定为“城镇居民”。其死亡赔偿金和被抚养人生活费应当适用重庆市统计局公布的城镇居民人均可支配收入(人均消费性支出)标准进行依法计算。
二、关于各被告之间的责任问题?
(一)业主袁忠志、张正明夫妇应当承担赔偿责任,责任比例由法院划分。而且与杨道生承担连带赔偿责任。
根据国家法律规定,任何单位和个人建设房屋等建筑必须依法办理有关审批手续,并且必须发包给具有施工资质的单位或者个人修建。业主和建筑承包人必须采取安全防护设施,安全施工,避免事故发生。本案中被告袁忠志、张正明夫妇没有办理任何建房审批手续,违反了《中华人民共和国村庄和集镇规划建设管理条例》(国务院令第116号)第十八条规定,属于非法建设房屋。并且发包给没有任何建房、施工资质的自然人杨道生进行建设,违反了《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十一条规定,属于非法施工且未采取任何安全防护设施。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“ 承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的,定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的,应当承担相应的赔偿责任。”袁忠志、张正明夫妇作为建房业主,将房屋发包给没有取得个体工匠资质的自然人杨道生,主观上存在选任审查不严的重大过失。依法应当承担相应的赔偿责任。又根据《民法通则》第一百二十六条 “建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的,它的所有人或者管理人应当承担民事责任,但能够证明自己没有过错的除外。”袁忠志、张正明夫妇作为建筑工地的所有权人,施工现场监管人,四楼顶上的楼梯冒顶上的“支板”属于建筑物上的搁置物,坠落造成梅本琴死亡的损害后果,袁忠志、张正明不能够证明自己没有过错。依法应当承担民事责任。
根据《中华人民共和国安全生产法》第八十六条“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的„„导致发生生产安全事故给他人造成损害的,与承包方、承租方承担连带赔偿责任。” 袁忠志、张正明夫妇 和杨道生应当承担连带赔偿责任。
(二)雇员江其应当承担一定的赔偿责任,责任比例由法院划分。而且与雇主杨道生承担连带赔偿责任。
业主袁忠志、张正明夫妇虽然在施工现场进行监管,但是江其和死者梅本琴、程玉德等二十多个人员在事故发生当日均在建筑工地上班,均是杨道生直接雇请,并由杨道生直接支付工资。依法应当认定江其与杨道生之间具有雇佣关系。江其和死者梅本琴等人在雇主杨道生授权或者指示范围内进行施工劳务活动,属于从事雇佣活动范围。
江其在房屋四楼高空施工作业,本应当特别小心谨慎作业,但是江其明知楼下还有许多施工人员正在上班,应当预料到自己的行为可能对楼下的人员造成伤害,仍然搬动并放任手中的“支板”往楼下掉,正好打中了楼下上班的梅本琴,不治而亡。主观上存在重大过失。根据《人身损害解释》第九条规定,雇员江其应当承担一定的赔偿责任,(责任比例由法院划分),而且与雇主杨道生承担连带赔偿责任。
(三)、杨道生作为雇主应当承担赔偿责任。
死者梅本琴是杨道生直接雇请,并由杨道生直接支付工资。与杨道生之间具有雇佣关系。死者梅本琴是杨道生的雇员,在事故发生当日在建筑工地上班,属于从
事雇佣活动中遭受人身损害。根据《人身损害解释》第十一条规定,雇主应当承担赔偿责任。
综合前述分析,我作为原告代理人认为:
1、梅本琴生前虽然是“农业人口”户口,但“人户分离”到城镇连续工作、居住、生活达一年以上,有正当生活来源;主要生活消费地在城镇,被抚养人三个小孩均在城镇学校读书生活,其父母亲户口也属于城镇户口。属于在城镇居住、生活的人。符合《人身损害司法解释》关于“城镇居民”的定义。原告请求其死亡赔偿金和被抚养人生活费适用2008重庆市统计局公布的城镇居民人均可支配收入(人均消费性支出)标准进行依法计算,有事实和法律依据。
2、袁忠志、张正明夫妇作为非法建房业主,将房屋发包给知道或者应当知道没有取得个体工匠资质、没有任何安全生产条件的自然人杨道生,根据《中华人民共和国安全生产法》第八十六条以及《人身损害司法解释》第十一条规定:雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。江其主观上存在重大过失。根据《人身损害解释》第九条规定,雇员江其应当承担一定的赔偿责任,而且与雇主杨道生承担连带赔偿责任。原告请求各被告承担连带赔偿责任,于法有据。
(注明:被告代理人王之军提供的另案生效二审判决书,在法院查明事实部份中,并没有认定受害人在城镇居住生活1年以上的事实,其适用农村居民人均可支配收入(人均消费性支出)标准进行计算残疾赔偿金和被抚养人生活费的判决,是正确的。该判决依法不能作为本案参考因素。)
特作如上代理意见,请法庭合议时予以采信为谢!
代理人:重庆新鼎欣律师事务所律师唐建林。
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