合同纠纷仲裁答辩状（通用11篇）
答辩意见
答辩人：南京 有限公司
住所地：
法定代表人：
联系电话：
贵委 号应诉通知收悉，答辩人就陈金陵与南京沪江复合材料有限公司劳动争议一案发表如下答辩意见：
一、关于工资标准及工资支付情况答辩意见
1、答辩人与申请人在《劳动合同书》第六条中约定“乙方在试用期内的工资为每月1630元”，“经甲乙双方协商一致，对乙方的工资报酬选择确定B条款：B、甲方对乙方实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配方法，乙方的基本工资确定为每月1630元，以后根据内部工资分配办法调整其工资;绩效工资根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。”因此，申请人的工资为基本工资1630元加上绩效工资，绩效工资由答辩人根据申请人当月工作情况考核确定，(申请人的工资表中能反映出申请人的工资由基本工资、职务补贴、技能补贴等项目组成)，所以申请人的工资不可能是固定的5000元，答辩人也从未与申请人以任何形式约定过申请人的工资为5000元，因此申请人要求按照5000元每月的工资
标准支付工资无任何事实和法律依据。
2、答辩人提供的申请人签字确认的工资发放记录能够证明答辩人已经足额支付申请人5月份的工资，工资发放记录也能够证明申请人认可其工资标准。
3、答辩人自申请人离职后多次要求申请人到答辩人处办理工作交接手续并领取6月份工资，但申请人拒不配合，因此六月份的工资是因申请人的原因没有领取，不是答辩人没有发放。
二、关于社会保险缴纳答辩意见
1、5月份的医疗保险和养老保险没有缴纳是申请人自愿同意的。
2、申请人在6月30日离职，答辩人已经为申请人缴纳了7月份的社会保险，即使答辩人应为申请人补缴5月份的社保，也可以用已经为其缴纳7月份的社保抵扣，所以答辩人不需要再为其补缴5月份社保，否则申请人应该返还答辩人为其缴纳的7月份社保。
3、补缴社会保险的仲裁请求不属于劳动争议案件的受理范围。
三、答辩人不存在任何违法行为，不符合支付经济补偿金的法定条件，因此不应该向申请人支付经济补偿金。
四、申请人没有按照答辩人的要求办理安全员证并到答辩人处登记备案，且申请人因自身原因离职，答辩人无法使用其安全员证，因此申请人要求支付相关费用没有法律依据。
五、根据江苏省人社厅苏人社发[]268号文件规定，“企业安
排职工在室外露天工作以及不能采取有效措施将工作场所温度降低到33℃以下工作的(不含33℃)，应当向职工支付夏季高温津贴，具体标准是每人每月200元”，申请人不符合领取高温津贴的条件。
六、申请人在入职时从答辩人处领取了工作服、帽子等物品，现在申请人已经离职，答辩人要求申请人尽快返回并办理工作交接手续。
综上，答辩人已足额支付申请人工资，不存在任何违反劳动法行为，请求贵委驳回申请人仲裁请求。
答辩人：
自然因素变化无常, 出现合同纠纷的概率大, 工作任务重。 (3) 农村承包合同, 不仅涉及双方当事人的权益, 而且涉及合作经济组织全体成员的利益, 纠纷一旦形成, 自然卷入的人比较多, 如果不及时进行处理, 往往会影响到农村的安定团结。 (4) 农业生产季节性强, 纠纷案件如得不到及时处理, 就会错过农时, 结果给当事人造成经济上不同程度的损失。 (5) 农村承包合同与其他农业经济合同相比, 有它的独特性, 代表发包方的村干部, 在发包和承包的过程中, 起着主导作用, 弄不好, 便把干群矛盾引入承包合同纠纷之中, 使干群矛盾与合同纠纷交织在一起, 处理不当也会激化干群矛盾。因此, 对农村承包合同纠纷的仲裁, 必须持慎重态度, 做好认真细致的思想工作, 同时还要特别注意把好五个关口。
一是把好案件受理关。对待承包合同纠纷案件, 应持积极热情态度, 凡管辖范围内应管理的案件必须及时受理, 但经审查不应受理的案件决不受理, 具体讲是“两受理两不受理”:1、凡是承包合同纠纷案件, 就必须受理, 但不是承包合同纠纷案件, 决不受理。如在家庭联产承包责任制实行以后, 往往会出现地邻之间, 因地界不固定, 出现争多论寡的纠纷, 这类案件属于民事纠纷, 就不应该受理;2、合同当事人一方申请仲裁的就应受理, 不是合同当事人申请仲裁或虽是合同当事人, 但被诉方不是合同当事人的就不应受理。如有些村民认为合同当事人双方或一方, 未严格履行合同而要求仲裁的案件, 就不能受理, 但发包方所属的半数以上的村民, 以签定承包合同时发包方违背集体经济组织成员大会或成员代表大会决议, 越权发包, 损害集体和村民利益的, 以发包方为被诉方, 仲裁机关可以受理。
二是把好程序关。合同纠纷的仲裁, 既然是一种准司法行为, 那就必须按法定程序进行。申诉方必须提出书面申请, 并按照被诉人数提交副本, 还应提供有关人证词、证据与原合同复印件。然后, 按时效规定, 通知被诉方, 在期限内做出书面答辩, 并提供有关证人、证据。仲裁机关在此基础上, 再根据双方争议的实质性问题, 进行调查研究。
三是把好调查取证关。调查取证的目的, 是要弄清双方提出的申请和辩词谁是谁非, 即弄清是非曲直。因而在开展调查之前, 办案人员必须认真分析案件的关键所在, 即主要矛盾, 认真写出调查提纲, 然后进行有计划有目的的调查, 对双方提出的证据、证词进行复核, 并根据新的线索取得更广泛深入的证明, 为弄清是非、作出公证处理打好基础。
四是把好审理关。案件审理, 必须坚持公开审理的原则, 不仅要通知双方当事人、代理人、辩护人到庭, 而且要允许各方面关心本案的人到庭旁听。审理是在调查取证基础上进行的。其目的在于澄清是非, 再依据有关法律、法规对纠纷做出公正的裁决, 因此, 审理必须在严肃的气氛之中, 通过双方当事人或代理人摆事实、讲道理的辩论和陈述, 对事实进行当众核实。审理要紧紧围绕纠纷的主要矛盾进行, 防止把审理引入无原则的争吵之中。在审理过程中, 如发现涉及主要矛盾的证词、物证还不够有力, 或还不真实, 应中止审理, 再作进一步调查核实。总之, 要把案件审理的过程, 搞成分清是非曲直、弄清孰是孰非的过程;搞成宣传有关法律、法规、促进矛盾转化或消除的过程;搞成为办案人员根据事实和法律、法规作出公正裁决的过程。
以下介绍海仲上海分会最近受理的两个船员劳务派遣合同纠纷案例:
(一)船员外派合同争议案
2008年6月10日,申请人XX船员与被申请人YY船务公司在泉州签订《船员外派合同》后,被派往“泰山真诚”轮任三副。但是9月15日,被申请人口头辞退了申请人,单方面解除了劳动合同关系。于是,申请人依据合同中的仲裁条款向海仲上海分会提起仲裁,请求被申请人支付拖欠工资并给予经济赔偿。
被申请人答辩,申请人在与被申请人订立劳动合同时,没有告知其因旷工而被ZZ船舶管理公司解除劳动合同的事实,此事实直接决定被申请人是否与申请人订立外派合同的意愿,故该合同应为无效合同。被申请人已按合同支付了申请人上船作业的相应工资,8月底申请人回家经用工单位通知未归返,因此不存在拖欠工资问题。
仲裁庭经审理后认为,申请人与被申请人签订劳动合同时,已解除原劳动关系为自由船员,双方在平等自愿基础上签订的外派合同应为有效合同。根据合同,被申请人应负责办理申请人赴外轮工作的出国手续及证件,而被申请人在未办完情况下违法安排申请人上船工作,申请人因担心承担法律责任而下船,不构成违约行为。用工单位要求不具备必要手续和证件的申请人回岗是不合理的,不能成为辞退理由。因此,仲裁庭裁决被申请人应向申请人支付拖欠工资,并赔偿相关经济损失。
(二)船员管理合同争议案
2008年11月18日,申请人XX船务公司与被申请人YY海运公司签订《船员管理合同》,申请人为被申请人所属的“盛安达108”轮配备全套船员,但被申请人拖欠船员工资及管理费,并于2009年1月20日在未通知申请人的情况下就擅自解散船员,故申请人依据合同中的仲裁条款向海仲上海分会提起仲裁,请求被申请人支付拖欠的船员工资及管理费,并赔偿违约金。
被申请人答辩,申请人隐瞒了两个重要事实:1.申请人的船员驾驶“盛安达108”轮于2009年1月1日在福建泉州石湖港触礁,造成被申请人重大损失;2.鉴于春节(1月26日)临近及“盛安达108”轮修理需几个月的实际情况,被申请人于1月19日与船员达成共识:船员自动放弃2009年1月份工资;船员回家,等船修好后再定下步方案。因此,被申请人不存在拖欠船员工资及管理费情况,也无须支付违约金。
答辩人：袁某，女，汉族，成都市人，生于1973年11月30日，身份证号码51011119731130****，住四川省成都市金牛区蜀明东路4号。
上述二答辩人的共同委托代理人：谢国成，四川英济律师事务所律师，特别授权。
被答辩人：遂宁市正黄置业发展有限公司。
住所地：遂宁市物价局办公楼二楼。
法定代表人：黄良，该公司董事长。
因被答辩人遂宁市正黄置业发展有限公司申请撤销遂宁市仲裁委员会于10月9日作出的(2007)遂仲裁字第04号仲裁裁决一案，现答辩人补充答辩如下：
被答辩人提出撤销申请的理由是遂宁市仲裁委不按合同约定仲裁，枉法裁决。
被答辩人提出的该理由不符合法律规定，其申请亦不符合法院受理的条件，法院不应当受理其申请，已经受理的，应当依法驳回。
一、被答辩人申请撤销裁决的理由不符合法律规定。
(一)根据《仲裁法》第五十八条的规定，法院对仲裁裁决的审查只能审查程序是否合法，对实体问题只能审查证据，而且也只能从程序的角度审查证据是否伪造以及是否隐瞒了关键性证据。
而被答辩人提出的未按合同约定仲裁的申请理由，显然属于案件的实体处理问题，且不属于伪造和隐瞒证据的问题，因此，其提出的该申请理由不符合法律规定。
(二)根据《仲裁法》第五十八条第一款第(六)项的规定，只有仲裁员在裁决该案时索贿受hui、徇私与舞弊与枉法裁判具有因果关系的情况下，才构成该申请撤销的理由。
而被答辩人断章取义，仅以枉法裁判为由申请撤销，亦不符合法律的规定。
二、被答辩人提出的撤销申请不符合法院受理的条件。
根据《仲裁法》的相关规定，当事人申请撤销仲裁裁决，除必须具有该法第五十八条规定的法定事由外，还应当具备一定的条件，这些条件主要就是：一是证据条件，二是受理申请的法院，三是申请期限。
其中证据条件十分重要。
根据《仲裁法》第五十八条第一款的规定，当事人无论依哪项事由提出撤销申请，都必须提出充分的证据证明该事由确实存在，而不能凭感觉或想象提出申请事由。
本案中，被答辩人在向法院提出申请时，并无任何证据证明其提出的“枉法裁判”事由的存在，因而不符合法院受理案件的条件，法院不应当受理。
综上，无论从申请事由，还是从受理条件来说，法院均不应受理本案;法院在已经受理本案的情况下，应当依法驳回。
上述答辩意见，恳请贵院充分考虑并采纳。
此致
遂宁市中级人民法院
答辩人：孙某，袁某
答辩书
被申请人姓名或单位名称：××科技有限公司南京办事处
法定代表人(或主要负责人)：×× 职务：总经理
被申请人地址：中山南路##号商茂世纪广场××
电话：025-
邮编：
因××诉我(单位)解除劳动合同争议一案，现提出答辩如下。
答辩请求
请仲裁委员会依法裁决驳回申请人的仲裁请求。
事实与理由
一、申请人请求确认解除劳动关系违法理由不成立。
1、申请人于 20××年4月1日进入被申请人处工作，任销售经理一职，共签订2次劳动合同，第二次劳动合同自20××年4月1日至20××年3月31日。
2、自20××年1月份起，申请人销售任务一直未能达标，其中在20××年2月至20××年6月连续5个月销售额为零。对于申请人的工作情况，被申请人在部门内部会议上多次督促其改善工作状况，并且对其进行了相关销售辅助与指导，部门内部多次进行业务培训，申请人工作仍未见起色。
故被申请人根据劳动合同法第40条(“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的;”)及销售任务书的约定(“连续三次处于不合格状态(月或季度)，公司可以解除劳动合同”)，决定依法解除与申请人的劳动关系，并提前一个月向申请人下发《劳动关系解除通知》，故被申请人为合法解除劳动合同关系。
二、申请人请求被申请人支付赔偿金无法律依据。
根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第34条规定：“用人单位依照《劳动合同法》的规定应当向劳动者每月支付两倍的工资或者应当向劳动者支付赔偿金而未支付的，劳动行政部门应当责令用人单位支付”。也就是说申请人如果认为被申请人没有按规定支付赔偿金，应该向劳动行政部门提出，而不是向劳动仲裁机构提出。因此该项请求不属于劳动仲裁的范围。
被申请人按照《劳动合同法》第46条、第47条规定向申请人支付两个月的经济补偿金(而不是赔偿金)伍仟元整。
申请人在被申请人处前12个月的月平均工资为2500元，工作时间1年5个月，实际应为1个半月的经济补偿金，出于人道主义考虑，被申请人多支付半个月的经济补偿金，但申请人拒绝领取。
综上，被申请人已依约依法解除劳动关系并支付经济补偿金，申请人拒绝领取的行为，不能视为被申请人违法解除劳动关系及未支付经济补偿金。
三、申请人要求支付20××、20××年年休假工资及额外赔偿金没有事实及法律依据。
1、按法律规定，申请人年休假应为每年5天，而申请人20××年(20××.4.1-20××.12.31)实际年休假应是3.76天。考虑到申请人是跨年度休假，准许申请人休5天，并全额支付了5天工资，有考勤记录、工资表为证。
因此，20××年的`年休假，申请人实际上多休了1.24天，被申请人已实际向申请人多支付了1.24天的年休假工资。
2、20××年的年休假，在给出解除通知后，被申请人曾提醒申请人休年假及调休，申请人拒绝调休。
在最后离职月份工资结算中，将其年假时间视作后期多出勤处理，具体为：
被申请人于20××年8月5日发出劳动关系解除通知，申请人离职交接日期是9月4日(9月份实际上为4个工作日)，工资结算为11个工作日(包含20××年假5天+调休2天)。
实际上，申请人20××年(20××.1.1-20××.9.4)年休假应为3.38天，出于人道主义考虑，被申请人已实际向申请人多支付了1.62天的年休假工资。
综上，20××、20××两年被申请人已事实上向申请人多发放了2.86天年休假工资。所以，申请人此项请求是无事实、无法律依据的。
四、申请人要求支付20××、20××年拖欠奖金没有事实及法律依据。
20××、20××两年，申请人的销售奖金共计4350元，被申请人已于20××年1月22日、20××年6月16日分2次全部足额发放，被申请人不存在拖欠奖金问题。
综上所述，申请人的仲裁申请缺乏法律和事实依据，请求仲裁委员会查清事实，依法驳回申请人的仲裁申请，维护被申请人的合法权益。
此致
白下区劳动争议仲裁委员会
被申请人：
××科技有限公司南京办事处
年 月 日
附件：
1、副本1份;
2、物证零件;
3、书证 24 件。
劳动争议仲裁答辩书
答辩人：东莞市××××××有限公司
地 址：广东省东莞市××镇祠边区 电 话：0769-8×××××××
法定代表人：××××
职 务：总经理
尊敬的×××县劳动争议仲裁委员会：
答辩人于20××年4月29日收到贵会受理的××仲案字[2010]第23号应诉通知书及刘××等10人《劳动争议仲裁申诉书》，现就申诉人与我公司劳动争议一案，提出答辩如下：
答辩意见：被诉人与申诉人不存在任何劳动关系和债务关系。
答辩理由：
一、答辩人历来严格遵守国家劳动法规，与劳动者签订劳动合同，不存在用工中的事实劳动关系，没有证据证明申诉人与答辩人曾经存在任何形式的劳动关系，其提起的所谓劳动争议更是无从谈起，亦不属于由劳动争议仲裁委员会受理范围。
根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条规定：中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法：
(一)因确认劳动关系发生的争议;
(二)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议;
(三)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议;
(四)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议;
(五)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议;
(六)法律、法规规定的其他劳动争议。
申诉人在申诉书中称,李××雇请其为××××厂干部宿舍楼装潢。申诉人自己也很明白，他是受李××的委托而到××××厂干部宿舍楼从事装潢工作，并非受答辩人聘请或委托。同时，申诉人没有任何证据表明，其与答辩人之间存在任何直接的关系，答辩人从来都没有委托或者聘用申诉人从事过任何工作，也从来没有直接支付过工资或任何形式的报酬给申诉人，答辩人的工地管理人员甚至根本不认识申诉人。
因此，申诉人与答辩人之间不存在任何劳动关系，申诉人要求答辩人支付劳动工资更是无理要求。
二、凡是答辩人在××××厂承揽的装修装饰工程有需要材料或者劳务承包的，均与材料供应商或具体施工人签订劳务承包或工程承揽合同，但申诉人与答辩人之间从来没有任何劳务承包或工程承揽合同。申诉人也没有证据注明双方存在任何劳务承包或工程承揽合同关系，故双方没有任何债权债务关系。
综上所述，申诉人刘×××等10人关于要求答辩人支付劳动工资和赔偿金的请求没有事实和法律依据;谨此，答辩人恳请贵委依法驳回申诉人的全部申诉请求，以维护答辩人的合法权益。
此致
×××县劳动争议仲裁委员会
答辩人：东莞市×××××有限公司
法定代表人签名：
二〇×× 年 月 日
附：
地址：……
法定代表人：…… 职务：总经理
被答辩人：王XX， 女，户籍地：吉林省XX县……身份证号…… 现住址：xx市xx区海尔路XX 号
被答辩人诉答辩人劳动争议一案，答辩人根据本案事实及相关法律规定，提出如下答辩意见：
一、答辩人同意与被答辩人解除劳动合同关系，但是，被答辩人要求答辩人支付经济补偿金8000元没有依据。 被答辩人自xxxx年5月起在答辩人处工作，并签定了劳动合同。xxxx年5月份起，答辩人为被答辩人缴纳社会养老 保险，xxxx年3月25日 被答辩人发生工伤事故，答辨人积极为其支付了全部治疗费用，治疗期间停工留薪，工资照常发放。现被答辩人自愿要求解除劳动合同，按《劳动合同法》相关规定，答辩人无需对被答辩人支付经济补偿。
二、被答辩人要求答辩人支付一次性工伤医疗补助金4元和一次性伤残就业补助67235元，于法无据。 被答辩人出生于1965年1月2日，xxxx年1月2日达到法定退休年龄。《山东省贯彻<工伤保险条例>实施办法》第二十五条规定：“工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，……达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。”被答辩人即日起与答辩人解除劳动合同，已达到法定退休年龄，根据上述规定，答辩人不应为被答辩人支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助。
另外，因答辩人已为被答辩人缴纳了工伤保险，被答辩人所应享受的工伤待遇，应由工伤保险基金支付。
综上，被答辩人要求解除劳动合同，被答辩人不存在《劳动合同法》规定应当发放经济补偿金的情形，加之被答辩人于今年1月2日达到法定退休年龄，被答辩人也无需为其支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，请仲裁庭查明事实真相，依法判决。
此致
xxXX区劳动人事争议仲裁委员会
答辩人：XX餐饮限公司
一、农村土地承包纠纷的特点和主要表现形式
根据农村土地承包纠纷类型多样性、纠纷形成的复杂性、纠纷范围的广泛性和纠纷主体的多样化的特点, 当前农村土地承包纠纷的主要表现形式为:一是外出务工人员返乡要地引发的纠纷;二是受国家支农惠农政策的刺激引发的纠纷;三是承包地被征占引发的纠纷;四是土地流转不规范导致的纠纷;五是历史遗留问题引发的纠纷;六是部分农民具有稳定的收入来源或者与其儿女在城里共同生活, 将农村的房屋和土地转让他人, 现在土地有了既得利益后产生的纠纷;七是因妇女丧偶或离婚改嫁而引起的纠纷。
二、典型案例和主要做法
申请人定西市安定区凤翔镇永定村三社村民纪某诉被申请人同社村民史某土地承包经营权纠纷一案, 纠纷起因是在土地征用过程中丈量土地时, 纪某发现和史某某土地中间属于史某儿子的1.2亩土地, 在史某的经营权证书上没有登记, 而自己的经营权证书上恰好显示的是自己的土地和史某的土地相连, 纪某就认为这1.2亩土地是自己的, 因此产生纠纷。纪某提出申请, 仲裁庭受理后进行了开庭审理。仲裁庭在开庭时注意到, 虽然争议地块记载在申请人的经营权证书上, 但被申请人多年耕种的事实也有迹象证明, 于是决定进一步调查后第二次开庭审理。仲裁员深入相关农户调查时, 由于申请人的家族过于强势, 被调查人遮遮掩掩, 不敢作证, 不得已, 仲裁员赶往省城, 从离开本地去省城居住的前任社长那里撕开缺口, 顺藤摸瓜, 环环相扣, 调取12份证据, 证明该地块确是1988年土地小调整时调整给史某的, 而申请人的经营权证书, 是由于颁证时工作面宽量大, 由农户自己陈述登记人员登记的, 并没有到地块核实, 第二次开庭时, 经举证质证, 查明了事实, 依法维护了弱势村民的合法权益。
㈠加强领导, 健全机构, 确保仲裁工作顺利进行
为了使仲裁工作顺利开展, 安定区委、区政府高度重视。一是专题研究部署了全区农村土地承包纠纷仲裁工作, 成立了工作领导小组, 确保了仲裁工作的顺利进行;二是依法成立了区农村土地承包仲裁委员会, 明确了职责, 确定了办公场所、经费等;三是根据《农村土地承包纠纷调解仲裁法》的规定, 在区农业、经管等部门和各乡镇聘任了35名专 (兼) 职仲裁员, 负责全区农村土地承包纠纷案件受理、调解、仲裁等日常工作。
㈡健全制度, 完善机制, 确保土地承包纠纷依法解决
一是制作了一整套统一、规范的农村土地承包纠纷仲裁格式文书;二是规范了仲裁工作的程序, 制定了各项工作制度。
㈢强化培训、加强设施建设, 确保调解仲裁有效开展
一是加强土地承包政策的宣传, 对全市首例土地承包纠纷仲裁案件邀请市、区两级电视台进行了专题新闻报道, 营造了良好的工作氛围;二是对仲裁员开展了政治理论、法律法规和业务技能培训, 并经考试给合格者颁发了证书, 做到仲裁人员持证上岗;三是加强基础设施建设, 建成了仲裁庭、合议调解室、案件受理室和档案会商室, 配置了有关硬件设施和办公设备。
㈣坚持原则, 依法办案, 提高仲裁案件质量
一是坚持公开、公平、公正原则。在案件审理过程中, 严格程序、规范操作, 确保程序合法。以事实为依据, 以法律为准绳, 坚决做到事实清楚、证据确凿, 适用法律正确恰当。二是恰当运用证据规则。案件受理后, 坚持民事纠纷“谁主张、谁举证”原则, 确保查明基本事实, 不偏不袒、不冤不屈、公正裁决。三是坚持调解先行的原则。四是坚持严格受理、认真审理, 严把立案关。五是坚持各方协调和回访。
三、结语
总之, 安定区开展农村土地承包仲裁工作的实践证明, 依法开展农村土地承包纠纷仲裁是解决农村土地承包纠纷、处理农民上访的有效途径, 对切实维护农村社会稳定, 依法保护农民合法权益起到了至关重要的作用。在实际工作中坚持依法调处, 规范程序是搞好农村土地承包仲裁工作的关键;仲裁人员坚持原则, 扎实工作是搞好农村土地承包仲裁工作的基础;领导重视, 部门配合是开展农村土地承包仲裁工作的保证;只有不断地克服困难, 探索和总结经验, 才能推动农村土地承包纠纷调解和仲裁工作逐步走上法制化, 规范化的轨道, 才能为农村土地经营权登记工作的顺利开展做好后盾, 才能为党的十八届三中全会提出的以完善农村经营体制创新为核心的农村土地改革保驾护航。
摘要：随着农村改革的不断深入, 城镇化、工业化的发展, 人地矛盾日益突出, 农村土地承包纠纷越来越多。建立农村土地承包仲裁机构, 依据法律的基本精神, 结合农村土地承包政策, 开展调解和仲裁, 对于稳定农村土地承包关系, 保护农民土地承包经营权, 促进农村改革、发展和稳定具有重要的意义。
关键词：仲裁协议；债务承担；债权让与
中图分类号：D997.4 文献标志码：A文章编号：1002-2589 （2011） 17-0103-02
在国际商事交易中，当事人订立合同后将其合同项下的权利或义务转让给第三人的情况是很常见的，但如果合同是含有仲裁协议条款，当合同转让给第三人时，该仲裁条款是否也应同时转让给第三人，则是一个有争议的问题。先行的国际商事仲裁立法和国际公约均未对此问题作出明确规定，各国的司法实践也不尽相同。
一、仲裁协议转让的理论
在国际商事交易中，当事人订立合同之后将其合同项下的权利或义务转让给第三人的情况是很常见的，理论上也没有太大争议。但是如果合同中含有仲裁条款，合同的当事人将其权利或义务转让给第三方时，该仲裁条款是否同时转让给第三人？换言之，第三人是否应受该仲裁条款的约束？这个问题在理论上尚存争议，各国的做法也各不相同。下面就理论上的分歧作一归纳。
1、支持国际商事仲裁条款与主合同同时转让的理论
仲裁协议同合同一样，其效力仅及于合同当事方，而合同的效力只有在当事人合意之下才能及于第三人。因此，仲裁协议作为合同的一种，是否应当对第三人产生效力的问题，归根到底就是仲裁协议是否可以因当事人的合意对第三人产生效力的问题。仲裁协议从本质上来说就是一种契约，且是一种实体法上的契约。从契约的相对性原则来讲，仲裁协议仅仅在双方当事人之间有效力。但随着仲裁实践和仲裁理论的发展，当前的主流做法则认定，在特定情况下仲裁协议对未签署仲裁协议的当事人也产生约束力。
实践中，有许多国家采取仲裁协议与主合同同时转让的做法。在美国法中，涉及仲裁条款转让的多数案件均是在整个合同转让时讨论的。在转让整个合同的情况下，美国法院认为，仲裁条款随主合同一同转让，主合同中关于仲裁条款的规定均可以用来抗辩受让人。法国对仲裁条款的转让无专门规定，法院一般判定在主合同转让时，仲裁协议自动转让。在瑞士，除非某些特殊情况，仲裁协议也应当与其他的权利一同转让。
2、反对国际商事仲裁条款与主合同同时转让的理论
反对国际商事仲裁条款与主合同同时转让的观点主要是基于以下几方面原因。
（1）仲裁协议的独立性
从仲裁条款独立性来看，合同中的仲裁条款是与合同不同的单独协议，仲裁条款独立于合同的其他条款而存在，不因合同其他条款无效而无效，也不因合同本身的存在与否受到任何影响。因此，当主合同转让时，仲裁条款不随主合同转让而转让，除非双方当事人同意此项转让。
但是，依据仲裁条款提起仲裁的权利应当与其他从权利一样随着主债权的转让而转让。如果争议一方能够在争议出现后，随便以合同无效或不成立对抗仲裁管辖权，那么仲裁条款也就事实上失去其约束力。因此，独立性是为了保证仲裁程序的顺利开始，而仲裁条款的转让则是为了保证仲裁程序的顺利完结，以仲裁条款自治性反对仲裁条款随合同转让自动转让是不合理的。
（2）缺乏书面仲裁协议
仲裁是基于双方的合意而产生的协议。各国仲裁法与国际上有关的公约均要求仲裁协议是书面的方为有效。双方当事人如果没有在书面的仲裁协议上签字，就不受仲裁协议的约束。但是随着商业实践的发展，这一要求已逐渐放宽，许多国家和地区已经确认或者正逐步接受一些没有签字的仲裁协议的效力。所以以需要书面仲裁协议来反对仲裁协议的自动转让的说服力不强，也不符合放松仲裁协议形式要求的国际趋势。
二、不同情形下仲裁协议的效力
合同的转让，准确地说是合同权利、义务的转让，指在不改变合同关系内容的前提下，合同关系的一方当事人依法将其合同的权利和义务全部或者部分地转让给第三人的法律行为。合同转让分为合同承受、债权让与和债务承担三种情形，若合同出让人与合同相对方之间在原合同中订有仲裁条款，那么对该仲裁协议效力的确认应区别对待。
1、合同承受时仲裁条款的效力认定
合同的承受又称合同概括转让，即合同的整体权利义务全部转让给受让人。在合同承受中，合同的转让人经合同另一方或者其他方当事人的同意，将其在合同中的权利义务概括移转给受让人，如果原合同中订有仲裁条款，该仲裁条款对合同的受让人与合同的其他方当事人具有约束力，除非在合同的转让过程中，受让人或合同的其他方当事人有相反的意思表示。即在合同承受的情况下，适用的是仲裁条款“自动移转规则”(Antomatic Assignment Rule)。这是国际上的普遍做法。
2、债务承担时仲裁条款的效力问题
在合同债务承担的情况下，与合同承受的情形类似，债务人转让债务同样需要得到合同的另外一方当事人的同意，因此，原合同中的仲裁条款对受让人和债权人应当具有约束力，除非受让人或者债权人双方或者一方有相反的意思表示。对于合同债务承担，各国一般都规定：债权人的同意是使债务承担有效的最主要条件。债权人同意债务转移，债权人若愿意继续采取仲裁方式保障自己的合法权益，在其明示同意债务转移时就视为同意仲裁条款一并转移给受让人。若债权人未明示同意，同时在合理期限内未作出有相反意思表示的特别声明或保留，也视为债权人同意原债务人将仲裁条款中的权利义务随合同债务一并转移给受让人。因此，原合同中的仲裁条款对受让人和债权人应当具有约束力，除非受让人或债权人双方或者一方有相反的意思表示。
3、债权让与时仲裁条款的效力认定
这种情形在国际上争议较多，各国做法不一。在合同权利转让的情况下，各国大多规定转让不需债务人同意，而只要对债务人通知即可对其生效。所以，大多数国家否定了仲裁条款对受让人和债务人的效力。但是，近来也有国家承认在债权让与时，原合同中的仲裁条款对受让人和债务人即合同的另外一方当事人同样有效。法院和仲裁庭对此种情况下仲裁条款自动转让原则的论述主要从以下两个方面进行：（1）将仲裁条款视为基础合同的从属权利。仲裁协议作为主合同的一个组成部分，唯一的目的是保障合同权利的实现，由此产生的权利与义务属于合同的附属权利，应当与合同其他条款项下的权利处于相同的法律地位，受附属权利转让规则的支配。因此在主合同转让时应该自动转让。（2）对各方公平合理的期待进行分析。合同权利的转让仲裁条款自动转让并不损害相关当事人对合同的公平合理预期。从债务人的角度分析，债务人与债权人之间合意达成仲裁就意味着仲裁不仅是其应当承担的义务，也是其享有的权利。债务人的义务在原合同权利转让后一般并没有实质地改变。如果仲裁条款不能自动转让，那么只要原合同当事人将合同权利转让给第三人，他就可以逃避仲裁的义务，这样仲裁条款就没有任何意义了。从债务人权利的角度而言，原合同当事人达成仲裁协议有理由认为债务人本来是希望以仲裁的方式来解决履行合同产生的争议的。如果仲裁条款不能自动转让，债务人就必须通过诉讼解决争议，其仲裁解决争议的合理期待就要落空。从受让人权利角度看，只要转让合同有效，他所受让的合同权利就应该得到保护，没有理由认为受让人就其受让的权利所受到的保护要比转让人少，故在一项转让中，仅仅让与合同权利而不转让对该权利的保护是难以想象的。从受让人义务分析，受让人不应当被置于比转让人更优越的地位，如果原合同对债权所附加的条件之一是以仲裁方式解决有关争议，那么受让人无权摆脱仲裁的约束。
三、结论
无论从仲裁的产生来看，还是从世界各国的普遍实践来看，仲裁制度的最根本属性在于尊重当事人的自主意志，实行当事人意思自治原则。当事人意思自治原则是指当事人在选择解决他们之间纠纷的方式上拥有一定的意思自治，这种意思自治不仅受到法律的保护和尊重，而且当事人自己也要受到自己选择的制约。在国际国内民商事争议解决机制中，仲裁所具有的合同因素就体现了当事人意思自治这一原则。“无合意则无仲裁”是由当事人意思自治原则决定的，根据仲裁协议进行仲裁是一个合意的过程，前提是当事人一致认可以其选定的方式解决他们之间的争议。从表面上看，对仲裁合意的要求形成了国际商事仲裁条款转让强有力的阻碍，因为原仲裁条款中没有也不可能表现出非转让方当事人与受让人之间的仲裁合意，如果仲裁条款签字方在未经受让人同意的情况下将仲裁义务强加给他，那么受让人的权利就会受到侵害，使其不能享有通过公正和公开的法院审判维护自己权利的自由，也就否定了他应得的法律援助。但实际上，国际商事仲裁条款转让并没有否定“无合意则无仲裁”这一基本定律，恰恰相反，确定仲裁条款对受让人和非转让方合同当事人的约束力，必须以当事人意图为基础，因为在国际商事合同发生转让的情况下，通常在转让人和非转让方合同当事人之间达成的仲裁条款中根本没有提及该仲裁条款对受让人的效力，在合同转让后，就必须借助对当事人合意的推定来实现仲裁对当事人合意的要求。在国际商事合同转让中，不论从常理还是法律的观点看，合同当事人都可以在授予受让人权利时加以一定限制。合同转让，其中的仲裁条款是否一同转让，是转让协议的解释问题，归根结底，这一解释要服从当事人的意愿。在合同转让时，如果转让人、受让人和非转让方合同当事人明确改变或排除了合同中的仲裁条款，原仲裁条款对受让人不具有拘束力，反之，则对受让人有拘束力。
对受让人而言，当债务人与转让人之间的合同载有仲裁条款时，受让人有合理的机会考虑在其受让了合同权利，取得债权人的地位时，通过仲裁解决他和债务人之间的争议对他是否有利。如果他不愿接受仲裁条款，他就应当在合同转让时向转让人表示反对继续适用仲裁条款；否则，他就应当受仲裁条款的约束。
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答辩人：XXX 身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXX 地址：XXX 电话：XXX 海淀区劳动仲裁委员会：
关于答辩人和申诉人之间于XXX年X月X日
XXXXXX 就《培训协议》第七条第2.4款返还培训费用2975元的申请，答辩人现就申诉人的仲裁申请答辩如下： 1.申请人对我所进行的培训并非《劳动合同法》第二十二条规定的专业技术培训。原因是：《劳动合同法》规定的专业技术培训通常是指为提高劳动者特定技能而提供的培训，包括专业知识和职业技能培训。而我所接受的培训是“建（构）筑物消防员（初）级”培训，取得的是消防中控上岗证，顾名思义，该证件是从事建筑物、构筑物消防安全管理、消防安全检查和建筑消防设施操作与维护等工作的人员上岗的必备证书，是上岗前的培训，常规性培训，而不是为了提高劳动者特定技能而提供的培训。
2.劳动者向用人单位支付双方劳动关系存续期间的培训费用需要满足“劳动者与用人单位在培训前签订了培训协议”，而申请人与我签订协议是在培训之后才签订的。事实是：我接受培训时间是2012年6月4日至2012年6月27日之间（培训证书可以证明），而签订《培训协议》是在2012年7月6日（协议书和申请人的申请书可以证明）。所以，即使申请人所称培训为《劳动合同法》所规定的专业技术培训，也不符合劳动合同法关于劳动者向用人单位支付双方劳动关系存续期间的培训费的规定。3.申请人与我签订的《培训协议》是格式合同，其用于所有员工在培训后才要求强行（当然劳动者为了继续工作是不得不签的）严重不利于劳动者的显失公平的协议，是属于可撤销的合同。4.答辩人要求：
1)驳回申请人的关于支付培训费用的申请。
2)撤销2013年4月签订的关于使用本人消防培训证的《协议书》。3)申请人应负担由此而产生的各项费用。此致
海淀区劳动仲裁委员会 答辩人
上海麒禾信息科技有限公司就吴洋凡与上海麒禾信息科技有限公司劳动争议一案(闵劳仲(20xx)办字第2516号)提交答辩书如下：
对请求事项1的答辩：被诉人与申诉人的双方劳动关系是劳动合同期满而合同终止的关系，而非解除劳动关系，被诉人无应当向申诉人支付一个月工资经济补偿金的情形依据。
对请求事项2的答辩：被诉人与申诉人签订的《劳动合同》于20xx年11月22日至20xx年4月30日期满，双方都无意愿续签合同，则被诉人按照劳动法的有关规定，双方的劳动合同期满则双方的劳动合同终止。被诉人无需额外支付申诉人一个月工资以解除劳动合同。
对请求事项3的答辩：申诉人要求20xx年2月1日至20xx年3月31日的工资要求，纯属捏造事实、撒谎、欺骗仲裁委会员。本公司从未有欠薪行为。申诉人的工资均从银行划拨至其帐户上，现有银行汇款凭证为证。如被诉人真有其所说的现象，为何在此二个月的发薪日申诉人不向被诉人询问?可见申诉人的道德品质存在质疑。
对请求事项4的答辩：被诉人与申诉人签订的《劳动合同》于20xx年11月22日起，时日申诉人的劳动关系未脱离“上海长江计算机股份有限公司”，申诉人也未将其信息资料给与被诉人，致使被诉人未办理申诉人的外来人员综合保险。现被诉人愿意补交申诉人的外来人员综合保险。时间为20xx年11月22 日至20xx年4月30日。
对请求事项5的答辩：申诉人要求被诉人支付20xx年5月1日至5日的工资，申诉人并无上班依据，不予接受。
[关键词]医事仲裁;构建;保障
随着医疗事业的发展和患者维权意识的不断提高,医疗纠纷逐年增多,处理难度也日益加大。从中央到地方各级政府及相关部门都采取了一系列措施,希望能够防范和遏制医疗纠纷的发生,正确而平稳地处理好这一敏感问题。然而,施行的情况并没有达到预期效果。医疗纠纷的层出不穷与司法资源的有限性使得纠纷解决对社会救济和自力救济的依赖程度不断加剧,审判外的替代性纠纷解决机制(Alternative Dispute Resolution,ADR)已成为医事法学的热点研究课题。在ADR 的多种方式中,医事仲裁机制以其独特价值, 备受专家和学者的青睐。仲裁在我国主要适用在民商事、海商事、劳动争议上,医事仲裁还是新生事物。如何使医事仲裁真正成为医疗纠纷处理的有效途径,本文试图从医事仲裁的构建及保障展开探讨,以期抛砖引玉,对我国未来的医事仲裁制度的构建有所裨益。。
一、现阶段建立医事仲裁制度的必要性
1.现有医疗纠纷的处理方式及其局限性
国务院在2002年颁布了《医疗事故处理条例》(以下简称《条例》)。《条例》中规定医疗纠纷的解决方式主要有三种:当事人协商解决、卫生行政部门行政调解和人民法院民事诉讼。然而,结合我国目前医疗纠纷频繁多发的状况及其特点,《条例》仅规定三种解决方式显然不适应纠纷解决的多元化需求,此外,和解、行政调解、民事诉讼这三种方式本身在解决医疗纠纷方面也存在一定的缺点与不足。
第一,协商解决不利于保护医患双方的合法权益。医疗机构愿意协商解决医疗纠纷的原因之一是宁愿“花钱买平安”,以减少败诉或诊疗秩序遭到破坏后所造成不良的社会影响,甚至迫于患者或家属的暴力求偿而医疗机构管理者出于无奈作出与现行法律、法规相悖的大额赔偿,导致医疗纠纷处置举步维艰,国有资产不断流失,同时也存在医方利用自身的信息优势侵犯患方的合法利益,达成不公平的和解协议;患者一方则为了多得到经济补偿而试图通过暴力要挟医疗机构。此外,协商和解容易掩盖存在的医疗过错,卫生行政部门无法针对医务人员的不良执业行为做出客观评价,导致部分医护人员工作上不负责,违法违规事实无法得到应有的惩罚。
第二,行政调解医疗纠纷的主体依现行法律、法规的规定:主要是医疗机构的上级卫生行政主管部门;由于其与医疗机构存在隶属关系,从管理角度出发难免以本位主义出发,首先考虑的是如何保护自己的医护人员和如何维护医疗机构的经济利益,难以避免发生相互偏袒庇护等问题,容易造成处理结果的失真,患者的合法权益得不到有效的保障,行政调解失去公信力。同时,由于行政调解缺乏强制力,往往导致调解结果不能实际履行,造成有限资源的浪费。
第三,法院处理医疗诉讼的案例存在一定的局限性。医疗行为是一种极为专业且实践性较强的技术,非经系统医学教育及专业培训难以对专业问题得出客观科学的评价。由于法官不具备医学知识,在案件事实真伪不明时,法官难以依据自由心证而作出公正的判决,这在一定程度上导致患方放弃公权救济而寻求私力救济,无法切实保障医患双方的合法权益,不利于卫生事业的可持续发展。
2.现行第三方调解存在的局限性
近年来,由于医疗纠纷愈演愈烈,各地都在积极探索纠纷的处理模式;在司法行政机关下设立医疗纠纷第三方调解机构并组建调解专家库,由该第三方主持医疗纠纷的调解,这一模式在全国部分省市得到推广,在一定程度上缓解了医患矛盾,但该模式存在制度上缺陷,在现实中仍难以使医疗机构摆脱医疗纠纷的困扰。目前,国内大部分省市依据地方政府规章的形式,规定第三方调解医患方的求偿额度区别采取处理模式①:小额索赔允许医患双方自行和解(小于1.5万元);中等额度索赔可在第三方调解下达成调解协议(1.5-10万元),医院不得自行和解;大额索赔须行民事诉讼(大于10万元);人为依据索赔额度创造性地割裂制度的连续性、稳定性,很难在制度上、法律上得到很好贯彻。
而调解结果的非强制性导致医患双方未能依约履行;患方仍试图通过围攻、谩骂、干扰医院正常诊疗秩序,达到威逼医院迫于声誉而作出妥协或获得较大的赔偿;医方认为诊疗过程符合规范,不存在医疗过错,从而使得调解结果未能兑现或根本不接受调解。在医患双方之间建立纠纷处置的矛盾隔离带未能如愿以偿;而依靠行政权力的大力推广,势必使医患矛盾进一步加剧,和谐医患关系难以构建。
3.医事仲裁的概念及优越性
仲裁是指双方当事人在争议发生前或争议发生后达成协议,将争议的事项交非司法机关的第三者进行审理,并由其做出具有约束力的裁决,双方当事人对此有义务执行的一种解决争议的方法[1]。医事仲裁是指在医疗活动中医患双方对诊疗过程所发生的民事争议,依当事人的提请由仲裁机构进行审理和裁决。
与现行的医疗纠纷处理机制相比,医事仲裁制度的优越性表现为:首先是专业性,医事仲裁所针对的是医疗纠纷,由于医疗行为的特殊性,仲裁不可避免要涉及复杂的、专业的医学知识及与其相关的法律知识,而医事仲裁机构中可以聘任由医学专家、法学专家、卫生管理专家、医学伦理学专家、法医学专家等组成的仲裁员库,由其依据专业知识背景对纷争事实作出客观、公正的裁决[2]。其次是保密性,医事仲裁以不公开审理为原则,仲裁员对当事人申请仲裁的医疗纠纷负有保密义务,有利于维护医患双方的合法权益,使患者的隐私或医疗机构的商业秘密能够得到有效保护。医患双方在一个相对和谐氛围中平息纷争,有利于医学科学的持续发展;第三是经济性和灵活性, 仲裁可以及时地解决争议,减少当事人在时间和精力上的消耗,从而节省费用;同时,仲裁在程序上不像诉讼那样严格,当事人享有较大的自主权,甚至还可以自定程序,很多环节可以被简化,有关文书的格式甚至裁决书的内容和形式,可以灵活处理。
二、构建医事仲裁机制
1.构建医事仲裁机制的法律基础
在我国,医事仲裁能否作为解决医疗纠纷的方式,尚在理论探讨阶段。《仲裁法》采用结合式的立法体例对仲裁适用范围进行规范。第2条规定:平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷, 可以仲裁;第3条规定: 下列规定不能仲裁:(1)婚姻、收养、监护、抚养、继承纠纷,(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。结合医疗纠纷的特点和仲裁法中的相关规定,笔者认为在我国完全可以确定医疗纠纷应当属于仲裁的范围。
首先,主体资格问题,即医患双方是否是平等的主体。从表面上看是医方和患方在医学知识和技术上存在严重的“不平等关系”。但这种“不平等关系”无法掩盖二者法律地位上的实质平等。医患双方因医治疾病这一共同目的而发生医疗法律关系。此外,在这个医疗法律关系中,医患双方的人格和意思都是独立的,彼此之间不存在隶属关系;医疗纠纷包括医疗侵权纠纷和医疗服务合同纠纷,无论是那种纠纷,医患双方均是平等的主体,其法律关系的产生、变更及消灭都实行意思自治,独立的人格和意思自治才是平等主体的真正内涵。
其次,绝大部分医疗纠纷在民事性质上都是财产权益纠纷[3]。现实生活中,除了少数构成医疗事故罪外,大部分医疗纠纷都属于民事纠纷,是以损害赔偿为要求的民事权益争议。即使是构成医疗事故罪的刑事犯罪,其刑事附带民事诉讼部分也属于财产权益纠纷,具有可裁性。
再次,医疗纠纷不属于行政争议。医患双方中,医方绝大部分属于从事诊疗活动被赋予公益性的事业法人机构,少数属于营利性企业法人,二者均具有商法学上的商主体而不是行政机关,患方也不是行政管理相对人,医疗活动更不属于行政管理活动,医患双方基于医疗服务合同建立法律关系,其在履行合同过程中发生的争议不属于应当由行政机关解决的行政争议。
2.医事仲裁模式的选择
纵观我国理论界,目前仲裁模式主要有两种。一种是将医疗纠纷纳入《仲裁法》的调整范围,利用现有的仲裁制度裁决医疗纠纷,医疗纠纷的仲裁应基于双方的仲裁协议,任何一方都不能单独启动仲裁程序。仲裁实行一裁终局制度,仲裁庭的裁决具有强制执行的效力。
另一种是,建立类似于劳动争议仲裁制度的强制性医事仲裁制度。法律明确规定成立医事仲裁委员会作为第三方,对医患双方发生的医疗纠纷进行调解和裁决。医事仲裁作为诉讼前的必经程序,医疗纠纷未经仲裁而直接向人民法院起诉的,人民法院将不予受理。医事仲裁程序经由任何一方当事人向仲裁委员会提出仲裁申请即可启动[4]。仲裁庭的裁决不具有终局的效力,当事人不服裁决的,除法律另有规定外,在规定的期限内可向人民法院提起民事诉讼。结合我国医疗纠纷的特性及现状,现阶段强制性医事仲裁制度更符合我国的医事仲裁模式。
首先,第一种仲裁模式要求仲裁应基于双方的合意,任何一方都不能单独启动仲裁程序。但在医疗纠纷中,我们难以期待医疗纠纷中的双方当事人之间能像商业交往中的企业和企业之间处理纠纷那样冷静、理智,或者在纠纷发生后能在没有第三者参与的情况下达成仲裁协议[5]。由于医患双方的利益趋向不同,很难做到医患双方理性协商达成仲裁合意,共同提出仲裁申请。
其次,我国现阶段与医事仲裁相配套的法律法规尚不健全,医事仲裁机构也缺乏相关的经验和操作规范,即便借鉴国外经验,也需一段相当长的时间才能与国内实际情况结合。若选择第一种仲裁模式,实行一裁终局,当事人在选择医事仲裁时会有所顾虑,担忧裁决结果对其不利而无其他救济途径不得不放弃仲裁协议,且容易引发公众对仲裁产生不信任。强制性医事仲裁制度在当事人认为其合法权益通过医事仲裁仍未得到有效维护时,其可通过司法途径进一步救济;同时,通过仲裁制度的设计可将大量事实清楚、标的额小的医疗争议部分实行一裁终局,避免大量医疗诉讼进入法院,浪费有限司法资源。
3.医事仲裁的机构设置和仲裁员选任
医事仲裁机构的设置事关医事仲裁制度建立的成败关键。可借鉴现行在司法行政机关下设立医疗纠纷第三方调解机构的模式,将其直接过渡为司法行政机关下设置一个专门处理医疗纠纷的医事仲裁委员会,该委员会拥有独立的财产、编制,能够独立承担责任,且与医疗机构不存在隶属关系;同时,为了达到高效、公正裁决医疗纠纷的目的,可以在仲裁员的选任上体现医疗纠纷的特点。组建一个由医疗领域的专家、法律专家、卫生管理专家、医学伦理学专家、法医学专家等组成的仲裁员库, 在医疗纠纷仲裁时,可以根据医疗纠纷的特点、案件的复杂程度、医学或法学上所涉及的难点等情况从该库中选任仲裁员组成仲裁庭[6]。
4.医事仲裁程序
在仲裁程序的设计上, 医事仲裁可参照现有仲裁程序,结合我国医疗纠纷的特殊性,必须关注以下二个问题:(1)医事仲裁与医疗事故鉴定的关系。就医事仲裁而言,事实的认定不一定非要经过医疗事故鉴定程序,医事仲裁的仲裁员因其自身优势决定了它具有对医疗纠纷中涉及的医学问题进行专业的判断,因此医疗事故鉴定并非医事仲裁的必经程序。(2)仲裁过程中的调解: 仲裁庭在做出裁决前,可以先行调解,当事人自愿调解的仲裁庭应当调解。调解不成的,应当及时作出裁决。事实上, 大多数情况下, 医患双方引发矛盾的焦点是医患双方对医学信息掌握的不对等性以及知情告知不到位所导致的信任缺失, 使得发生争议后医患双方难以沟通,双方需要仲裁机构这样独立于医疗机构外的专门机构来均衡其在医疗争议解决中的地位, 而医事仲裁机构依据其中立的身份和专业优势提出的劝导性建议或调解方案能够引起冲突各方的重视,成为调解成功的基础。但是当医疗纠纷的当事人不愿调解或者久调不决时,仲裁机构应当及时作出仲裁。
三、医事仲裁机制的法律保障
1.立法保障
如前所述,我国构建医事仲裁机制并没有法律障碍,但目前还没有真正确立医事仲裁制度,为了使医事仲裁机制在实践中更好的实施, 有必要从立法上予以保障。通过立法将医事仲裁纳入医疗纠纷处理方式之一,明确规定医事仲裁委员会的受案范围、机构设置、仲裁规则、监督机制等。
2.司法保障
在强制性医事仲裁模式下, 当事人对仲裁裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。期满不起诉的,裁决书发生法律效力。但是法律并没有赋予仲裁机构强制执行的权利。在当一方当事人无正当理由拒不履行仲裁裁决时, 对方当事人有权申请人民法院强制执行。此外,法院对申请执行的仲裁裁决也有义务进行审查,如发现仲裁裁决在实体上确有错误,显失公平或者程序上有违法现象的,可以依职权要求仲裁机关重新审理或撤销裁决,当事人可以起诉。这种司法保障对医事仲裁机制的构建能否顺利、公平、公正地实施至关重要。
3.仲裁机构内部监督
内部监督是指仲裁委员会对仲裁员和仲裁程序的监督。这种监督主要是发生在程序方面,并且是在仲裁程序进行中。如当事人或者仲裁员发现可能影响仲裁公正审理的任何情况,均可及时向仲裁委员会说明情况并申请仲裁员回避或自行回避。
四、医事仲裁机制的配套制度保障
鉴于医疗行为是一种高风险性、复杂性、实践性行为,在制度设计上应确立民事赔偿制度、强制医疗执业责任保险制度和医疗风险保险制度相结合的原则,以从司法实践中确保真正意义上的公平。
扶持和推动由政府构建的强制医疗执业责任保险和医疗风险保险制度,有利于保护医患双方的利益。前者通过医疗机构及医务人员共同强制参保,依据保险大数原则降低执业责任风险;后者通过小额提高医疗费用,由患者来承担其相应的医疗风险;这样体现了医疗风险医患共担和医疗执业责任风险医院负责的原则;医疗行业的高风险性、不可预测性、不确定性、侵袭性等特点决定了医疗风险完全由医疗机构及医务人员承担,无论在法律上、道义上均显失公平,只有构建公平合理的风险分担机制,才能维护双方的合法利益,为医事仲裁机制提供制度上的保障。
在世界许多国家和地区,医事仲裁解决机制已经成为与民事诉讼制度并行不悖、相互补充的重要社会救济制度。现如今,当我们反思我国医疗纠纷处置过程中所遇见的种种困难时,我们不难发现,交流与合作的不足,相互尊重与宽容的欠缺,往往阻碍着医疗纠纷的合理解决。由此,借鉴其他国家和地区在民事纠纷解决方面的经验,将仲裁引入医疗纠纷领域,不失为一条有效的途径。
[注释]
①参见福建省政府办公厅转发福建省综治办、省委宣传部等联合下发的《关于加快建立预防和处置医患纠纷“五位一体”长效机制的意见》。
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