二审民事判决执行申请书（共12篇）
申请人xx，女，xx年x月x日出生，汉族，住xx市....x号x单元x室。身份证号......法定代理人xx（申请人之母），女，x年x月x日出生，汉族，住址同申请人。身份证号..联系电话：..被申请人泰康人寿保险股份有限公司xx中心支公司，住所地：xx市xx区x路x号x大厦x层
代表人xx，总经理。
申请事项：依据（2012）xx终字283号《民事判决书》，强制被申请人给付申请人一审案件受理费xx元及鉴定费xx元，给付迟延履行金xx元。
事实与理由
申请人诉被申请人保险合同纠纷一案，xx市xx区人民法院经审理作出（xx）xx初字第x号民事判决，被申请人不服，提出上诉。x年x月x日，xx中级人民法院二审作出（2012）xx终字x号终审判决，该判决现已发生法律效力。
一审法院判决书确定，案件受理费xx元，鉴定费xx元，（原告已预交费用，被告可于履行判决义务时一并给付）；二审法院判决书确定，一审案件受理费xx元及鉴定费xx元，按一审判决执行。判决生效后，被申请人履行了判决书确定的给付保险理赔款义务，但未按两级法院的上述判决，给付申请人一审案件受理费及鉴定费。
综上，申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百五十三条之规定，请求人民法院强制被申请人给付申请人垫付的案件一审受理费xx元、鉴定费xx元、迟延履行金xx元（以人民银行发布的同期贷款基准利率6.1%的2倍计算）。
此致
xx市xx区人民法院
申请人xx法定代理人（签名）：
一、我国民事判决执行难的现状
“依法治国, 建设社会主义法治国家”就现阶段来讲, 关键是实施问题。“我国法制建设最主要的问题、最大的缺陷是执行工作严重滞后。”执行工作既跟不上立法工作的要求, 也跟不上实际生活中广大群众的需要。法院执行工作20世纪90年代初从经济审判中独立以来, 存在着诸如重审判轻执行, 有关民事执行法律法规不健全、可操作性不强, 各地法院还不同程度存在乱执行、暗箱操作等亟待解决的问题。个别领导干部还存在“重立法、轻执行”和“人治代替法治”的思想。没有充分认识到民事执行工作是解决“有法必依”问题和法治的重要内容, 从而在实际工作中没有把民事判决执行工作摆在突出位置。某些地方党政领导从地方财政着想, 滥用职权干扰民事判决执行的现象还在一定范围内存在。民事判决在执行过程中缺乏有效的法律保障与严格的法律监督。民事判决执行工作受到干扰、破坏、威胁时, 却没有一部“民事判决执行工作法”作执行人员坚决依法办事的保护力量和强大后盾。同样, 民事判决执行人员徇私舞弊不依法执行时, 也得不到有效的监督。民事执行机构在管理体制上存在严重缺陷, 在组织制度、工作制度等方面缺乏独立执行的机制及其所需的人事干部权限。在市场经济条件下, 商品交换、拜金主义对民事判决执行也产生了腐蚀作用, 不法分子通过对一部分作风不正的执行人员施行贿赂, 以此实现“钱与法”的交易, 严重破坏了法律的严肃性、权威性。民事判决执行人员的素质普遍较低, 难以胜任改革开放时代和新技术发展浪潮中的民事判决执行工作, 从而降低了民事判决执行的质量。“随着社会主义市场经济的建立, 民事执法的内外环境发生了很大的变化, 民事执行工作又面临许多新情况和新问题。这些问题层次深、层面广、关系错综复杂, 严重制约着民事执行工作健康有序的发展。”中国已加入世界贸易组织, 由于WTO自身规则, 我国在经济、政治、法律、文化等各个领域都受其影响。这就在客观上要求法制建设、执行工作必须适应与国际社会融合步伐加快的变化, 不断自我完善, 为经济建设保驾护航。WTO是贸易自由化、经济全球化的产物, 中国加入WTO, 与外国贸易自由往来难免会产生一些民事摩擦、纠纷。因此, 法院执行的民事案件呈上升态势, 性质也变得纷繁复杂, 中国目前的国内相关立法在不少领域都与WTO规则存在着差距甚至冲突, 在某些方面还是法律空白。这无疑会产生了新的法律关系, 产生了新的民事案件类型, 给民事执行工作提出了更高的要求。近年来, 最高法院为解决民事执行难, 加强执行工作采取了许多措施。但是, 民事判决执行难仍然没能得到根本解决。
二、民事判决执行难的原因
(一) 民事判决执行立法滞后
党的十一届三中全会以来, 我国民事立法工作取得了前所未有的成就, 极大地改进了司法机关民事执行活动。但是, 立法上还存在的一些缺陷不能不说是民事判决执行难的一个主要原因。首先, 从立法指导思想上看, 由于推崇“宜粗不宜细”的原则, 使得我国制定的民事法律总体上比较粗略, 原则立法的倾向比较明显。某些民事法律、法规制定过于笼统, 过于简单。法律本身逻辑结构的不严密, 必然产生民事执行人员难以操作和难以适用的情况;有法难依, 违法难究和民事执行人员对裁判权的滥用、乱用的两种倾向均难以避免。其次, 对民事立法的协调和监督不够。对地方立法的指导和监督力度不够, 地方立法违背国家法律的现象时有发生。致使有的机关可以“依法”限制或干涉人民法院的民事执行活动, 有义务协助人民法院执行工作的机关、团体和个人可以“依法”不协助, 增加了民事判决执行的困难。再次, 在民事法律制定与社会实际需要方面, 忽视了民事法律对社会生活的导向作用。立法技术过于简单且周期长, 没有与时俱进, 处于“滞后”状态。特别是中国加入WTO后, 执行立法问题显得更加突出, 我国民事执行立法不能适应“入世”后的法治要求。例如:我国在外贸体制、知识产权权、行政法等领域与WTO规则存在冲突, 在金融服务、政府采购、反垄断、技术标准等方面都还是法律空白。
(二) 公民法律意识淡薄
民事判决执行难的原因从认识上看, 主要是公民法律意识淡薄。强化法律意识是法律执行的思想保证。“据报载, 在国外一些地方, 执结率不过20%, 社会却没有反映执行难的问题。究其原因, 在于国外的民事判决自动履行率很高, 因判决未得到履行而向法院申请执行的比例很小。”与之相比, 我国案件当事人自动履行法院判决的却很少。由此可见, 当前, 在社会上很少有人具备应当自动履行法院判决的法律意识, 也几乎没有形成不履行判决可耻的氛围。由于历史和现实的各种原因, 在我国还缺少执法和守法的传统, 人们脑子里自觉不自觉地存在着人治思想、特权思想、权利虚无主义、极端利己主义思想、本位主义、人情主义等与法治相悖的思想意识。“首先, 社会成员的法律意识淡薄, 人们的合法权利观念不强、民事执行诉讼要求不积极。”当自己的合法权益受到侵害时未意识到对方行为的违法性, 不能很好地配合法院民事判决的执行。部分公民缺乏应有的法律知识, 对国家的立法情况一窍不通。有的公民片面地理解法律, 对法律抱不正确的态度和评价, 给民事判决的执行带来极大的困难。其次, 从执行人员素质来看, 我国执法人员文化技术素质普遍偏低, 不能正确评价、理解和运用法律, 难以胜任加入WTO和新技术发展浪潮中的执法办案工作, 因民事执行人员专业知识欠缺, 业务能力较低而使民事判决处理失当的情况时有发生。“一部分执法人员政治素质太差, 不仅没有模范的个人行为和良好的社会形象, 而且还有徇私舞弊, 以权谋私, 执法枉法的恶劣行径。”从而使群众对法院民事判决执行工作的支持率大为下降, 影响了法院民事执行的效率与效果。
(三) 地方和部门保护主义作祟
地方和部门保护主义在改革开放的复杂条件下迅速蔓延, 执法领域尤为突出。“所谓民事执法中的地方和部门保护主义是指:在民事执法活动中, 一些地方和部门的执法机关、执法人员及其他有关单位和人员违背法律, 不顾大局, 以种种不正当方式非法保护地方和部门利益的行为。”在社会主义市场经济下, 存在着各式各样的经济关系和民事关系。作为执法机关, 理应公正执法, 用法律的手段公正地执行已生效的民事判决。而民事判决中的地方和部门保护主义却恰恰相反。一些地方党委、政府从局部利益出发, 制定“土政策”, 设置障碍阻挠民事执法部门秉公执法。“个别党政领导片面地从部门经济利益出发, 置国家法律与全局利益于不顾, 打招呼, 批条子, 直接干预执法机关依法执行民事判决, 甚至直接指使执法机关违法执行民事判决。”特别是当地“利税大户”、“龙头企业”或“经济能人”违法时, 更是千方百计偏袒迁就。对于涉外民事案件, 故意混淆经济纠纷与经济犯罪的界限, 保护本地当事人的非法利益。更有甚者, 法院与本地当事人串通一气, 抗拒外地法院生效法律文书的执行。
(四) 法院领导体制和内部管理机制不完善
“民事执行难, 表在执行, 根在体制。在我国传统上, 司法一直隶属于行政。新中国成立伊始, 就确立了法院独立的原则并在宪法上予以明确。”法院独立首先意味着法院在人事和财政等方面的独立。然而, 实际做法却是法院在这些最要害的方面都受控于同一层次的党委和政府。法院自己没有人事权, 干部由地方党政部门管理。管人与管事脱节, 地方法院没有财权, 经费开支完全属于地方政府支配, 如此领导体制, 怎么能够想象法院能够在民事执行上拥有独立的意志?另外, 就全国法院来说, 执行机构还不健全, 有些法院虽设有执行机构, 但基本上流于形式, 实质上仍然是审执合一, 这种情况必然导致民事执行工作没有统一的操作规程, 法院内部各职能部门职责不清, 执行不力。
在内部管理方面, “人民法院的执行工作, 一直沿袭多年来形成的案件到人, 承办人负责制, 民事案件的全部执行过程都是由负责执行的执行员一个人在操作”。由于执行人员思想觉悟、道德素质、法律知识水平的参差不齐, 有时候不能得心应手地处理, 也不能很好地保证案件的质量。由于案件一个人说了算, 执行权力相对集中, 容易造成执行的随意性。我们也要看到, 民事判决执行本身缺乏有效的法律保障与严格的法律监督。对民事执法工作的保护与监督是保证民事判决执行质量与效果的关键环节。缺乏这种保护与监督, 成为我国民事判决执行过程中“有法难依, 执法困难”的根本原因。
(五) 民事判决执行的物质条件落后
邓小平把加强法制建设与加强经济建设的关系形象地比喻为“两手抓”, 在总结我国建国以来的经济建设和法制建设与教训的基础上, 邓小平认为经济建设与法制建设有着相互依存、相互促进的关系。民事执行是法制建设的重要方面, 由此可见, 民事判决执行需要强大的经济后盾。我国现阶段仍处于社会主义初级阶段, 落后的生产力发展水平难于以足够的资金和财物去满足经济体制改革、加入WTO带来的大量民事执行所需的物质条件。特别是一些贫困地区, 法院办公、执行交通工具、通讯设备等更是无法跟上形势的要求。虽然近年来, 政府加大了对司法的投入, 但随着民事案件量的增多、质的复杂, 物质条件落后仍然是当前和今后一段时期民事判决执行难的重要原因。
三、民事判决执行难的对策
(一) 制订民事强制执行法
民事强制执行立法的不完善是民事判决执行难的最重要、最根本的原因。因为民事判决执行难难就难在立法没有反映市场经济条件下执法活动的规律、缺乏与此相配套的足够的执行手段。随着社会主义市场经济体制的建立, 市场经济法规的不断完善, “日益拓宽的民事、经济活动, 使得人民法院强制执行的范围不断扩展。现行的立法体系和内容已显现出强制执行措施不力, 强制执行制度不完备的弊端”。将执行程序从民事诉讼法中分立出来, 制订单独的民事强制执行法, 使之与一系列经济、行政、民事法规协调配套, 是改变强制执行立法滞后, 克服民事判决执行难的关键。可以更好地发挥民事强制执行工作为社会主义经济建设保驾护航的作用。同时也有利于我国民事法律规范化、具体化, 增加法律规范的可操作性。而且从理论上说, 民事执行和民事审判的性质是不同的, 有单独立法的必要。世界上已有不少国家单独制定了民事执行法。
(二) 加强普法教育, 提高公民的法律意识
当前民事判决不能得到有效执行, 有认识、体制、工作等多方面的原因。从认识上来看, 主要是公民法律意识不强。强化公民的法律意识是法律执行的思想保证。加强普法宣传教育是解决民事判决执行难的一条重要途径。要彻底根治民事判决执行难, 关键在于增强全民自动履行法院生效判决的意识。法院判决自动履行多起来的那一天, 便是民事判决执行难能够真正得到解决的那一天。邓小平同志曾这样指出:“加强法制重要的是进行教育, 根本问题是教育人。”因此, 我们必须抓好普法宣传教育, 在普法教育中提高公民的法律意识。“通过普法宣传教育, 让广大干部群众既懂得主要的法律法规, 也要懂得实施配套处理的相关法规”。既懂得实体法, 也懂得程序法。尤其要在执行工作人员中进行讲政治、讲党性、讲原则的教育, 帮助一些同志自觉克服不良思想, 不折不扣地把民事判决执行到位、执行好。
“普及法律宣传教育要突出重点, 要有针对性。各地要结合本地区本行业的情况突出重点, 要联系本地的实际。否则, 就不可能收到良好的效果。”进行普法宣传教育目的是提高公民的法律意识, 树立依法办事的观念, 彻底解决民事判决执行难的问题。因此, 我们要建立一些长期的行之有效的制度, 使普法教育工作法律化、制度化。
(三) 坚决抵制地方和部门保护主义
地方保护主义和部门保护主义是当前民事判决执行难的一大障碍。人民法院以及全社会都要积极行动起来, 自觉克服地方和部门保护主义, 并敢于同地方和部门作坚决的斗争。
首先, 要从加强思想政治教育入手。通过学习、宣传等各种方式, 使全党、全社会特别是执法机关充分认识地方和部门保护主义的严重性、危害性。清除各种错误思想和片面认识, 充分认识严肃执法、反对地方和部门保护主义的重要性、紧迫性, 从思想上、政治上、行动上始终与党中央保持一致。
其次, 要从领导做起, 严肃执法。各级领导要用高度的政治敏感去看待这一问题, 带头抵制地方和部门保护主义。担负起指导、监督执法机关严肃执法的职责, 为执法机关排除各种障碍, 保障执法机关依法行使职权。
第三, 要加强对执法机关的监督。努力提高广大执法人员的政治、业务素质, 严肃办案纪律, 完善内部监督和社会监督双重机制。对于“一把手”, 要将他们的生活圈、社交圈也纳入监督的视野。现实中, “一把手”的权力很大, 没有强有力的监督, 就很容易发生腐败。要把权力监督与舆论监督结合起来, “如果说‘以权力制约权力’是现代法治国家推崇的一种宪政信条, 那么‘以舆论监督权力’则是现代公民社会应该弘扬的一种民主理念和高擎的一面民主旗帜。二者的有效结合才是有效监督权力和防止权力滥用的治本良策”。
第四, 对执法过程中的地方和部门保护主义要进行专项治理, 紧急刹风。对治理过程中的顽固分子要严肃查处, 决不姑息。通过有声势有力度的专项治理活动, 使执法中的地方和部门保护主义失去市场。为民事判决执行创造一个良好的社会环境。
(四) 加快法院领导体制和内部管理机制改革的步伐
民事执行涉及的面广, 往往牵扯到诸多利益冲突, 受到地方保护主义的阻挠, 光靠人民法院是孤掌难鸣的。基于这一国情和现状, 必须改革目前的法院领导体制和内部管理机制并完善党对司法工作的领导。体制改革是时代的要求, 是形势发展和客观实际的需要, 是消除地方和部门保护主义的关键。法院领导体制和内部管理机制改革, 就是要革除掉现存体制上的弊端。
第一, 要落实宪法规定的人民法院在国家机构中的地位和权力。使之有效地行使执行权, 尽快在立法上补充和完善相关法律, 明确执行机构的法律地位、职责、程序、救济、责任等。“将人民法院隶属于地方政权, 人、财、物由地方控制的块状结构, 改为全系统条式垂直结构”。摆脱地方的束缚, 实现法院人事权、财政权、执行权的独立, 由上级人民法院直接领导。要改善党对法院工作的领导, 将司法机关中党的领导变为纵向关系, 不再受地方党委领导, 革除司法机关办案向同级党委请示汇报导致非专业人员指导专业人员的弊端。要使党对司法机关的领导明朗化、法律化。
第二, 法院内部管理要明确“审执分立”原则。科学分设机构, 严格区分审判职能和执行职能, 并同等看待。坚决破除“重审判, 轻执行”的思想, 协调好执行程序与审判程序的衔接问题。要把强制执行过程中的裁判权、异议审查权和执行实施权“三权分离”, 避免执行人员滥用执行权, 保证民事执行的公正。
第三, 法院领导体制和内部管理机制改革要有长远性。“针对干扰执行的诸多阻力, 在各级法院的辖区内应建立协助执行工作网络, 成立协助执行工作领导小组”, 保证民事判决执行工作的顺利进行。
(五) 改善民事判决执行的物质条件
物质条件的落后, 极大地影响了民事判决执行活动的全面开展。全国上下要统一目标, 坚持以经济建设为中心, 努力改善执行工作的物质条件。中央要加大对司法部门执行工作的投入, 对法院客观上存在的待遇低、装备差问题要高度重视。各地方政府和法院自身也要多想办法, 争取多筹措资金, 解决干警的住房、津贴等待遇问题, 配备必需的通讯、交通工具。从硬件上保障法院民事执行工作能发挥执行人员的积极性, 提高执行效率, 以消除民事判决执行在物质条件上的制约。
摘要：民事判决执行难问题, 不仅是法院工作的痼疾, 而且成为一项严重的社会问题。民事判决执行立法滞后, 公民法律意识淡薄, 地方和部门保护主义作祟, 法院领导体制和内部管理机制不完善, 民事判决的物质条件落后是民事判决执行难的原因, 宜对症下药, 采取相应的措施解决。本文所讲的执行难是指那些被执行人有执行能力, 但因各种原因而无法顺利执结的案件。文章主要探讨我国民事判决执行难的现状, 执行难的原因及相应的对策。
关键词：执行难；法院；原因；对策
一、基层法院民事判决执行难问题的现状
判决执行难问题，历史以来伴随着人民法院受理案件开始就一直存在，并且随着社会发展，经济纠纷案件大幅增加，案件较之以前更加复杂，使执行变得难上加难。理论上来说，案件一经判决生效，当事人就有义务自觉履行法院的判决，如果当事人没有及时适当的履行，法院则可以依当事人申请或职权进行强制执行，使生效法律文书的内容得以实现。但现实生活中，正如最高人民法院在给中央的《关于解决执行难问题的报告》中所指出的“被执行人难找，被执行的财产难寻，协助执行人难求，应执行的财产难动”情况一样，法院的执行面对着层层阻碍，导致法院大批积案无法解决，而相关当事人的合法权益无法受到保护，引发大量上访事件的发生，甚至在某些地区出现了拍卖判决书的情况，也侧面反映了执行难问题的严重性。
法院在执行难问题上也一直采取积极应对的态度，采取的主要方法就是集中执行，集中执行是指法院在一定范围内，选择特定的时间段，针对特定的被执行对象，集中执行力量，依法对未执行终结的案件进行突击强制执行的一种方法。1999年在最高人民法院的组织下全国各地法院展开了“集中清理执行积案大行动”，各地基层法院执行人员甚至通宵达旦的对被执行人进行围追堵截、午夜行动进行集中执行，使执行结案总量首次超过受理案件总量，未结案数量开始下降，但执行工作被动局面仍未根本扭转。截止至2003年12月底，全国尚有执行未结案件超过38万件。2006年1月，中央政法委员会发出《关于切实解决人民法院执行难问题的通知》，对解决执行难问题作出部署。最高人民法院随后召开全国法院贯彻落实“通知”的电视电话会议，对解决执行难问题提出具体要求，于2006年1月至6月，在全国法院范围内开展了集中清理执行积案活动。但是仅靠某一阶段的突击集中执行还是无法彻底有效的解决执行难问题。
二、“执行难”的主要原因
（一）执行案件数量逐年上升，案件处理难度增加
随着社会进步，人们法制观念的增强，法院受理的民事案件数量大幅增加，尤其是在今年法院实行立案登记制度之后，虽然立案难问题得到了很大的缓解，但是全国各地法院受理案件数量以井喷式增加，使法院原本就办案人员不足的压力更大，据调查统计，仅立案登记制度实行以后的一个月，法院案件受理量同比增长百分之五十，审判量的巨幅增加是否会影响法官们的判案质量，从而导致判决执行的难度也随之增加？这给人民法院今后的审判执行工作带来了严峻的挑战。
（二）被执行人难找，被執行财产难寻
我国社会人口众多，且流动性大，再加上被执行人法律意识淡薄，故意逃避法院的执行，很多被告判决书送达之后便一走了之，甚至在诉讼过程中就离开住所地，这类案件中涉及农民的案件和涉及交通事故的案件占很大一部分，许多农民为了逃避执行选择外出打工，留下的可供执行的财产很少，涉及交通事故的案件因为当事人之间本来就是不认识的关系，一旦被执行人有意规避，法院很难掌握其下落。因为我国的社会信用体系目前还不够完善，如果被执行人下落不明，对其财产就更无从下手。
（三）协助执行人难求，应执行财产难动
法院执行工作想要顺利进行，与检察院、公安机关、行政主管部门、银行等金融机构的协助是密不可分的，没有这些协助机关，法院不仅无法执行当事人的财产，连当事人的行踪都很难找到。虽然目前的法律及解释中已经有很多关于要求房管局、车管所、银行等部门协助执行工作的规定，但是实践中，越是在基层，越存在着严重的人情关系、地方保护现象。
由于法院体制的设置，地方法院要受到同级政府及党委的领导，所以必然会被地方保护主义等因素干扰审判执行活动，而且我国历来存在重审判、轻执行的传统，使得法律虽有规定，但实践中却难以推动。
（四）缺乏相应的配合制度
我国社会信用体系的不健全是引起执行困难的一个重要原因，公民个人信息通常会分散在各个单位，法院想获取这些信息时需要一家一家的上门查询，曾有报道某县法院执行人员为了查到被执行人财产，跑遍了全县的银行。这种信息流通性的缺乏为法院执行带来了很大的障碍，被执行人就是利用这种信用体系的漏洞，随意的转移财产，拖延履行时间，赖账不还。在英美等发达国家，基本都建立了比较健全的财产登记制度，无论是法人，还是自然人，全部财产信息都可以由法院通过法定程序查询，不仅防止被执行人转移财产或下落不明导致执行陷入僵局的情形，也利于法院查清被执行人是否真的没有履行能力，为终结执行程序提供合法依据。
并且在执行僵局确实发生后，缺乏一定的积案退出机制，解决大量堆积在法院的确实无法在法定期限内执结的案件，减轻法院清理积案的工作压力，在被执行人有能力履行时随时恢复执行。
三、新司法解释的主要内容
在今年7月21日，最高法今日召开新闻发布会发布了《关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》和《关于修改〈最高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定〉的决定》两个司法解释。
（一）《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》主要内容
1.进一步明确了刑法规定的“情节严重”的具体情形
（1）经采取罚款、拘留等强制措施后仍拒不执行的；
（2）致使人民法院判决、裁定无法执行的或者致使执行工作无法进行的，包括以暴力、威胁方法阻碍执行人员进入现场或者聚众哄闹、冲击执行现场等拒执行为；
（3）致使债权人遭受重大损失的；
动关系纠纷二审民事判决书
文书正文 当事人信息上诉人（原审原告）：慈溪市航海五金电子有限公司。法定代表人：虞舟迪。委托代理人：沈桂君。被上诉人（原审被告）：李帅豪。委托代理人：吴德朝。委托代理人：李红利。审理经过上诉人慈溪市航海五金电子有限公司（以下简称航海电子公司）因与被上诉人李帅豪确认劳动关系纠纷一案，不服浙江省慈溪市人民法院于2013年3月18日作出的（2013）甬慈民初字第42号民事判决，于2013年4月2日向本院提起上诉。2013年4月23日本院立案受理后，依法组成合议庭。经过阅卷及询问当事人，事实核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。一审法院查明原审法院经审理认定：李帅豪系航海电子公司招用的新员工，双方未签订劳动合同。2012年2月11日，李帅豪在航海电子公司的五金车间操作机器时右手受伤，航海电子公司支付了李帅豪在住院期间及出院后门诊期间的医疗费12余万元。后李帅豪申请仲裁，要求确认其与航海电子公司在2012年2月10日至2012年2月12日期间存在劳动关系。2012年12月21日，慈溪市劳动人事争议仲裁委员会向航海电子公司送达了仲裁裁决书，确认了李帅豪与航海电子公司在2012年2月10日至2012年2月12日期间存在劳动关系。航海电子公司不服该仲裁裁决，起诉至法院，要求判令航海电子公司、李帅豪在2012年2月10日至2012年2月12日期间不存在劳动关系。被上诉人辩称李帅豪在一审中答辩称：李帅豪是经航海电子公司的五金车间主任刘某同意在厂里上班，李帅豪在航海电子公司的五金车间生产了1700多个产品。李帅豪受伤后，航海电子公司支付了10多万的医疗费。上述事实经多人证实，仲裁裁决确认航海电子公司、李帅豪之间存在劳动关系，实属正确，航海电子公司诉请应予驳回。原审法院审理认为：李帅豪经航海电子公司同意在航海电子公司工作，李帅豪在车间内操作机器，属于航海电子公司的业务组成部分。航海电子公司对李帅豪在车间内操作机器未予以拒绝，视为接受了李帅豪的劳动。根据现有证据，可确认李帅豪受伤时，航海电子公司、李帅豪之间存在劳动关系。航海电子公司诉请，应予驳回。据此，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条的规定，判决如下：
一、驳回慈溪市航海五金电子有限公司的诉讼请求；
被执行人XX(又名XX)，男，XX年10月3日出生，汉族，魏国人，系魏国皇帝，住魏国首都洛阳皇宫。
请求事项：要求按(XX)三民初字第0099号民事判决书确定的内容，强制执行被执行人曹操的返还战马五十万匹和战衣战袍六十万套，以及赔偿经济损失费三百万元人民币。
申请理由：申请执行人与被申请执行人财物返还及财产损害赔偿纠纷一案已经贵院审理结案，被执行人未提出上诉，该判决已于XX5月11日生效。截止今日，判决书确定的履行期限已届满，但被执行人曹操拒不履行判决所确定的义务，给申请人造成了巨大的损失，为了体现法律权威性和生效判决的既判力，震憾拒不履行生效判决的被执行人，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第212条之规定，特向贵院提出此申请，请求贵院及时依法强制执行被执行人曹操履行上述申请事项，使申请执行人的合法权益得到及时保护。
此致
XX人民法院
申请人：XX
XXXX年8月11日
附：1、XX人民法院(XXX)三民初字第0099号民事判决书1份。
2、XX的身份证复印件，以及电话等联系方式
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申请人：xxx，女，黎族，xx年x月x日出生，住xx省xx县x镇解放路x号。
被申请人：xx，男，汉族，xx年x月x日出生，住xx县x镇廉租房x栋x单元x楼x号。
申请请求：
一、请求依法执行xx省xx县人民法院（201x）xx刑初x号刑事判决书中载明的责令被申请人退赔申请人的xx元人民币。
二、依法由被申请人承担本案全部执行费用。
事实与理由：
201x年x月份起，被申请人以帮助申请人报医保以及帮申请人状告报复他人为由，先后从申请人处骗取人民币共计xx元，201x年x月x日xx省xx县人民法院作出了（201x）xx刑初x号刑事判决书，判处被申请人有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币xx元，责令被申请人退赔申请人xx元人民币，现该判决书已发生效力，但被申请人至今仍未履行该生效判决所规定的义务。
为维护申请人的合法权益和人民法院判决的严肃性，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，特提出申请，请求人民法院依法强制执行。
此致 xx县人民法院
关键词：民事诉讼二审审理范围；附带上诉制度；新证据
中图分类号：D925.1 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2013）05-0107-02
一、我国民事诉讼二审审理范围的立法沿革
我国1982年颁布的《中华人民共和国民事诉讼法（试行）》第149条规定二审法院应对案件进行全面审查，不受当事人上诉请求的限制。这条规定的基础是实事求是，有错必纠的立法思想。这样的二审实际上弱化了一审审理功能，易导致当事人因此“不打一审打二审”，增加不必要的讼累，并且有时还可能侵犯当事人的处分权。
1991年《民事诉讼法》修改后在第151条明确限制了二审审理范围，规定二审审理对象仅限于当事人的上诉请求。这样规定意在以当事人处分权在一定程度上制约审判权，体现出了对上诉人处分行为的尊重。这既有利于阻止二审法院对上诉案件的不必要干预，又能减轻法院审理负担，提高诉讼效率。
1992年最高人民法院颁布《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》。根据其中第180条的规定，二审法院如果在上诉请求以外发现原审判决确有错误的，也可以进行审查并且予以纠正。这实际上扩大了二审法院的审理范围，是上级法院对下级法院监督职能和实事求是、有错必纠思想的体现。这样的规定无疑是一种倒退，它过分突出了二审法院的防错和纠错任务，而完全忽视了当事人处分权。
1998年最高人民法院颁布的《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第35条对二审审理范围做出了新的规定——二审法院原则上应当只审查当事人的上诉请求，包括事实审查和法律审查。但如果原审判决违反了法律的禁止性规定，侵害了社会公共利益或者他人利益的，二审法院是可以在当事人上诉请求范围之外进行审查的。
二、我国民事诉讼二审审理范围存在的问题
现行法律及司法解释关于二审审理范围的规定体现了民事诉讼的特点，顺应了民事诉讼由职权主义向当事人主义转变的趋势。但认真考量我国二审审理的立法规定以及审判实务情况，会发现我国的二审审查范围仍然存在一些问题亟待解决。
1.关于二审审理范围的法律规定具不确定性
我国目前有关二审审理范围的法律规定主要有：1991年民诉法第151条和1998年《最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第35条。
第一，这两条都是对民事诉讼二审审理范围的原则性规定。在实际审判工作中，法官们容易对这个条款产生不同理解。如对“上诉请求范围”就存在两种理解：一是上诉人认为与他的上诉请求有关，提请二审法院审查的事实或法律适用问题；二是与上诉人的上诉请求有关并可能导致上诉人上诉请求成立与否的事实或法律适用问题（不考虑上诉人是否要求二审法院审查）。在审判实务中时常出现基于这两种理解的不同的审判思路。
第二，目前我国二审既是事实审查也是法律审查，并且没有规定提起上诉的特别条件。审判实践中，有的当事人为了获得最有利的判决，不明确表示不服原审裁判哪部分内容，而是泛泛提出上诉请求。这导致一审中已详细审理过的事实和证据又进入二审重新审理一次。这一方面忽视了当事人在一审程序中所进行的诉讼行为的效力，另一方面是对诉讼资源的严重浪费，降低了诉讼效率。
第三，对二审审理范围的不确定理解使二审判决被再审和经再审后被改判的比率较高。对二审审理范围的模糊理解容易导致在审判中任意扩大民事诉讼二审审理范围。当那些不满二审判决的当事人寻求正常上诉的渠道被两审终审制堵塞的时候，寻求公正的强烈愿望就会强行打开另一个出口，大量复审案件便纷纷涌向再审程序这个特殊的复审程序，于是两审程序不断地膨胀[1]。
2.法官超出当事人上诉请求范围进行审判现象严重
尽管我国1991年新民事诉讼法确立了续审模式和有限审查制，但是，“一些二审的审判人员不受当事人上诉请求的限制，不是针对上诉人的请求范围审理案件，而是机械地依职权实行全面审理，全面审查，当事人重复陈述，重复举证，重复辩论，既违背了当事人的意愿，诉讼效率不高，事倍功半，得不偿失。”[2]法院的这种做法会在一定程度上会损害司法权威。原因在于“司法的权威并非与司法权的范围成正比关系，相反，司法管辖范围的不当扩张可能恰恰是导致司法权威下降的原因之一。因为权力伸向社会生活的每一个触角都可能面临来自社会生活的挑战，再假如没有足够的强制手段和其他国家机构的支持，司法只能在腹背受敌的情形下面临四面楚歌的境地。”[3]
3.现行二审审查范围的规定不利于平等保护双方当事人
根据我国现行法律及司法解释规定，二审法院应当对上诉请求有关的事实和法律适用进行审查，被上诉人在答辩中要求变更或者补充一审判决内容的，二审法院可以不予审查。也就是说被上诉人对一审裁判的不服可能不能得到二审程序的重视与审理。这在上诉人与被上诉人之间存在不平等的法律保护。这种情况下当事人之间纠纷仍然没有解决，而再审程序就成了被上诉人的救济途径。这既加重当事人的诉讼负担，又阻碍了二审终审的实现和对法院判决安定性的保障。此外，这种规定变相鼓励了具有上诉利益的当事人上诉，势必导致上诉案件增多，加重二审法院的审判工作量。
4.缺乏有力的法律依据限制二审程序当事人提出新证据
现行民事诉讼法对当事人在二审中提出新证据并没有任何限制[4]。2001年最高人民法院颁布的《关于民事诉讼证据的若干规定》一定程度上限制了二审可以提出的新证据。如第41条第2款规定了二审程序中的新证据范围；第42条第2款规定了二审中当事人的举证时限。应当肯定，这些规定对限制当事人在二审中提出新证据，提高二审程序的效率，防止当事人利用上诉制度进行诉讼投机具有积极的意义[5]。但司法解释存在效力层级问题，在实践中常有当事人对其抵制，难以从本质上解决当事人提出新证据的效力问题。
三、我国民事诉讼二审审理范围之完善
我国将民事诉讼二审结构定位为续审模式符合民事诉讼不告不理的基本原则，也有利于实现二审救济与监督功能。但我国关于二审理范围的相关规定仍有很多不足有待完善。
1.改变有错必纠的立法思想
在民事诉讼中，如果在审理具体案件时过于强调查清事实、有错必纠，必然会导致为了达到查清事实的目的在二审审理中违背当事人的上诉意愿，不必要地扩大审理范围，以致侵犯当事人处分权等诸多诉讼权利。
2.明确规范民事诉讼二审审理范围
首先，建议修改1991年民事诉讼法第151条的规定，吸收1992年最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第180条规定和1998年最高人民法院《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第35条规定中合理的内容，以有效解决立法和司法解释冲突的问题。
其次，明确当事人上诉请求范围限于一审中已经提起争议的问题。这保障了一审的审查事实的主要功能，能减轻二审的审理负担，明确一审与二审的功能差异，确保民事诉讼程序与裁判的安定性。
最后，我国二审应以法律审查为主，事实审查为辅。按照目前各国通例，上诉审最重要的功能是保证法律的适用正确统一，包括复查初审诉讼程序是否恰当，适用法律是否正确。而在我国司法实践中，二审法官普遍同等对待上诉案件的事实审查和法律审查，可能造成在二审时推翻一审所认定的事实。当事人的上诉意愿多因此不能达成，进而转向再审程序寻求救济。因此建议在立法上对此进行明确统一的指导。
3.理顺一审与二审的关系
目前我国民事诉讼上诉审理结构采用的是续审制，即二审法院接续一审法院的审理，但只对当事人上诉请求有关的事实和法律适用问题进行审查。在我国适用这种模式的上诉审理结构非常具有合理性，应继续实行。但同时很有必要在借鉴大陆法系国家相关规定的基础上进行改革，落实一审事实审查的主要功能，充分发挥二审的救济与监督功能，明确一审与二审的界限，以实现司法公正与效率。
4.设置附带上诉制度
附带上诉是大陆法系民事诉讼法上的概念，是指在上诉程序中，被上诉人在上诉人提起上诉以后，在其上诉期间届满后，对一审判决的不服部分可以提起附带上诉[6]。将附带上诉也列为二审的审理范围，有助于平等保护双方当事人的合法权益，一次性解决纠纷。
提起附带上诉必须具备一定条件方可。第一，只能针对上诉人提出附带上诉。如果上诉人撤回上诉或者因上诉不合法而被裁定不予受理的，附带上诉失去效力。第二，在被上诉人的上诉期间届满之后提起附带上诉。如果被上诉人在其上诉期间提出上诉，则为独立的上诉而非附带上诉。第三，应向二审法院提交附带上诉状，并在附带上诉状中说明上诉的理由。附带上诉合法成立，与主上诉具有同样的法律效力，二审法院应当进行审理。这样上诉法院的审理范围就不受上诉人的上诉请求范围限制[6]。
5.严格限制当事人在二审中提出新证据
如果二审中不允许当事人提出新证据，就达不到上诉的目的。但为了避免诉讼拖延，明确一审与二审功能的不同，又应当限制当事人提出新证据。建议修改《民事诉讼法》时吸收《证据规则》中的相关规定，并明确规定当事人在二审程序中提出新证据，除经对方当事人同意外，应当就其迟延举证承担举证责任。
上诉审理范围可以体现出一个国家法律制度对当事人权利的保护程度，影响着上诉审理制度功能的发挥效果。目前我国民事诉讼二审审理范围的法律规定都相对过于简单、粗疏。规范民事诉讼二审审理范围，完善我国二审审理制度，使我国民事诉讼制度更具先进性，是我国司法制度改革中非常重要的任务之一。
参考文献：
[1]章武生.我国民事审级制度之重塑[J].中国法学，2002，（6）.
[2]刘敏.当代中国的民事司法改革[M].北京：中国法制出版社，2001：304.
[3][美]哈里·爱德华兹.爱德华兹集[M].傅郁林，等，译.北京：法律出版社，2003：58.
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[5]付永雄，黎蜀宁，宋宗宇.我国民事上诉制度改革研究[J].重庆大学学报：社会科学版，2003，（4）.
（2009）宛民催字第007号
民事判决书
申请人通州市曙光炊事机械厂。住所地：通州市二甲镇袁南村。
法定代表人陈志祥，任该厂厂长。
委托代理人朱林平。代理权限：特别授权。
委托代理人胡建博，河南子午律师事务所律师。代理权限：一般代理。
申请人通州市曙光炊事机械厂申请宣告票据无效一案，本院受理后依法于2009年6月7日发出公告，催促利害关系人在60日内申报权利。现公示催告期间已满，无人向本院提出申报。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条的规定，判决如下：
一、宣告票据号码为GB0102527525的银行承兑汇票（出票人：南阳市天新医药有限公司，收款人：南阳市易通医药有限公司，出票金额：人民币壹拾万元整，出票日期：贰零零玖年零贰月壹拾柒日，汇票到期日：贰零零玖年捌月壹拾柒日，付款行：南阳市宛城联社营业部，该汇票经多次背书转让后由上海恒谊制药设备有限公司转让给申请人通州市曙光炊事机械厂）无效。
二、自本判决公告之日起，申请人通州市曙光炊事机械厂有权向支付人请求支付。本判决为终审判决。
审判长张宏显
代理审判员赵军
代理审判员李新
二O?九年八月十三日
被申请执行人：姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业、住址。(如系法人，应写单位名称、地址、电话号码、本地邮政编码、法人代表姓名、职务) 申请执行根据：
X X XX
申请执行事项：
1 、X X XX
2 、X X XX
水本案执行费由被执行人承担。
申请执行理由：
此致
xxxx 人民法院
申请人(签名或盖章)x x xx 年xx 月xx 日
申请人：XXX，男，苗族，XXXX年XX月XX日出生，贵州省XX县人，现居住贵州省XX县XXX乡XX村潘XX组。被申请人：XXX，男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，贵州省金沙县人，家庭住址贵州省金沙县西洛乡阳灯村黄家坡组。
请求事项：
申请人与被申请人因故意伤害一案，经贵州省金沙县人民法院审理作出(2013)黔金刑初字第XXX号判决书，判决被申请人于判决生效后一个月内付清医疗费、住院伙食补助费等共计人民币：86772.1元（被申请人已预支医疗费XXXX元），但被申请人至今仍拒不执行判决，特申请贵院依法予以强制执行。
事实及理由：
XXXX年XX月XX日晚，被申请人XXX因为过路问题纠纷，电话邀约XXX、XXX等十多人到XXX家，在XXX的带领下冲XXX家二楼，对申请人XXX、XXX、XXX、XXX、XXX用棍棒殴打，殴打约10分钟后逃离现场。经过遵义医学院司法医学鉴定中心法医鉴定：申请人XXX所受损伤致脑挫裂伤、脑内出肿、硬膜下血肿开颅后及硬脑膜破裂修补术后评定为重伤。后经贵州省金沙县人民法院认定事实并判决支持申请人的民事赔偿主张，并作出了(2013)黔金刑初字第XXX号判决书，该文书中认定上述被申请人应赔偿申请人人民币：86772.1元（被申请人已预支医疗费XXXXX元）。
但时至今日，上述被申请人拒绝履行生效法律文书中应当赔偿申请人款项的义务。为维护申请人的合法权益，现根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，申请人现向贵院申请强制执行，请予以支持。
此致
贵州省金沙县人民法院申请人：XXX2014年8月21日
××××人民法院
刑事判决书
（××××）×刑再终字第××号
原公诉机关××××人民检察院。
上诉人（原审被告人）……（写明姓名、性别、出生年
月日、民族、籍贯、职
业或工作单位和职务、住址等，现在何处）。
辩护人……（写明姓名、性别、工作单位和职务）。
原审被告人……（写明姓名和案由）一案，××××人民法院于××××年×
×月××日作出（××××）×刑初字第××号刑事判决，已经发生法律效力。…
…（此处简写一审法院提起再审程序的经过）。××××人民法院经过再审，于×
×××年××月××日作出（××××）×刑再初字第××号刑事裁定（或判决），原审被告人×××提出上诉，本院依法组成合议庭，公开（或不公开）开庭审理
了本案。××××人民检察院检察长（或员）×××出庭执行职务，上诉人（原审
被告人）×××及其辩护人×××到庭参加诉讼。本案现已审理终结（未开庭的改
为“本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结”）。
……（首先概述一审法院的再审裁定或判决的基本内容，其次写明上诉、辩护的主要意见。如果检察院在再审中提出新的意见，应一并写明）。
经审理查明，……（写明一审法院的再审裁定或判决认定的事实、情节，哪些
是正确的或全部是正确的，有哪些证据足以证明；哪些是错误的或全部是错误的，否定的理由有哪些。如果上诉、辩护等对事实、情节方面提出异议，应予重点分析
论证，作出答复）。
本院认为，……〔根据本院确认的事实、情节和当时的法律政策，论述被告人
是否犯罪，犯什么罪（一案多人的还应分清各被告人的地位、作用和刑事责任），应否从宽或从严处理。指出一审法院的再审裁定或判决的定罪量刑哪些是正确的，哪些是错误的或全部是错误的。对于上诉、辩护等关于定罪量刑方面的意见和理由，应当有分析地表示采纳或予以批驳〕。依照……（写明判决所依据的法律条款项）的规定，判决如下：
……〔写明判决结果。分四种情况：
第一、一审法院再审裁定维持原判，二审全部改判的，表述为：
“
一、撤销××××人民法院（××××）×刑初字第××号刑事判决和××
××人民法院（××××）×刑初字第××号刑事判决和××××人民法院（××
××）×刑再初字第××号刑事裁定；
二、被告人×××……（写明改判的内容）。”
第二、一审法院再审裁定维持原判，二审又部分改判的，表述为：
“
一、维持××××人民法院（××××）×刑初字第××号刑事判决的第×
项和××××人民法院（××××）×刑再初字第××号刑事裁定的第×项，即…
…（写明维持的具体内容）；
二、撤销××××人民法院（××××）×刑初字第××号刑事判决的第×项
和××××人民法院（××××）×刑再初字第××号刑事裁定的第×项，即……
（写明撤销的具体内容）；
三、被告人×××……（写明部分改判的内容）。”
第三、一审法院再审撤销原判，二审又全部撤销再审判决的，表述为：
“
一、撤销××××人民法院（××××）×刑初字第××号刑事判决和××
××人民法院（××××）×刑再初字第××号刑事判决；
二、被告人×××……（写明改判内容）。”
第四、一审法院再审撤销原判，二审部分维持再审判决的，表述为：
“
一、维持××××人民法院（××××）×刑再初字第××号刑事判决的第×项，即……（写明维持的具体内容）；
二、撤销××××人民法院（××××）×刑再初字第××号刑事判决的第×
项，即……（写明撤销的具体内容）；
三、被告人×××……（写明部分改判的内容）。”〕
本判决为终审判决。
审判长 ×××
审判员 ×××
审判员 ×××
××××年××月××日
（院印）
本件与原本核对无异
委托代理人：刘涛，河南匡世律师事务所律师，代理权限：特别授权 答辩人因为上诉人(一审被告)交通事故纠纷二审一案，我们做出以下答辩：
首先我们对上诉人的上诉请求不予认同，我们对一审法院除医疗费以外的项目的判决表示认同，但我们同时认为一审法院的判决中对医疗费这一项有漏判漏审，还有违反法定程序的情况，我们请求二审法院依法改判或者发回重审。
一、一审法院存在认定事实错误
一审中原告提出的诉讼请求中医药费一项一共是44169.5元，而一审只判决了3558.89元，一审中已经确认的事实中：原告经伤残鉴定构成十级伤残，而且住院治疗67天，这么重的伤，医疗费只判决了3558.89元这不符合逻辑，我们有理由认为一审法院存在认定医疗费错误的情形
二、如果一审法院不是认定事实错误就是存在漏审漏判：
一审中原告提出的诉讼请求中医药费一项一共是44169.5元，其中第一次医疗费40610.61元(事故后住院发生的)，第二次医疗费3558.89元(后续医疗费取钢板)，而一审法院对医疗费这一项只支持了3558.89元，这个数额正好与第二次医疗费的数额相同，所以我们也有理由认为一审法院属于漏审漏判的情形。
根据民事诉讼法司法解释第三百二十六条：对当事人在第一审程序中已经提出的诉讼请求，原审人民法院未作审理、判决的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则进行调解;调解不成的，发回重审。
三、一审法院严重违反法定程序：一审法院违法剥夺当事人的辩论权利
一审第一次开庭中，因为情况复杂，主审法官说择日再审，可是还没等到第二次开庭，一审判决书就作出了。
所以一审法院的.做法有违诚实信用原则，属于违法剥夺当事人的辩论权利。
根据民事诉讼法第一百七十条第一款第四项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： (四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审
答 辩 状【3】
答辩人：XXX，男，XXX年X月XX日出生，汉族，住XXX。
因与上诉人XXX工程款纠纷一案，提出答辩如下：
一、一审法院认定事实清楚，程序合法。
上诉人无故不参加庭审，一审法院依法缺席判决，并无不当。
一审法院立案后，按照法定的程序为上诉人发放了应诉手续，也按法律规定给上诉人下发了开庭传票。
而上诉人在答辩期内向一审法院提交了答辩状。
但在法定的开庭时间上诉人却未到庭，不管是上诉人记错开庭时间，还是有意不到庭，只能说明上诉人放弃了自己的权利。
一审法院按照民诉法的相关规定，缺席审理并判决没有不当之处，上诉人以此为由认定一审法院认定事实错误是不能成立的。
二、上诉人上诉状与一审答辩状相互矛盾，上诉理由不能成立。
一审法院审理时，上诉人答辩称“对于XXX出具的工程结算单基本没有异议，仅对结算上杂工打路、门卫、地基、锅炉房地基的2500元有异议，并未提出给被上诉人支付8000元的事实，也未提及什么罚款，无故停工等事实”，而在二审的上诉状中却提出这些问题，而这些问题却是上诉人捏造的，并不存在。
还有，一审时上诉人答辩对XXX出具的结算单基本无异议，等于认同了XXX出具工程结算单的真实性和XXX的身份，而在上诉状中却又说XXX和被上诉
人串通一起，上诉人这种前后矛盾的做法，实在是令人难以相信上诉人上诉的动机，被上诉人只能认为上诉人是想赖掉被上诉人的血汗钱。
因此，请求二审法院查明后依法驳回上诉人的上诉请求。
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