股权转让顾问协议

股权转让顾问协议（共8篇）

股权转让顾问协议 篇1

乙方：深圳XXX投资管理有限公司鉴于甲方出于企业长期发展存在引进投资者及融资上市的需要，乙方拥有相关资源及丰富的融资上市经验，就XXX项目（包括其子公司、关联公司、项目公司），经双方协商就甲方委托乙方作为甲方引进投资者顾问事宜达成如下协议： 第一条声明与保证

（一）甲方的声明与保证

1、甲方声明，甲方具有完全的权利及能力订立本合同；

2、甲方保证，甲方根据本合同提供的任何资料、文件均是全面、真实与有效的，且不会构成误导；

（二）乙方的声明与保证

1、乙方声明，乙方具有完全的权利及能力订立本合同；

2、乙方声明，乙方有足够的能力履行本合同；

3、乙方保证，乙方根据本合同提供的资料、文件均是全面、真实与有效的，且不会构成误导；

第二条双方的责任、义务

（一）甲方的责任、义务

1.在许可的范围向乙方授权，为甲方引荐投资方； 2.向乙方提供必要的融资所需资料，包括自行完成中英文版的商业计划书，为乙方开展与本合同有关的工作提供便利条件。

3.按本合同约定向乙方支付财务顾问费； 4.及时向乙方通告与投资方及相关方融资工作进展的情况，并

提供有关文件的复印件。

5.甲方在每次与乙方引荐的不同的投资者洽谈之前，必须与乙

方就不同的投资者分别签订《投资方联系确认函》（见附件

一）。

（二）乙方的责任、义务

1.在许可的范围接受甲方授权，为甲方引荐投资方；

2.协助甲方制作和出具投资方所需资料以及解答投资方的询问；

3.按本合同约定收取甲方支付的财务顾问费；

4.联络甲方与投资方的商务洽谈事宜，协助甲方与投资方进行

谈判。

5.联系并筛选适合的投资者，并在每次引荐不同的投资者与甲方洽谈之前，与甲方签订《投资方联系确认函》（见附件一）第三条财务顾问费及其支付方式

经协商，一：甲方同意向乙方以现金或转帐方式支付财务顾问费。财务顾问费，按实际总融资额的百分之三（3%）提取。

1、财务顾问费支付期限与方式

（1）财务顾问费用按由乙方引进的投资总融资额（包括但不只限于股权融资、其他方式融资）的 百分之三（3%）提取。此投资总融资额包括：由乙方引进的投资方（含与投资方有关联的并参与该项目投资行为的公司或个人）参与的直接投资或间接投资的融资额以及对此项目的未来追加投资的融资额。（投资方为《投资方联系确认函》中予以确认的投资方）。

（2）就乙方每个引进的投资者，甲方及其子公司或关联公司在所谈及的项目中，若和是乙方引进的投资者交易成功，并甲方与投资者签定的合同以实际履行的情况下，必须支付乙方不低于在本条款中的财务顾问费收费比例的费用，每次就乙方引进的投资者在同意此合同条款基础上签署补充合同。

（3）财务顾问费支付方式分两种：

第一种：在投资者同意且甲方获知的情况下，乙方应得的财务顾问费在境外直接由投资者按实际支出的投资额及本合同规定的佣金比例一次性支付给乙方，操作会在相关文件体现，特别是在甲方和投资者的投资合同里注明乙方的费用直接从投资者汇入乙方指定的银行帐户；如果投资者给项目方的资金是通过监管机构（Escrow Agent）的监管帐号(Escrow Account)支付的，此种乙方顾问费的支付方式必须体现在付款指令文件中。此种顾问费

支付方式可以为乙方首选方式；

第二种：在因投资方的原因暂未采纳第一种支付方式时，在甲方与乙方引进的投资者签署投资合同后三个工作日内，投资融资款到达之前，甲方把乙方应得的财务顾问费存入双方认可并指定的香港有公信力的机构（香港的银行或律师行）的共同帐户，并委托该机构作资金监管，当投资融资款到达甲方指定账户后一个工作日内银行或律师行立即将乙方之佣金汇入乙方指定的帐户。若投资者的融资款没有在投资合同约定的日期到达甲方账户，甲方可在此期间暂不需支付乙方顾问费。倘若投资者融资款一旦实施，甲方必须按合同规定的佣金比例一次性支付给乙方。付款帐号：

户名：深圳XXX投资管理有限公司

帐号：

开户行：

二.财务顾问费附加条款

甲方同意：若乙方引进的是战略投资者，其资本运作超出本项目

投资范围

且使之成功上市，甲方将另按投资者投资总额的百分之二（2%）支付给乙方。支付方式为：

甲方将此百分之二（2%）按其股票内部实际发行价格折算成股票，在上市后三个工作日内一次性办妥股票转让手续给乙方。

第四条 甲、乙双方应高度保守对方商业机密，任何一方不得向无关人员泄露真实情况，最大限度地减少知情人员，以确保本合同所述工作的顺利进行。乙方为甲方制作的融资文件仅供甲方与乙方引进的投资方使用，甲方不得与非乙方引进的投资方使用。若甲方违反此规定，和非乙方引进的投资方合作成功，乙方依然按上述佣金比例收取财务顾问费。

第五条 在本合同执行过程中，甲、乙任何一方未履行合同约定的义务，履约方有权解除合同并要求违约方承担相应的责任并赔偿履约方相应的损失。

第六条终止条款

合同在下列情况下自动终止：

1、因不可抗力因素或国家政策原因，使本合同无法继续执行；

2、甲方付清顾问费；

3、甲方有违法、违规或欺诈行为。

4、乙方没有在规定的时间内成功引进投资者。

第七条违约条款

1、甲方违约

若甲方单方面解除本合同，应承担违约责任，乙方已收取的财务顾问费不退还给甲方。

若甲方迟延支付应向乙方支付的财务顾问费，应承担违约责任，除支付财务顾问费外，每逾期一日，按应付款项的百分之一（1%）支付违约金。

2、乙方违约 若乙方单方面解除本合同，应承担违约责任，则此前所收取财务顾问佣金全额退还给甲方；

第八条不可跨越条款

甲方及其相关机构和人员在此项目和未来的项目中，都不能跨过乙方直接与乙方引荐的投资者（包括该投资者的分支或关联机构）洽谈交易而不付财务顾问费给乙方，并应及时告知乙方项目进度,如甲方违约，甲方要以乙方应得之顾问费的双倍赔偿给乙方。

第九条争议的解决

甲、乙双方若遇无法协商解决的分歧，应当提交仲裁机构进行仲裁，双方选择仲裁机构为：中国国际经济贸易仲裁委员会华南分会。仲裁不成则可向法院提起诉讼。本合同应受中国大陆法律及香港法律的约束和解释，依据本合同的任何诉讼或索赔双方都同意并接受中国大陆及香港有司法管辖权限的法庭的最终裁决。

第十条通知或通讯

本合同任何一方向另一方发出本合同规定的任何通知或通讯，根据具体情况可用中文或英文书写，以邮寄或传真、电子邮件形式发送；按本合同发出的通知或通讯，信件递交邮局后五日视为收件日期；如以传真或电子邮件发送，发出后一个工作日应视为收件日期。

第十一条 本合同有效期暂定为三年（自签字之日算起）。若融资成功，考虑到甲方上市需要延长合作时间，双方届时则无条件签署延长合作协议并将它作为本合同不可分割部分。未尽事宜，由甲、乙双方协商解决。

第十二条本合同一式四份，甲、乙双方各执两份，法人（授权）代表签字盖章后正式生效。

甲方： 深圳XXX有限公司

法人（授权）代表：

乙方： 深圳XXX投资管理有限公司

法人（授权）代表：

股权转让顾问协议 篇2

一、私募股权投资基金的业务模式

PE基金有两个主体, 基金和基金管理人, 通常非业内人士容易将这两者混淆, 前者代表出资方, 后者代表的是投资运作方, 两者之间的关系是委托代理关系, 通过一定的激励约束机制将前者的资金委托给后者管理。基金的组织形式不同主要体现在基金的主体形式和委托代理关系的差异。

在我国, PE一般分为公司型基金、契约型基金和有限合伙型基金三种。按目前业内通用标准, 三种形式基金的优劣比较如表1所示。

合伙型基金与契约型类似, 也是按照“先分后税”的原理, 《合伙企业法》明确合伙企业在企业层面无需缴税, 只是在合伙人即投资人的层面需要缴税, 因此这两类基金都不存在“双重征税”的问题。公司型基金是“先税后分”, 基金公司需缴纳一层所得税, 之后如果基金公司的股东是法人机构, 则此项利润所得不再需要缴税, 但如果投资者是自然人则还需要交纳个人所得税, 因此则有双重征税的问题。基于税收制度的不同, 合伙制是目前民营PE基金通常采用的组织形式。

二、国内商业银行开展私募股权投资基金财务顾问业务的优势

在目前国内几乎所有的金融机构中, 只有商业银行仍然不允许直接做PE投资。保险资金、社保基金、券商以及信托公司都已经开始了PE实践。商业银行因为受国内《商业银行法》的限制, 无法直接投资PE基金。同时, 也不适合由总行或分行直接担任基金的管理人, 因此, 国内商业银行暂时还只能通过境外机构或担任合作中介的角色间接地参与PE业务。为PE基金提供募集资金和项目推荐的财务顾问服务是一种比较松散但高效地参与PE基金业务的方式。

商业银行参与PE基金业务, 能够发挥商业银行的资源优势。国内大型商业银行长期以来不仅在各行业领域掌握了一大批可以投资的优质项目, 投放了大量信贷资金, 积累了雄厚的市场和客户资源, 对企业客户有着详尽的了解, 同时也拥有一批熟悉这些行业的专业人才队伍, 这些传统资源不仅可以为PE业务继续提供信贷支持和配套服务, 而且更是进军PE业务领域的有利条件。因此商业银行参与PE业务有利于既有资源的发挥和PE业务的高效运作。

换言之, 私募股权投资基金运作的成功与否, 主要取决于资金募集和项目投资这两点, 而国内商业银行在项目和资金上具有先天的优势, 发挥其天然优势, 可以促进私募股权投资基金的高效成功运作。

三、国内商业银行开展私募股权投资基金财务顾问业务的业务模式

基于国内政策限制, 国内商业银行开展私募股权投资基金业务可以PE投资企业财务顾问的角色参与其中, 充分利用商业银行在项目管理与资金募集两方面的优势, 提供包括但不仅仅限于如下范围的顾问业务。

第一, 利用银行的客户资源, 协助基金公司 (或基金管理公司) 寻找投资项目。好的投资项目, 是PE投资成功的基础。寻找到一个好的投资项目, 意味着投资已成功一半。而优质投资项目的标准一般以符合国家产业政策、市场前景广阔、企业经营情况良好、具备资源或技术上的优势、优秀的核心管理团队和企业成长性持续向好等方面为判断标准。国内商业银行具有雄厚的客户群体和项目信息来源渠道, 进行项目筛选的范围更加宽泛, 无疑可以协助PE投资企业优中选优地寻找到更好的投资项目。另外, 当投资项目确定后, 银行可利用自身客户资源向该PE项目推介投资者, 主要针对资金充裕、风险承受能力高、追求高收益的个人高端客户或公司机构类客户进行推介, 以满足该类客户群体投资理财的需求。

第二, 协助基金公司 (或基金管理公司) 提供项目尽职调查服务。具代表性的一种情况是, 基金公司 (或基金管理公司) 对异地投资企业的项目尽调虽然可以派出多名项目经理进行多轮项目尽调, 但因地域的限制, 对投资项目信息的来源远不如当地商业银行的畅通与及时, 同时也增加了基金公司日常差旅、人力等营运成本, 项目尽调效率亦无法有效提升。在与目标企业沟通不畅的情况下, 往往出现项目经理项目忙碌疲乏, 目标企业不堪忍受的情况, 同时尽调效果也可能不尽如人意。对于投资项目的后续管理, 也存在相类似的情况。而当地商业银行一是拥有专业素质可以信赖的专业尽调人员, 二是熟悉当地项目的情况, 可以高效地帮助PE投资企业进行项目的前期调查、后续管理的大部分基础性工作。这对PE企业而言, 聘请商业银行作为财务顾问协助项目尽调, 可以在实现尽调目标的前提下, 有效提升工作效率和节省部分营运成本, 也可以减轻项目经理日常工作量, 以考察跟踪更多的投资项目。

第三, 协助基金公司 (或基金管理公司) 在项目投资的过程中制订交易框架以及工作计划。

第四, 协助基金公司 (或基金管理公司) 沟通项目进程中所涉及到中介机构。

第五, 协助基金公司 (或基金管理公司) 进行后续投资管理, 对基金公司 (或基金管理公司) 后续投资提供咨询服务工作。

第六, 其他方面的管理咨询、中介协调业务。

另一方面, 国内商业银行也可以作为目标企业的财务顾问参与到私募基金业务中来, 协助企业提供尽职调查资料、沟通协调中介机构以及管理咨询。

四、国内商业银行开展私募股权投资基金财务顾问业务的风险

国内商业银行基于雄厚的客户基础, 作为财务顾问, 既可以为PE投资企业推介投资项目, 又可以为其推介投资人, 募集资金, 能有效帮助PE投资企业解决运作过程中的两大难题。在此运作过程中, 就法律层面而言, 投资人是否投资取决于投资人个人对投资项目的判断与个人投资风险偏好, 银行仅作为财务顾问, 为投融双方提供牵线搭桥的中介服务。但由于银行有效参与了投资、融资两方面的业务, 在此类业务中可以起到实际上的主导作用。因此一旦基金资金运作出现风险, 银行作为中介方, 虽然没有法律上的直接风险, 却易出现与投融资双方的法律纠纷, 面临声誉风险和间接投资风险。具体包括但不限于以下几点。

1、声誉风险。

投融双方, 如果是因为基于对国内商业银行专业能力与良好信誉的信任, 参与到私募股权投资业务中。一旦出现投资失败的情况, 均会对银行产生不良声誉风险甚至法律纠纷。虽然在法律层面银行不承担赔偿责任, 但从目前的司法实践对待银行赔偿的其他类型案例来看, 往往以银行操作瑕疵或者未尽操作义务为由, 判定银行承担部分赔偿责任。

2、操作风险。

银行作为PE业务的顾问, 无论是项目推介或融资中介, 需要经过大量实际操作环节。而操作中的瑕疵, 往往成为投资项目失败后, 投融双方要求赔偿的依据。具体而言, 包括但不限于以下方面:一是银行在协助项目尽职调查方面或者项目推介方面未尽义务, 包括项目的基本情况提供不全面、产业前景预测存在误导性、交易结构设计上存在瑕疵等等;二是对相关监管政策上的执行未尽义务, 包括资金募集过程中未尽充分揭示投资风险、对投资人的风险识别和承受能力未谨慎判断、单一投资者出资额和投资人总数不符合国家规定等等。总之, 操作过程中的所有环节, 均有可能成为产生操作风险的源头。银行应谨慎负责地向投融双方提供资料, 并约定各环节彼此的责任与义务以规避此类风险。

3、市场风险。

市场风险主要包括:政策风险、利率风险、汇率风险等。一般基金管理人为避免基金承担过高的市场风险, 以适度分散组合投资的原则和策略, 建立完善的投资决策机制和风险控制机制。银行可利用财务顾问团队所掌握的专业知识和社会资源为企业提供合理规避各种风险的建议和应对措施, 并明确相关的责任与义务。

综上, 在目前国内政策环境中, 银行作为财务顾问参与私募股权投资业务可大有作为, 一是可以为高净值个人客户和机构法人客户提供定制化的投资方案;二是可为成长性项目提供前期资金, 提前实现银行信贷项目的储备;三是银行自身可获得较高的中间业务收入, 私募投资企业在获得银行介入后也迅速发展壮大。因此, 在充分控制风险的前提下谨慎介入私募股权投资业务, 必将成为新形势下银行新的业务选择。

参考文献

[1]商业银行布局私募股权投资基金纾困地方融资平台[N].21世纪经济报道, 2010-08-28.

东星集团股权转让协议风波再起 篇3

尽管还在湖北省洪山监狱服刑，极富冒险精神的狂人兰世立，或许会为这个消息感到振奋。“湖北省工商局的调查结果，将作为湖北东盛房地产公司股权纠纷案的新证据，提交给最高院。”兰世立侄女、东星集团发言人兰剑敏表示。

8年前，兰世立曾以20亿元身价登上“湖北首富”宝座。在几度浮沉、身陷囹圄3年有余之后，如今还有4个月即可重获自由。这场纠纷正是兰世立当年深陷高利贷漩涡，又在民航业国进民退潮中遭遇政商关系滑坡，最终鱼死网破惨淡收场的导火索，亦是他东山再起的唯一资本。

真假股权转让

在湖北省工商局表态的半个月前，“股权转让签名涉嫌造假”广为人知，并在东星集团与融众集团之间引发了一场口水战。

“东盛地产的股权转让协议中有几个地方是被别人假造的。”6月16日，兰世立侄女、东星集团发言人兰剑敏携律师在上海新闻发布会上宣称，获得足以“釜底抽薪”的新证据，“倘若湖北工商局查清事实，可依法撤销股东变更登记，恢复到原有登记状态。”

对此，融众集团董事长谢小青通过人民网回应，所谓伪造股权转让签名及印章的指责，纯属无稽之谈，期待司法鉴定以戳穿谎言，还原事实真相。

这场隔空论战，只是多年股权纠纷的冰山一角。2009年6月10日，湖北省高级人民法院受理了这宗民事纠纷案。最初东星集团和兰世立诉称，融众受让东盛地产全部股权后没有如约支付3.15亿元转让款，要求对方支付尚欠股权转让款17648万、违约金1200万。两个月后，这场民事诉讼变更为索回股权，要求法庭判决解除股权转让协议。

2009年9月，融众向湖北省高级人民法院诉称，除了支付8550万元转让款，他们还向东盛投入了数亿资金以维持运营，此外还发现应当由东星集团和兰世立承担偿付责任的原有债务总额8.78亿元已垫付2.93亿元，另有因协议承诺的未销售面积与实际相差造成经济损失达1.25亿元。因此，融众请求判决《股权转让协议》继续履行，确认转让款2.245亿元已经全部抵消，不再差欠任何股权转让款，同时还要求偿还垫付款、赔偿损失6.48亿。

这场历时悠久的民事纠纷，由湖北省高院在2012年5月10日作出一审判决，驳回东星集团和兰世立的诉讼请求，确认《股权转让协议》中约定的股权转让价款义务已经履行完毕。

东星和兰世立无法接受这个判决 “明为委托经营和股权转让，实为抵押借款”。今年4月15日，湖北东星集团、兰世立上诉融众资本投资集团案在最高人民法院进行了二审质证，东星方面代理律师陈有西当庭问出一个关键信息，即通过售楼融众即获利4亿多元，“你们不能把母鸡下的蛋都藏起来，却把喂母鸡的米全记得。”他说：“基本的事实就是，融众资本通过乘人之危，以违法的分解高利贷方式，严重违反合同不支付股权对价的3.15亿元救命钱，只用了8550万，就买到了一个优良资产达到20多亿的房地产公司。”

这次质证后，东星集团应司法程序依法调阅《湖北东盛房地产公司》的工商登记档案时发现，登记日期为2008年7月8日《湖北东盛房地产有限公司》的变更登记资料中，《出资转让协议》、《股东会变更决议》上的“兰世立”的签名“有问题”。狱中的兰世立本人确认，这两份文件他从未见过，且签名也非出自他本人。兰剑敏还称，署名为东星集团的《出资转让协议》使用的“湖北东星集团有限公司”公章也同样和工商登记的不符，且没有法人签名。

当《中国新闻周刊》记者联系融众投资集团董事长谢小青时，他以6月18日已经通过人民网做了独家回应为由，不肯再谈“签名印章造假风波”。

祸起高利贷

1991年开始创业的兰世立创建了东星集团，旗下有航空、旅游及房地产三大产业支柱。2008年遭遇金融危机，东星航空公司在航空业普遍不景气的背景下资金链特别紧张，但却无法像国有航空公司那样理直气壮地寻求政府资助，也很难取得银行贷款，于是转而寻求高利贷。彼时，无论是东航还是南航，都获得中央政府超过百亿的注资。

彼时，兰世立以湖北东盛房地产有限公司名义向融众投资集团旗下三实体借款和产生的利息，高达1.54亿元。融众投资集团董事长谢小青曾经表示，这些借款在合同里规定必须用于地产项目，但是钱借出去了楼却迟迟没有复工，于是他决定从2008年4月开始监管资金使用去向，与兰世立旗下东盛地产公司签订了《委托经营合同》，开始全面托管光谷中心花园项目。

在签署日期为2008年4月18日的《委托经营协议》中，双方约定将东星集团旗下的东盛地产委托融众管理公司经营，由融众管理公司以东盛房地产的资产作为融资条件，向东星集团提供融资，以解决东星航空及东盛房地产资金不足，并约定以东盛房地产的股权和资产作为抵押。融众在获得足额的委托报酬、垫付费用、资金占用费、替代兰世立融资款项后，应以100元人民币无条件将东盛公司转让给兰世立。如融众不能在约定时间内获得上述资金，有权处置东盛公司股权，兰世立放弃任何形式的异议权利。

“对赌”的条件如此严苛，兰世立却赌运不佳，2008年7月7日《股权转让协议》在武汉市江汉区签署。其中，兰世立所持东盛地产的100%股份如约转出。次日晚，在武汉市珞瑜路1144号的湖北东星集团有限公司总部会议室，由兰世立与谢小青共同召开了湖北东盛房地产有限公司全体职员会议，兰世立在会上宣布湖北东盛房地产有限公司从即日起委托武汉融众有限公司经营。

兰剑敏表示，“我们也能理解他，如果熬过这一关的话，他是有能力也有实力，再把东盛赎回来。”

对于与东星兰世立之间的过往，谢小青表示已经不想再说，6月21日下午，他谢绝了《中国新闻周刊》的采访请求。

政府生变

除了求助于融众，兰世立还想起了政府。他在2008年10月15日就开始向湖北省政府求助：“现急需5000万至1亿元人民币流动资金，恳请各级领导能支持解决目前危机。”这个紧急请示，经层层批示最后由武汉市政府研究。

联系到当年东星航空筹建时，湖北省与武汉市各级政府所给予的支持，不难想象兰世立此番寄予的厚望。2005年，湖北省委书记和省长有史以来第一次以湖北省政府文头的形式，联名给民航总局致信请求支持，并由武汉市和湖北省相关领导一起到北京递交给民航总局。2005年6月10日，中国民航总局正式批准东星航空有限公司筹建，注册资本为8000万元，豪情万丈的兰世立马上抛出了20架飞机的采购计划。

一位湖北的资深企业家对《中国新闻周刊》回忆，彼时，兰世立动辄公开批评湖北省政府和武汉市政府的一些公务员办事拖沓，不支持民营企业发展，当面令一些官员难堪。极盛之时，兰世立也为自己惨淡的未来埋下了隐患。

对于兰世立那时的资产状况，一名知情者告诉《中国新闻周刊》，兰从来不是把钱准备好了才去做事。在筹建东星航空前后，他还先后投资钟祥风景区和神农架风景区，光谷中心花园地产项目也正施工，处处花钱。

左支右拙的窘迫，并没有让生性狂傲的兰世立有所收敛，2008年初不惜派出近200名员工连续一个星期到武汉市交委大楼前静坐以此讨要4500万欠款，2009年春节还多次扬言要把总部迁往郑州。

当兰世立2008年再次求救时，政府部门显然已经丧失耐心，“为支持东星航空的运营和发展，我市已经尽了最大的努力。”2008年11月10日，武汉市人民政府办公厅在文件中建议东星航空公司，“应立足于提高运营效益的潜力，积极向外融资。”

一度，狱中的兰世立实名举报曾经与其私交甚密的前武汉市副市长袁善腊，引起轩然大波，已是后话。

鱼死网破

彼时，融众已经通过签订《股权转让协议》实际控制东盛公司，进而享有东星航空32.7%股权，是其第二大股东。因此，融众集团董事长谢小青积极参与到挽救东星航空的重组中，一旦重组成功他既可以出售股权套现，又可以继续持有股份获得分红。

公开资料显示，融众资本投资集团创立于2001年1月，是目前中国唯一一家总部设于武汉的全国性大型金融服务机构，2004年12月实施战略重组，与香港金榜控股集团有限公司结盟，成立融众集团有限公司。中国中信集团公司一位前负责人入主金榜集团后，一度增持融众股份达到71%，并通过提供循环贷款融资方式给融众提供运营资金。就在兰世立开始向谢小青借钱的2007年，金榜集团先后两次提供6000万港币和5亿港币、年利率为16%的贷款给融众。

2008年11月，兰世立在融众的帮助下找到了中国航空集团公司（下称“中航”）。在国进民退狂潮的席卷之下，中航一心想要对标全球最大最强航空公司德国汉莎，收购东星是其战略布局中的重要一环。历来倚重国企的武汉政府，当然欢迎实力雄厚的央企中航，何况当地正雄心勃勃地想要建设航空枢纽。尽管时任中航总经理孔栋不喜欢人们把收购东星形容为“国进民退”，但这场商业谈判很快引起了政府的重视，并参与其中。这场力量悬殊的谈判，最终以兰世立拒绝合作告终，随后东星航空公司破产，兰世立被判刑4年，认定逃避追缴欠税5000万元。

在京衡律师集团律师张军看来，兰世立的案件更多涉及到国进民退的宏观背景，涉及到民营企业和民营资本有多大的生存空间。“5月31日第一次见兰世立，我们把整个案件剖析了一下。”他告诉《中国新闻周刊》，一个是兰世立本人的刑事案，被判4年实际上是个错案，面临申诉的问题；第二个是行政诉讼案，就是中南局2009年3月14日的停飞令，这个行政行为有问题，打过官司没有赢，还可申诉；第三个是东星集团、兰世立与融众、谢小青、李军、杨的民事纠纷，借款与股权转让，湖北高院判决过了，最高法院开过一次庭，有可能还会再开一次。

企业顾问协议 篇4

企业管理咨询顾问协议书

合同编号：吴中小管（）号

甲方：吴江市中小企业服务中心

乙方：

为了切实帮助我市中小企业进一步加强企业管理，理清发展思路，明确发展目标，促进转型升级，经乙方申请，吴江市中小企业管理咨询顾问团为企业提供管理咨询服务，特签订以下顾问协议：

一、顾问内容

1、企业发展规划。为企业提供政策、行业、市场、途径、配套管理等方面的咨询服务；

2、企业日常管理。听取企业管理困惑，解析企业管理现状，提出企业管理改进改革建议和方案；

3、企业资本运作。听取企业资本运作方向、方案，提供政策咨询服务，提出操作建议，帮助引进专业机构。

4、企业信息化。根据企业规模、行业特点，提供政策咨询，提出信息化推进整体规划和具体实施方案、及重点环节，帮助推荐优秀的信息化服务商。

5、企业财务顾问。根据现代企业管理制度规范，对企业的核算过程、岗位设置和财务制度提出改进意见，推荐常年财务顾问服务机构。

6、组织机构设置。根据企业的行业特点，对企业组织管理体系的构架提出具体的意见。

7、企业培训咨询。根据企业的发展规划和行业特点，帮助制定企业管理人员、技术工人等培训计划，提供政策咨询、培训服务，或者推荐专业培训机构。

8、企业流程再造。全面解析企业生产管理流程，提出企业流程再造意见，提升企业精益华管理水平。

9、思想交流。根据企业家的需要，随时提供企业家思想交流服务，为企业家减压解惑。

10、其他企业需要的咨询服务。

二、责任义务

1、顾问团要按照国家法律法规的规定，保守企业商业秘密，如果要使用顾问案例，必须征得企业的同意。

2、顾问团提供的政策咨询，企业需要到有权部门进行确认，以有权部门的政策为准。

3、顾问团推荐的服务机构，只是供企业参考，顾问团不参与具体的服务协议协商问题。

4、顾问团只提供公益服务，不提供有偿服务。

5、顾问团及任何顾问，不得接受企业的报酬。

6、顾问团提供的建议，仅作为企业决策参考，不承承担相应的经济和法律责任。

7、顾问团提供的服务，必须根据企业的实际需要。

8、企业必须向顾问团提供全面真实的资料，以便于顾问团提出专业意见。

三、其他事宜

1、本协议自签约之日起生效。

2、其他未尽事宜另行友好协调。

3、本协议一式两份，双方各执一份，效力相同。

甲方：吴江市中小企业服务中心乙方：

代表：代表：

财务顾问协议 篇5

甲方（委托人）： 法定代表人： 住所：

乙方（受托人）：XX公司 法定代表人： 住所：

甲方因经营需要进行融资，拟聘请乙方担任财务顾问，以对甲方的融资活动提供特定的财务顾问服务，乙方接受甲方的聘请。

以鉴于以上情况，甲乙双方在平等互利和真诚合作的基础上，经友好协商，特订立如下条款，以资共同遵照履行：

一、合作事项

1.甲方拟通过股权融资，聘请乙方担任其唯一融资财务顾问；乙方接受委托，为甲方提供融资项目的财务顾问服务。

2.双方合作内容：乙方在遵守法律法规和金融监管及不违反保密义务的前提下，利用自身或有关关联方渠道，选择并推荐目标投资人。乙方作为财务顾问所推荐并募集的金额（下称“实际募集金额”）以乙方选择并推荐的目标投资人最终投资到账金额为准，该金额在融资结束后由甲乙双方以书面形式确认。

二、甲方的权利与义务 1.甲方权利

1.1 有权监督乙方履行本协议的约定；

1.2 法律法规、其他监管规定以及本协议约定的其他权利。2.甲方义务 / 7

2.1 甲方应确保自身公司股权结构及核心管理团队在协议有效期内保持稳定，不发生重大变化，且甲方相关人员的调整不得影响本协议下甲乙双方的合作关系和甲方的正常经营。若发生上述重大变化，甲方应在上述事项发生之日起三日内书面通知乙方。

2.2 为乙方履行本协议约定的服务成立专门的小组或指定负责人，以配合乙方实施本项目；

2.3 及时、真实、准确、完整地向乙方提供工作所需的文件、资料及融资相关情况的陈述说明；

2.4 依据本协议约定按时、足额向乙方支付募集顾问费用。2.5 法律法规、其他监管规定以及本协议约定的其他义务。

三、乙方的权利与义务 1.乙方权利

1.1 在本协议有效期内，乙方为甲方独家融资财务顾问。1.2 乙方有权知悉甲方拟投资项目信息和项目投资进度。1.3按本协议约定收取相应募集顾问服务费用。

1.4 可根据项目情况，聘请其他中介机构为乙方提供咨询和协助，产生的费用由乙方承担。

1.5 法律法规、其他监管规定以及本协议约定的其他权利。2.乙方义务

2.1 利用自身专业优势和丰富资源，勤勉、谨慎、积极、负责地为甲方完成本协议第一条约定的服务内容。

2.2 积极促进各方根据相关投资协议按时进行股权与投资资金的交割。

四、费用及支付

就本协议履行期间发生的财务顾问费，甲乙双方同意如下报酬支付方式： / 7

1.本协议签订之日起三日内，甲方向乙方支付前期费用人民币1,000,000.00元（大写人民币：壹佰万圆整），乙方为甲方完成融资后，该款项可作顾问费用抵扣。

2.如乙方推荐的投资人与甲方签订投资协议且资金到达甲方账户或其他为融资设立的指定账户或新公司账户后三日内，甲应向乙方提供资金到账的凭证复印件。同时，甲方支付给乙方或乙方的指定收款人财务顾问费用，财务顾问费按融资总额（“融资总额”包括乙方推荐的投资人向甲方或者甲方股东以及甲方、甲方股东指定的公司及个人提供的一切资金、有价证券及其他财产性权益，包括而不限于增加注册资本、支付股权转让款[包括用于支付股权转让款的其他公司股权及股票]、提供过桥贷款及借款、支付债券对价款等）总价值的2%收取，贷款或借款转为股权投资的，融资总额不重复计算。甲方应在收到投资款之后的三日内支付到乙方指定账户。

3.如投资人的资金以分批的方式（含过桥贷款）投入，财务顾问费用也将按照上述分批的方式相应支付给乙方。

4.以上费用为不含税金额，甲方需另行承担6%的增值税。上述费用甲方应通过银行转账付至乙方如下账户：

户名： 开户行： 账号：

五、其他事项说明

1.如果甲方融资为人民币，则财务顾问费以人民币结算，如果融资资金为人民币以外的币种，则甲方以相应币种按收到资金当日汇率折算成人民币与乙方结算顾问费。同时，乙方收取顾问费后三个工作日按甲方提供票据。

2.在本协议（不论任何原因）终止后6个月内，甲方如果达成符合如下情况的投资协议：协议下的投资人是在乙方向甲方推荐并与甲方接触的或乙方有参于相关谈判，乙方仍有权在投资完成后收取本协议规定的全部费用。/ 7

3.乙方因本项目实施过程中涉及的下列费用，如有发生，由甲方承担：差旅费、通讯费、其它必要花费等。经甲方同意，乙方可预先收取或垫付部分费用，甲方应根据乙方实际支出予以报销。

4.乙方只依据甲方提供的信息进行服务，不负独立调查和核实信息的责任。乙方协助甲方所准备的任何针对第三方或经甲方同意后分发给第三方的文件，除双方另有约定外，甲方应对这些文件负责。

5.在乙方为甲方提供融资顾问服务的过程中，甲方与其自行寻找的投资人达成合作的，乙方不得就此向甲方主张任何费用。

六、保密条款

1.双方在获得对方商务秘密和秘密文件后应尽到谨慎小心的义务，未经事先的书面协议和口头认可，不可泄露给第三者。使用商务秘密和秘密文件的范围仅限于与本项目有关的人员和探讨前述合作可能性之上。原则上，双方不得复制对方提供的秘密文件，如必须复制，需征得对方的同意。

2.未经双方书面同意，双方均应保持相互合作所提供的财务机密，并应承担泄密后给对方造成的经济损失。财务机密的保密义务不因本协议的解除或终止而免除。除财务机密外的其他商务秘密，秘密接受方应承担的保密期限应当从知悉商务秘密之日起至该商务秘密公开之日止，且不因本协议的解除或终止而免除。

七、协议的变更与解除

1.经双方书面同意，可变更或终止本协议。对本协议的任何变更或终止均须以书面形式进行，并经本协议双方签字并盖章后才能生效。但一方严重违反协议，致使不能实现协议目的，对方有权向该方发出书面通知解除本协议。

2.甲方不得向乙方索回在终止日之前已向乙方支付的顾问费。3.已产生的权利、义务或责任在本协议终止之后继续有效；及

4.本协议第五条、第六条、第九条、第十条以及第十一条在本协议终止之后继续有效。/ 7

八、不可抗力

1.不可抗力包括任何不可预见、不可避免并且不能克服的客观情况，包括但不限于：国家政策法规的重大变化、地震、水灾、传染性疾病、国际制裁以及战争等情形，而这种客观情况已经或可能将会对本协议的一方或双方对本协议的履行产生重大实质性不利影响。

2.如果上述不可抗力事件的发生严重影响一方履行其在本协议项下的义务，则在不可抗力造成的延误期内中止履行不视为违约。如果一方因违反本协议而延迟履行本协议项下的义务后发生不可抗力，则该方不得以不可抗力的发生为由免除责任。

3.宣称发生不可抗力事件的一方应迅速书面通知本协议他方，并在其后的十五（15）天内提供证明不可抗力事件发生及其持续的足够证据。

4.如果发生不可抗力事件，本协议双方应立即互相协商，以找到公平的解决办法，并且应尽一切合理努力将不可抗力事件的后果减小到最低限度，否则，未采取合理努力方应就扩大的损失对另一方承担相应的赔偿责任。如不可抗力事件的发生或后果对本协议的履行造成重大妨碍，并且本协议双方未找到公平的解决办法，则经甲乙双方协商一致同意，本协议可终止。

九、违约责任

1.协议一方因不履行或不及时全面履行本协议，应视为违约。

2.甲方违反协议规定，逾期支付或者不支付财务顾问费的，按拖欠金额的日千分之二标准支付违约金。

3.因甲方任何原因导致本协议无法履行的，甲方已支付的前期费用将以不予退回还，并向乙方赔偿由此造成的全部经济损失（包括但不限于直接、间接经济损失、商誉损失及相应的诉讼费、律师费、鉴定费、诉讼保全担保费、差旅费等成本费用）并承担相应违约责任等。

4.本协议履行过程中，甲方未告知乙方，私自与乙方提供的投资人列表及名单中的投资人签订协议的，该协议视为乙方财务顾问服务工作之成果，甲方应以融/ 7

资额为基数按本协议约定比例支付财务顾问费，并按全部财务顾问费的30%支付违约金。

十、通知与签字

1.双方按本协议做出的任何通知、认可、同意、要求或其他事项应采用书面形式，并且按照本协议规定的地址或传真号码、电子邮件发出，则：

如经专人交付的，应视作在交至相关一方的地址时已经送达； 如经邮政送交的，应视作在付邮后第三个工作日已经送达； 经传真或者电子邮件发送的，应视作在发出时已经送达。2.双方联系方式如下： 甲方地址： 电子邮件地址： 传真： 乙方地址： 电子邮件地址： 传真：

甲乙双方均必须保证其上述联系方式真实。如有变更，须于变更之日起三日内以书面形式通知对方，否则对方按上述方式作出的通知即视为已送达。

十一、争议解决

凡因本协议引起的或与本协议有关的争议，双方应友好协商解决。协商不成时，双方均同意采用以下第（）种争议解决方式：

1.甲、乙双方均同意向乙方所在地人民法院提起诉讼。2.甲、乙双方均同意向深圳国际仲裁院提起仲裁。

十一、其他事项

1.本协议自双方当事人签名、盖章之日起生效；本协议自生效之日起一年内有效，协议期满，经双方同意后可续约。/ 7

2.本协议经双方当事人协商一致，可以通过签署补充协议的形式对本协议予以变更、修改、补充，补充协议为本协议的有效组成部分。

3.本协议一式贰份，双方各执壹份，具有同等法律效力。

甲方（盖章）：

法定代表人或授权代表（签字）：

乙方（盖章）：

法定代表人或授权代表（签字）：

二○一八年 7 / 7

聘请新闻顾问协议 篇6

乙方：_________

本着平等、友好、合作、互利的原则，经双方协商一致，达成如下约定，共同遵守。

第一条　甲方聘请乙方担任新闻顾问，并指定_________为新闻顾问联系人，负责与乙方工作的联系和协调。

第二条　乙方担任甲方新闻顾问的工作职责范围：

负责参与制定甲方全年战略规划，制定品牌营销策划方案；

负责为甲方制定新闻运作方案；

负责为甲方进行新闻策划，新闻公关，媒体协调及提供危机公关处理方案等；

负责为甲方撰写相关新闻宣传稿；

负责每为甲方在本地主流媒体上发表篇企业形象报道或人物专访；

负责为甲方解答新闻传播中遇到的问题，必要时提供书面建议；

负责为甲方收集度的市场信息以及行业新闻资料，并对此提供点对点的市场咨询；

负责免费为甲方进行人次中高级管理人员培训；（时间，地点，形式由乙方决定）

负责为甲方在会员之间相互传递商业信息；

受甲方委托，召开新闻发布会和产品推介会等；

受甲方委托，协助甲方在新闻媒体上推广企业品牌，宣传企业形象；

受甲方委托，协助甲方进行新闻媒体协调和职能部门协调；

受甲方委托，参与甲方商务谈判；

受甲方委托，为甲方输送中高级人才；

受甲方委托，办理其它新闻顾问工作相关事务。

第三条　合作期内，乙方至少每半年举行一次由知名专家学者，各企业，顾问单位和媒体要员共同参与的联谊会或座谈会。

第四条　甲方向乙方每年缴纳新闻顾费_________元，自动成为乙方的一般（vip）会员并享有其相应权利和服务，在签定协议时顾问费用一次性付清。

第五条　凡是协议中甲方委托乙方进行的服务及合作中甲方要求乙方进行的服务超过乙方承诺范围的，乙方有权另行收费，费用另议。

第六条　乙方受甲方委托外出出差，差旅费由甲方全额支付。

第七条　甲方应向乙方提供与业务有关的全部情况，资料和必要的工作条件。

第八条　双方若有争执，本着友好协商的态度进行解决，若因为纠纷提起法律诉讼的，以本协议为主。

第九条　本合同自双方签字之日起生效，期限为_________年。

第十条　本合同壹式两份，双方各执壹份，具有同等法律效力。

甲方（盖章）：_________乙方（盖章）：_________

代表（签字）：_________代表（签字）：_________

股权转让顾问协议 篇7

中小企业融资难、融资贵早已不是新鲜的话题,由于其规模小、经营风险高、未来不确定性大,难以获得银行贷款,缺少资金成为企业发展壮大的一个瓶颈。在“大众创业,万众创新”的经济背景下,社会上创业的热情空前高涨,与此同时,我国建立和完善多层次资本市场成为顶层设计,在这样的经济环境中,私募股权迎来了快速发展机遇期。私募股权通过投资企业获得股权,待企业上市或被并购之后转让股权退出企业,双方得以互利互惠。但是,由于需要资金的企业众多,私募股权基金不可能全部投资,严格的尽职调查是投资的第一步,整个过程包含了“融”、“投”、“管”、“退”这样一个完整的流程。私募股权基金对企业进行投资,拿到的是企业的股权,股权的本质是收益的获得权。私募股权投资的实质在于,企业通过让渡股权为条件换取发展所需要的投资,资本与实业的结合,资本获得收益,实业获得发展,相得益彰,相互促进。

但是由于信息的不对称性,私募股权投资机构往往与企业签订“对赌协议”来最大限度地保护自身的利益,约束企业的行为。私募股权的投资对于企业究竟意义几何,“对赌协议”的存在又对企业的发展有何影响?本文带着这样的问题进行了深入的思考和分析。

1“对赌协议”的基本内涵和分类

“对赌协议”,又称为估值调整机制,“对赌协议”最早源自美国私募股权投资,是指投资方与融资方在签署融资(或并购)协议时,对于未来不确定情况进行的一种约定。实际上,“对赌协议”是期权的一种形式。作为一种融资工具,“对赌协议”在美国、中国香港等国家和地区得到广泛适用,近年来,作为外资私募股权融资中经常运用的投资工具进入中国。

按照不同的标准,对赌协议可分为不同的类型:比如,根据出资方式,可分为基于增资的对赌和基于股权转让的对赌;根据对赌主体,可分为投资方与目标企业大股东或实际控制人之间的对赌和投资方与目标企业之间的对赌;根据对赌标的,可分为“赌业绩”、“赌上市”以及其他方式如赎回补偿等的对赌;根据对赌筹码,可分为现金对赌、股权对赌以及其他权益对赌;根据对赌方向,可分为双向对赌和单向对赌等。

“对赌协议”实际上是国际投行在投资或并购项目时常用的一种金融工具和约定的条款,就是投融资双方对于未来不可预料的经济境况为了更好保护自己利益而进行法律层面上约定的一种合意机制。

2 私募股权对企业发展的影响

2.1 私募股权投资对企业发展的意义

私募股权作为一种投资方式,其存在的正面意义是毋庸置疑的。随着我国经济的发展,企业的融资渠道变得多元化,越来越多的企业选择私募股权融资的方式。我国私募股权投资行业蓬勃发展,已经成为我国金融市场上的重要角色。企业利用私募股权融资可以引进先进的管理模式和财务制度,为企业日后能顺利进入资本市场进一步筹资和发展打下坚实基础。私募股权的存在起到了非常好的润滑作用。宏观上来说,各级政府将私募股权投资视为推动经济发展的重要工具,私募股权对于促进创新性、科技型中小企业的发展确实有着很大的促进作用。微观上来说,私募股权对企业尤其是处于初创阶段的企业的发展具有重大意义,可以满足企业资金和管理等诸多方面的要求,弥补其短板和不足,使得这些初创期的企业获得快速成长、快速发展的机会,也能使私募股权投资取得可观的回报。私募股权投资将资金和企业发展有效联系起来,加上专业的管理团队对企业的发展予以指导,对处于初创阶段的企业重要性更加凸显,可以弥补企业发展所需要的资金、技术和管理。由于私募有退出的刚性需求,故而双方极易结成利益共同体,这对企业的发展至关重要。

同时也应该注意到,企业不管是上市还是在股权转让系统挂牌交易,这都不能算是结束,或许对私募而言是个结束,但对企业来说绝对是个新的开始。上市或者挂牌只是一个新的起点,私募股权资本的介入是否创造出了更好的经营业绩,还是透支了企业未来的发展空间,掏空了企业成长的潜力,这是值得深思的!

私募股权投资者追求的根本目的还是盈利,并且是风险小的盈利。企业可以借助私募股权基金的力量,但不能对他们形成依赖。私募股权投资机构减持套现动机强烈,往往会对所投资企业形成追求短期高增长率的压力,致使急于求成,将原来稳健的发展战略变成快速甚至超速的发展战略,造成过度透支,给公司的长期经营产生负面影响。

2.2“对赌协议”对企业发展的影响分析

“对赌协议”大量存在于PE投资交易中签订对赌协议的目的有二,一是为了确保投资机构的利益,因为投资方向企业注资往往是投资方处于信息不对称的地位,双方对于企业未来发展的实际情况均难以作出正确的判断,需要根据运营的实际绩效调整原来的投资条件,从而重新划定双方利润边界。二是在一定程度上为了激励企业自身的发展。西方PE投资中,基本上每个都会签订对赌协议,国内并不尽然,但整体来说,签订对赌协议的案例还是非常多。

谈起对赌协议,要从双方的利益诉求说起。在私募和企业结成的利益共同体中,最好的结果是双赢,最差的结果是双输。私募股权作为投资方,前期的尽职调查对众多项目和企业的筛选并不能保证选中的企业百分百优质,即便是很好的企业,由于经营环境中存在的各种不确定性,也很难保证企业的发展一定如预期般顺利;企业还会存在委托代理的问题。对赌协议的引进是为了减少这种不确定性带来的风险。对赌协议的存在对企业最大的好处在于可以使得企业有忧患意识,对企业的发展可以竭尽全力。

另一方面,资金是无情的,私募股权投资机构也并非慈善机构。对于企业而言,任何拥有股权的投资者的共同目的是赚钱,这是毫无争议的事实,对赌协议对于企业而言是如虎添翼还是引狼入室?股权结构是公司治理的重要方面,它极大地影响着公司控制权的配置和治理机制的运作方式,对公司的经营和管理绩效具有重大影响。“对赌协议”很多时候是一种卖身契。企业在引入私募股权投资时存在盲目签订对赌协议、对赌标准过高、对赌无法实现、企业非理性扩张、企业控制权流失等风险,而投资方可能面临前期调查不尽职、管理者短期行为、达不到激励效果等方面风险。

3 私募股权形式进行投融资的启示

私募股权作为投资方,它们需要为自己的投资者负责,为投资者创造价值、赢得财富,私募股权的投资标的多为股权,所以这样的投资有较大的风险,并且一般周期比较长,由于需要投资的企业众多,而符合私募投资条件的不多,有私募机构投资的企业相对比较优质,从这个角度来看,企业与私募结成利益共同体,私募的诉求和目的是能够通过帮助企业进行IPO或者在新三板挂牌以及在区域性股权交易系统挂牌,交易掉自己手中的股权,从而获利出局,企业则着眼于长远的发展,在私募的帮助和推动下走到更高的平台,获得更好地发展。

任何的事情都有两面性,从企业的角度来看,借助私募股权的力量意味着放弃一部分股权,出让部分管理权,对赌成功的企业一般获利丰厚,成长为知名企业。对赌失败的企业则大部分损失惨重,或被收购或管理层被迫放弃控制权,或低价转让旗下相关资产获取流动性等。可以说“对赌协议”深刻影响着公司和管理层的前途和命运。企业应当把握好发展的节奏,清楚地了解到自身发展需要的和欠缺的条件,而不是盲目地求快。

对私募“热”的“冷”思考,并不是看不到这个行业的光明前途,也不是抱残守缺,而是对私募投资企业的整个流程有了一定了解之后,对整个过程的思考,从私募股权以及企业的角度看到潜在的风险,以期不论是投资企业股权的私募,还是接受私募基金投资的企业都能更加慎重地做决定,有更全面的考量和更清醒的认识。

4 结论

在私募股权投资企业的过程中,双方都承担着一定的风险,但毕竟企业是一般意义上处于弱势的一方,私募股权投资机构作为投资方拥有更多的选择权和话语权,从“对赌协议”条款的设计可见一斑。因此,对于企业来说,私募股权是一把双刃剑,水可载舟,亦可覆舟,关键要对企业未来的现状有清醒的认识,对本企业的未来发展道路有合理的规划,踏准自身的节奏,才能将私募股权合理地适用,恰如其分地把握住每一次发展机遇,促进企业的成长和发展。

参考文献

[1]杨明宇.私募股权投资中对赌协议性质与合法性探析——兼评海富投资案[J].证券市场导报,2014,(02):61-71.

[2]姚磊.私募股权投资中的对赌协议研究[D].上海:华东政法大学,2012.

股权转让顾问协议 篇8

摘 要 合同转让后原合同中的仲裁协议的效力是否及于受让方成为了突出的问题,就该问题国内外并存着两种理论,一是以仲裁协议的书面形式要求及合同相对性原则为依托的非自动转移理论,二是以禁止反言原则、公平合理期待原则为基础的自动转移理论。本文即以该两种理论为研究基础,辅以对相关实践的分析,最终落脚于我国该制度的建设。

关键词 仲裁协议效力 自动转移 非自动转移

一、仲裁协议效力非自动转移理论与实践

仲裁协议是指双方当事人愿意把他们之间将来可能发生或者已经发生的争议交付仲裁的协议。作为契约的一种,它受合同相对性原则的规制。此外,书面形式作为仲裁协议的有效要件也得到了国际社会的普遍认可。

1.形式的书面要求

1958年《承认及执行外国仲裁裁决公约》(以下简称《纽约公约》)和《贸易法委员会国际商事仲裁示范法》(以下简称《示范法》)均对仲裁协议的形式做出了严格的要求。

《纽约公约》第二条第二款规定:“书面协定,是指当事人所签订或在互换函电中所载明之契约仲裁条款或仲裁协定。”意大利Zimmer v. cremascoh案的法官即以上述条文规定否定合同转让后原有仲裁协议对受让方的效力。该案涉及一份包含有仲裁条款的协议的转让,但转让行为本身并没有特别涉及仲裁条款。后受让人对债务人提起诉讼,意大利最高法院认为,在转让合同中不明确提到仲裁条款的话,不能满足《纽约公约》第二条关于同意仲裁的表示应当是清楚的无异议的规定。

然而,国际商事活动的实践已经越来越多的突破该限制,联合国贸法会就《纽约公约》第2条第2款的解释建议为:认识到其中所述情形并非详尽无遗。2006年对《示范法》中的有关仲裁协议的定义和形式做出了重大修改,其中备选案文之一规定:“仲裁协议的内容以任何形式记录下来的,即为书面形式,无论该仲裁协议或合同是以口头方式、行为方式还是其他方式订立的。”备选案文二仅规定了仲裁协议的定义,而不再对仲裁协议的形式做出规定,这也就意味着仲裁协议不再拘泥于双方当事人的书面签署,为国际商事仲裁协议的效力及于合同受让人提供了可能。

2.合同相对性原则

合同相对性是指“只有合同当事人才受到合同约束,只有对合同规定的权利义务达成一致的当事方才有权享有或应当负担自己缔结的条款中的权利义务①。”由于合同受让人是合同关系的第三人,不享有合同权利也不负担合同义务,所以承认仲裁协议的效力扩张,实际上是对合同相对性的一种背离②。

英国的承包商Cottage Club Estates Limited与房主Woodside Estate Co.之间的建房合同中包含了仲裁协议,承包商将该合同项下的应得款项转让给了银行,后承包商对该应得款项产生争议而提起仲裁,房主辩称因合同权利转让,承包商不能提起仲裁。法官认为,仲裁协议只约束签署合同的当事人,因此合同权利的转让不涉及该合同中仲裁协议的转让。

但是,随着商事实践的发展,合同相对性原则逐渐出现了例外,首先就表现为利他合同。比如,20世纪50年代德国联邦法院创设的“附保护第三人作用的契约”及《美国统一商法典》确立的“利益第三人担保责任”制度。

二、仲裁协议效力非自动转移理论及实践

1.“禁止反言”原则

衡平法上的“禁止反言”原则是指当事人在从事法律行为或实现权利时应“言行一致”(my word in my bond)。也就是说,当仲裁条款的签字方利用合同中的实体条款来主张自己对非签字方的权利时,其主张事实上确认了双方之间合同的存在,并且签字方的主张完全来源于合同或者与合同的内容相关。此时,如果他否认非签字方的仲裁权利是不被允许的③。美国Enron Congeneration Limited Partnership Inc. v. Smith Congeneration Intenational Inc.案中原合同非转让方向法院起诉受让人,受让人以合同含有仲裁协议为由,要求将争议提交仲裁。美国第二巡回法院认为,“受让人要通过仲裁解决的争议源自于包含了仲裁协议的原合同,而原合同当事人已经表示了通过仲裁解决合同项下争议的意愿,根据禁止反言原则,原合同当事人不能逃避仲裁”。

2.公平合理期待原则

公平合理期待原则要求以合同当事人合理的利益来推定当事人的意图,如果当事人有不同于此的意图,应当作出特殊的约定④。笔者认为,讨论仲裁协议的扩张效力实际上就是要对合同进行解释。在无法获知当事双方的真实意图时,公平合理期待原则就应当被运用以推定当事双方的意图。因为,一个理性的正常人都是在寻求自身利益的最大化的,但是如果双方都想在获取更大的利益则不免会产生冲突,因此又要兼顾对方的利益,也就是得到自身合理的利益而不追求过分的利益。

美国法院审理的Hosiery Mfg. corp. v. Goldston案,原告作为包含了仲裁协议的合同的受让人,向法院起诉债务人,法院认为,“如果仲裁协议一方可以通过转让受制于仲裁协议的权利而逃避仲裁协议,仲裁协议将没有任何意义。”

三、我国的相关制度建设

我国《仲裁法》并没有对此问题作出明确规定,但在《最高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》中,第9条规定:“债权债务全部或者部分转让的,仲裁协议对受让人有效,但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。”

笔者认为,该条文包含了以下三层涵义:

1.无论债权受让还是债务承担,受让人都不加区分的适用这一条款。

2.采用自动转移理论,只要当事人没有在合同中限制仲裁条款对当事人之外的人适用,或受让人没有明确反对适用合同中的仲裁条款,受让人无需重新做出同意仲裁的意思表示就可以自动的、直接的适用仲裁条款。

3.强调对受让人知情权的保护。若原合同当事人以合同之外的单独协议约定仲裁的话,那么受让人必须实际明知此协议的存在才受仲裁协议约束。

四、结论

综上所述,筆者认为,自动转移理论与非自动转移理论的区别在于前者需要受让人默示同意,只要其没有做出相反的意思表示就推定接受仲裁协议;而后者则需受让人的明示同意,如果当事人没有做出明确的意思表示接受仲裁协议,则主合同的转让不及于仲裁协议。

然而,自动转移理论也存在弊端。比如当事人A、B原合同中包含有仲裁协议,为了保证仲裁的公正性,双方当事人选择了C地仲裁,而后,A将合同转让给C地的D,间接导致了B在某种程度上处于了不利的地位,而D相较于A而言获得了更优的仲裁便捷地位,换句话说合同转让后受让人获得了优于转让人的地位。因此笔者认为在该理论和非自动转移理论之间进行比较,只能说相较于后者给合同非转让方带来的更为不利后果而言,一定的便捷性甚至“公正性”的丧失是整个制度寻求平衡的后果。

我国的《仲裁法》解释是在支持仲裁的大背景下应运而生的产物,符合了国际发展趋势,采取自动转移理论,同时注重保护受让人的知情权,笔者认为该条司法解释合理的解决了现实中存在的合同转让中仲裁协议对未签字人的扩张效力问题,应当给予积极评价。

注释:

①李永军.合同法(第2版).法律出版社.2005:504.

②徐伟.国际商事仲裁协议效力扩张问题研究.中国政法大学.2007年硕士学位论文:26.

③Hughes Masonry Co. v. Greater Clark Country School Bldg.Corp.

④刘晓红.论仲裁协议效力扩张的法理基础.北京仲裁.2004(1):60.

参考文献:

[1]赵健.国际商事仲裁的司法监督.法律出版社.2000.

[2]李永军.合同法(第2版).法律出版社.2005.

[3]刘晓红.国际商事仲裁协议的法理与实证.商务印书馆.2005.

[4]刘晓红.论仲裁协议效力扩张的法理基础.北京仲裁.2004(1).