上诉代理词(精选11篇)
尊敬的审判长、审判员:
xxxxxx律师事务所依法接受XXX委托,由我所XXX律师担任中国xxxxxxxxxxxxxxx公司(一下简称xxxxxxx公司)因与被上诉人XXX、原审被告xxx机动车交通事故责任纠纷一案的被上诉人XXX代理人,出庭参加诉讼活动。通过仔细审阅分析本案相关材料、法律法规及一审判决,我们认为上诉人(原审被告)的上诉没有充分的事实依据和法律依据,其上诉请求依法应不予支持。现代理人为维护被上诉人(原审原告)的合法权益,履行代理人职责,根据本案客观事实和有关法律规定,发表如下代理意见,供法庭参考:
一、上诉人坚称被上诉人XXX一直在外打工事实错误,使用城镇标准不当。
对此,我们在一审当中分别提供了xxx市xxx镇习光华村民委员会证明、XXXXXXXXXXX公司证明、xxx市xxx镇xxx厂证明各一份予以证明。而对于上诉人辩称的证据形式不规范,我们实事求是地认为,被上诉人XXX作为普通群众,举证能力远弱于保险公司,且目前用人单位普遍缺乏合规范的管理机制,难以在证据形式上作过多要求,又因上诉人未提出足以反驳被上诉人证据三性的相关证据,故此三份证据具有证明能力,且证明力较高,足以证明被上诉人XXX一直在外打工的事实,一审法院所适用的相应城镇标准无误。
二、上诉人在上诉状中载明被上诉人缺乏伤残基础,不构成十级伤残。
我们对于上诉人否认被上诉人构成十级伤残的事实表示遗憾。一方面,此鉴定意见经一审法院按程序摇号选择鉴定机构,有具有鉴定资质的鉴定机构出具,鉴定意见合法有效。上诉人不认可此伤残鉴定意见,但又无法完成举证。
另一方面,被上诉人XXX的受伤情况,此事实确凿,仅颈6椎体右侧桑关节突骨折造成的后遗症已构成道路交通事故十级伤残,更何况被上诉人的坐足趾撕脱性损伤,左侧部分肋骨骨折等。我们希望上诉人xxxxxxx公司能够考虑到被上诉人的实际处境。
三、上诉人否认一审判决中的误工费计算
第一,对于上诉人主张的“误工期应为120日”,上诉人未提供证据证明。
第二,至于误工标准,被上诉人曾经的月工资为2500元和3200元,一审法院依据客观实际及相关因素酌情一每天94元的标准计算误工费,我们认为合法合理。
综上所述,本代理人认为一审法院程序适用无误,适用法律恰当,认定事实清楚,相应证据充分,判决公正。敬请贵院本着尊重事实、法律的宗旨,依法驳回上诉人的上诉请求,维持原判。
代理人:XXX
我有一套住房对外出租, 其间出了点小麻烦, 房客起诉了我。开庭前, 我被单位派遣到国外工作一年, 因为没有时间处理这件事, 所以便委托了一个朋友当我的代理人去应付这个官司。为了让我的朋友能在诉讼中见机行事, 我在授权委托书上的代理权限中写明“全权代理”。回国后, 判决结果比我想像的严重, 朋友告诉我, 判决后他想提起上诉, 但未被允许, 所以让房客“占了便宜”。请问有“全权代理”权的代理人, 为何不能提起上诉?
董银生读者:
当事人委托他人代为诉讼, 必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。一般情况下, 代理有“一般代理”和“特别授权代理”。前者指代理人只能进行一般性诉讼权利的代理, 如代理起诉、提供证据、发表代理词、进行一般性辩论等等。后者除了“一般代理”的权限外, 还可以代为承认、放弃、变更诉讼请求, 进行和解, 提起反诉或者上诉。
《最高人民法院关于〈适用中华人民共和国民事诉讼〉若干问题的意见》第69规定:当事人向人民法院提交的授权委托书, 应在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的, 诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求, 进行和解, 提起反诉或者上诉。由此可以看出, 无具体授权的“全权代理”不是一种全面的授权, 而是一种限制授权, 它仅仅属于“一般代理”, 而非“特别授权代理”。
尊敬的审判员:
XXXX律师事务所接受委托人张某的委托,指派本人担任原告张某与李某离婚诉讼的代理人,结合今天的法庭调查,及原被告双方的在庭审中的陈述,代理人发表如下代理意见,以供法庭在认定事实和适用法律时予以参考:
一、原被告双方之间的夫妻感情确已破裂,法庭应当准予离婚。原被告双方均为再婚,婚前双方并没有深入的了解,本身的夫妻感情并不牢固,加之被告在婚后又染上了赌博恶习,经原告多次劝解,但被告却依旧我行我素,从原告提交的录音通话记录中可以看到,在原告打电话的过去的几次中,被告基本都在打麻将,足以可见被告已身染赌博恶习且屡教不改。
其次,原被告双方在山东XX城市经营纺织生意,后因双方感情破裂,原告于2004年初就一人独自一人回到杭州,而被告与其女仍留在辽宁,直至今日双方分居时间已超过2年,符合婚姻法32条规定第三款第四条规定的准予判离的情形;
再次,原告曾于2009年2月向贵院提起诉讼,要求解除与被告的婚姻关系,经法庭调解双方也无法达成和解意见,后来原告因为种种原因撤回了诉讼,从2009年2月至今,被告并无修复双方感情的举动,依然留在山东XX城市,每天打麻将度日,连春节都不回来。原被告之间已不存在夫妻感情。
综上,由于原被告双方婚前缺乏了解,草率结婚,被告又身染赌博恶习屡教不改,且双方实际分居已超过2年,原被告之间夫妻感情确已破裂,已无和好可能,法庭应当准予离婚。
二、对夫妻共同财产40万元,法庭应当予以分割。
原告于年在山东XX注册了XX经营部,2005年1月时将该经营部交由被告女儿管理,经原被告双方清点,存货加外面应收款,被告承诺应还给原告80万元,后考虑到该80万元属于夫妻共同财产,故原告要求将其中的一半40万元还给原告,剩余40万元归被告。在2009年5月15、17、18号的三次电话录音中,可以看到原告向被告讨要该款项,被告并没有予以否认,只是表示不愿将上述款项交给原告,因此原被告双方之间存在80万元的夫妻共同财产,且该财产现现存放于被告处,根据婚姻法的规定,法院应当对属于夫妻共同财产的80万元进行分割。
综上,原被告双方夫妻感情确已破裂,无和好可能,应当准予离婚,对于夫妻共同财产80万元,法院应当予以分割!
代理人:
年 月
审判长、审判员:
济南历下大舜君和法律服务所接受张永的委托,指派我担任张永与彭方离婚一案的代理人,本人接受委托后询问了当事人,查阅了案卷,根据本案事实和相关法律规定,现发表如下代理意见:
一、上诉人与被上诉人之间的夫妻感情已彻底破裂,法庭应依法解除双方的婚姻关系。被上诉人张永与上诉人彭方自1989年1月31号登记结婚后,双方一直没有孩子,彭方以为是张永的问题经常打骂张永,后经医院检查是上诉人彭方患有天生无精症不能生育。后来,上诉人又因为网恋,外遇等问题,毒打被上诉人,致使被上诉人报警,有110民警接警记录为证。因为上诉人彭方对婚姻不忠诚的行为,及家庭暴力,致使被上诉人张永这段家庭生活产生心理恐惧,双方感情破裂,已无法继续共同生活。《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定:“有下列情形的,经调解无效的,应准予离婚:
(二)实施家庭暴力或虐待遗弃家庭成员的。因此,根据上述法律规定应当认定夫妻感情破裂判决上诉人与被上诉人离婚。
二、关于婚后共同财产位于济南市历下区工业南路80号1号楼1单元601室房产应为夫妻共同财产及婚后共同购买的家庭用品,请求依法分割。关于鲁A轿车系张永妹妹张晓购买并实际使用,应归张晓所有。历下区工业南路80号1号楼1单元601室房产系上诉人与被上诉人于婚后1996年共同购买,系夫妻共同财产,应依法分割。并且张永没有工作,在济南居无定所,并且为这个家付出了一切,根据《婚姻法》39条规定,离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女和女方权益的原则判决。第42条规定,离婚时,如一方生活困难,另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。因此,请求法院在照顾女方的原则上,判决涉案房产归女方所有。关于鲁AY轿车张永妹妹张晓购买并实际使用,有张晓名下中国银行卡POS签购单为证,应为张晓永有。
四、夫妻共同债务16000元请求共同承担。婚后为夫妻双方的生活,被上诉人跟亲戚朋友借款16000元,有借条为证,应为夫妻共同财产,请求上诉人与被上诉人共同承担。
五、上诉人支付被上诉人3000元生活补助费合法合理。根据婚姻法及相关的司法解释以及其他法律规定,在离婚案件中,照顾妇女儿童是处理家庭共同财产的重要原则。而且根据《婚姻法》46条规定,实施家庭暴力导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿。所以,上诉人支付被上诉人3000元生活补助费合法合理。
综上所述,恳请二审法院查明事实,依法公正判决。此致
济南市中级人民法院
福建温陵律师事务所依法接受原告的委托,并指派我们作为其一审代理人,现我们就本案的事实和有关法律提出如下代理意见:
一、原告与被告签定的借款合同合法有效,事实清楚。
被告向原告的借款事实十分清楚。2009年10月22日被告向原告借款260000元,双方签订了借款合同,并且被告写下借条,表明收到借款。后被告又于2010年10月26日、2011年1月2日分别借款4000元和800元,有被告亲笔出具的借条二张为证。双方之间所签定的借款合同系双方的真实意思表示,并不违反法律的强制规定,双方属于合法的借贷关系,应受法律保护。
二、原告的合法权益应受保护,被告应返还借款及借款利息。
被告向原告借款人民币264800元事实清楚,证据充分。双方于2009年10月22日在借款合同中规定:自2010年10月22日起,刘玉文尽快为杨玉霞解决本金。2010年8月10日后原告一直向被告催要欠款,被告都说没钱。
此外,被告于2010年10月26日、2011年1月2日向原告借款4000元和800元,没有规定还款日期。根据《中华人民共同国合同法》第六十二条第四款规定:“履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间。”现经原告多次催讨,而被告却不返还,所以原告特向贵院提起诉讼,要求被告返还借款及利息的损失应予支持。
以上代理意见,请合议庭在合议时参考并盼望予以采纳。谢谢!
尊敬的审判长:
浙江永上律师事务所接受陈某某的委托,指派本律师担任其诉王某某民间借贷纠纷一案的一审代理人。开庭前我查阅了本案的相关证据,询问了有关当事人,了解了本案的具体情况,现就本案发表代理意见如下:
一、原被告之间借款关系明确,事实清楚
被告于2005年6月17日向原告出具借条一份,载明“今借到陈某人民币拾万元整,利息为每月1000元,阴历年2005年年底还清,如没有归还,利息每个月5000元”。该借条载明的出借人“陈某”系本案原告“陈某某”的平时工作生活用名,系同一人。该事实有借条一份和三份证人证言以及购货单佐证,明确清楚。
二、被告不按期还款,应承担合同约定违约责任
原告向被告给付100000元借款后,至双方约定还款日期2005年农历年底(2006年1月27日),被告未归还借款及利息,已经构成了违约,应立即归还借款本金及利息,并承担合同约定的违约责任,共计人民币223800元。具体计算方式为:
1、本金100000元;
2、约定借款期间利息:约定借款期间2005年6月17日———2006年1月27日(2005年阴历年底),共7个月零10天,约定借款期间利息标准为1000元/月,故根据《最高人民法院印发<关于人民法院审理借贷案件的通知若干意见>》第6条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率,各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握,但最高不得超过银行同类贷款里的四倍(包含利率本数),同时结合人民银行公布的金融机构2004年10月29日起的人民币贷款基准利率1年期的为5.58%,借款约定100元/月,换算成年利率为12%,未超过四倍,该利息约定应受法律保护。其数额为:约定借款期间*约定借款期间利息=1000*7.3=7300元。
3、逾期还款的违约金:逾期还款期间:2006年1月28日——2008年3月8日,共25.3个月,500*25.3共126500元
逾期付款期间的利息实际为逾期付款违约金,其与借款期间利息属于不同性质,不受最高人民法院关于审理借贷案件的通知若干意见中民间借贷利率最高不超过银行同类贷款利率的四倍的约束。故被告应按照合同法第207条“借款人未按照约定的期限返还借款的,应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”之规定,给付原告违约金计:126500元。
综上所述,被告应向原告给付本金100000元、借款期间利息7300元、逾期还款违约金 126500 元,合计233800元。以上意见请合议庭参考,依法做出判决!
尊敬的审判长、审判员:
皋城市玩野律师事务所 接受本案原告朱杭的委托,特指派我担任他的诉讼代理人。代理本案后,我查阅了案卷,向有关方面进行调查,刚才听取了法庭调查情况,对本案有了较全面的了解。现我就案件事实,对本案理出以下代理意见,供合议庭参考。
1、被告皋城市长阔出租车公司的被告主体资格适格。
被告皋城市长阔出租车公司确为1996年8月1日与付建启签订劳动合同。付建启受雇于该出租车公司至今。2、2005年8月21日晚凌晨1点左右,原告在东环广场搭被告雇员付建启的出租车去双井姐姐家里。在开到东便门桥北50米被被告付建启赶下车,当时原告浑身哆嗦、口吐白沫、满头大汗,原有的癫痫病复发,付建启未尽司机的合理的救助义务,把原告遗弃在桥东100米处得马圈处。原、被告双方形成客运合同关系,作为承运人应当严格按照法律的规定履行自己的义务,我国《合同法》专门在第301条规定,在运输过程中,旅客发生患疾病、分娩、避险等紧急情况时,承运人有应当尽自己的能力帮助旅客脱离危险、减少损害或者采取其他适当救助措施的义务。而被告违背了这一法律规定,也违背了作为出租车司机所应有的职业道德,因此被告方司机的行为是承运人没有尽到自己的义务表现,应对此承担责任。
3、客运合同即旅客运输合同,是承运人在一定期间内将旅客及其行李运输到约定地点,旅客支付票款或者运费的合同。在短途旅客运输及城市公共交通运输中则往往是先上车、后购票的方式,客运合同自承运人允许旅客登上车时成立,承运人就应对乘客的人身安全承担责任。原告先乘车后付款,双方即形成了客运合同关系。被告负有将旅客安全送达目的地的安全义务。与被告方合同自旅客乘上出租车时成立。承运人应按照原告的要求送至目的地,但被告方司机在看到原告癫痫病发作时不仅没有救助他,且将车停下将其遗弃在桥东100米处得马圈处,使其不能再危险时刻到达其姐姐家中得到救助,严重损害了原告的权益,恳请法院依法追究被告方的违约责任。且我方当事人认为自己被像物品一样扔下了出租车,使自己的精神遭受很大的刺激,遭受精神和心灵创伤,1 被告方雇员付建启的行为虽未危及朱杭的生命、健康,但对朱杭的精神造成了一定刺激,侵犯了朱杭作为旅客应当享有的合法权利,因此应赔礼道歉,赔偿原告的精神损失。
4、因被告方司机的行为,被告没有履行基于旅客运输合同应尽的保护义务,给原告造成了财产损失,导致原告浅红色背包以及包中的钱包、摩托罗拉V3新款手机和50000元人民币丢失。原告在癫痫病发作之时已经处于昏睡状态,是一个无民事行为能力,无法保护自己的所有物,以至于丢失无法找到,恳请法院依法判决被告方适当补偿。
以上事实由证人付建启、刘阳的证人证言,书证有原告癫痫病病历,物证有电信通话单据、皋城市朝安区地图、劳动合同手机发票、银行取款单,以及询问笔录等证据予以证明。
综合上述理由,被告应该按照旅客运输合同承担违约责任并赔偿10000元,请法院依法公正判决。
原告委托代理人: 强波
尊敬的审判员:
原告……诉被告……有限公司租赁合同纠纷一案,我们接受被告的委托,作为本案被告的代理人依法参加今天的民事诉讼活动,根据本案的基本事实,结合庭审情况,依据相关法律规定,现就本案发表如下代理意见:
本案是租赁合同纠纷,代理人结合相关法律法规的规定,以及合同约定及履行的基本事实来综合考察双方的权利义务,以确定合同双方是否全面、适当地履行了合同所约定的义务,或者说是否存在违约行为。
一、被告全面、适当履行了《……租赁合同》
1、本案中,被告作为铺位的出租方,其基本的义务为提供适租的铺位及期满后依约退还保证金,基本权利为收取租金、市场管理费及要求原告按约定使用铺位。
2、被告已严格依照合同约定将位于……铺位交付给原告,且交付的铺位是完全可正常经营的,原告在2013年6月-2014年1月月均有开业经营可证明(见证据2.2、2.3)。
那么,被告依约定就有权收取租金、保险费、保证金、押金、市场管理费等费用(见合同第三条)。3、2013年12月初,被告发出清铺通告要求原告撤离是根据合同约定依法行使自身的合法权利。2013年8月原告连续不开业经营便已超过15天,自2013年9月起,基本上不再开业经营,这已违反双方合同约定的(见合同第五条第8款,第八条第3款、第4款,证据2.2、2.3、2.4)。原告的不诚信行为,不仅严重影响了被告场馆经营,不利于被告场馆市场的经营秩序,同时也给其他正常经营商户带来损失。根据合同约定,被告完全有权解除合同收回商铺并要求原告承担违约责任,被告依据合同约定依法行使自身的合法权利,向未正常开业经营的违约商户发出了清铺公告,该清铺措施亦得到正常经营商户的积极响应,清铺公告是给违约违规商户的最后宽限(见合同第五条第9款,第八条第3款、第4款)。
至于原告说的强令所有商铺撤出、封闭场馆的说法是无稽之谈,场馆正常经营的商户依然在馆内经营(见证据2.2、2.5)。且根据合同约定,被告为树立品牌形象是有权进行布局调整的(见合同第五条第7款)。
4、且合同到期后,被告也依法履行了退还优惠部分的租金和保证金的退款义务。如原告等非正常经营的商户,依照合同约定被告有权不退还保证金的权利,但被告基于场馆初期商户的信任与支持,亦退还保证金,原告亦予以签收了(见合同第五条第1款、第2款,证据2.5)。但不代表被告放弃追究非正常经营商户违约的可能性。
二、原告多次违反了《……合同》的约定
1、本案中,原告作为铺位的承租方,其基本的义务为按时支付租金、保证金、市场管理费等费用,基本权利为取得可正常经营的铺位使用权。
2、原告未正常开业经营依合同约定是违约行为,依理是不守诺行为。原告的行为违反了双方租赁合同的约定(见合同第八条第3款、第4款)和被告市场管理制度(见证据2.4,租赁合同第四条第4款),也是违背自身承诺的不诚信行为。
2.1基于场馆刚开业市场未够成熟、且处于市场经济的低谷和周围环境改造未达到100%,被告对首批签约的商户作出了租金折扣及减免优惠(见证据2.1.1);为推动市场的成长、成熟与繁荣,培育整个场馆及园区、促进市场有序经营,被告对进驻经营商户再次推出租金优惠及考勤激励优惠政策(见证据2.1.2、2.1.3)。被告的让利的前提是让签约商户能一起进驻和经营,遵守市场管理条件,促使市场有序经营,以推动场馆的人气和市场的培育。原告在租金折扣及减免的一系列优惠条件下,却无视被告的诚意,自2013年8月后便未能按要求正常开业经营,一意空臵商铺(见证据2.2、2.3)。空臵的店铺不仅让人对商场售后服务有怀疑,而且对购物情绪很有影响,商业场馆的价值在于“商”,其主体就是商家,如果没有了商家,没有了商家的经营,商业场馆也就失去了最根本的价值。原告此行为直接导致了被告电子市场经营受到影响、造成被告和其他正常合法经营商户的财产损失。
2.2根据合同约定,被告完全有权解除合同收回商铺并要求原告承担违约责任(见合同第五条第9款、第八条第4款)。但基于商户对被告工作的支持和信任,被告虽在2013年12月初依法行使解除权利但并未要求原告承担违约责任。但这并不代表被告放弃追究原告的违规违约行为责任的权利,在此我仅代表被告声明不排除通过法律途径追究原告不按合同约定及不遵守被告市场管理规定经营的违约违规责任的可能性。
三、原告诉状中阐释已办好一切手续,不开业经营是被告无消防验收手续及配套基础设施未完成导致的,这是缺乏事实依据和法律依据的。
1、被告场所的配套设施已经完备(水电、照明、电梯等),对此,原告在签订合同前已确认且无异议,原告对铺位进行装修已经明确表明对铺位的现状是有所了解且没有提出异议(见合同第一条点1款)。
2、被告仅是纯粹出租铺位物业的业主权益方,并非类似于大商场的囊括推广促销策划的出租模式。关于此点双方合同中已明确约定,被告不收取市场促销费用,不承担铺位促销推广的义务。(见合同第三条第7款第5项)。
3、整个……工业区项目是工业产房改造升级项目,是产业结构调整的转型升级项目。改造升级后的项目产业为2.5产业,是工业和商业之间的产业。整个园区项目被区发改委认定为绿色通道项目,作为十二五规划重点发展项目来规划推进,项目是政企合作推进建设的,由市规划国土委保安管理局对项目进行系统全面的规划指导,政府成立专门工作小组负责统筹项目建设(见2.6.2、2.6.8)。项目建设期间,市领导、区领导及街道领导及相关部门多次到项目现场考察项目的建设、经营状况,对项目建设、运营提出了相关要求(见2.6.7)。整个项目园区一期面积就达60万平米,不可能等整个园区建设工程全部竣工才开始招商运营,政府就项目开展招商运营作出明确指示(见2.6.5)。被告亦就……硅谷海岸项目的建设情况及运营招商规划向市领导、区领导以及相关部门、政府成立的项目小组做汇报,政府相关部门联合包括消防大队对项目情况亦专门召开相关工作会议。(见2.6.1-2.6.9)。
4、项目是工业产房转型升级,厂房本身有消防验收文件,A1A2馆及其配套宿舍工程消防设计亦向深圳市公安消防局进行工程消防设计备案且已经受理的,被告投入使用的场馆均经消防自检,配臵相关消防设施。且工商局、消防部门亦有对被告场馆进行相关检查,提出相关意见,场馆是具备消防条件的。(见2.6.10-2.6.12)
5、出租给原告的场所是亦具备了正常营业的条件,由其他商户亦亮照、亮证合法开业经营可证明,且原告在2013年6月至2014年1月也开业经营(2.2、2.3、2.5)。
6、原告在诉状中阐述已办好一切手续,但据被告了解,原告连合同约定的亮证、亮照经营的条件都还没达到,因为原告未向被告要求出具产权证明作办理证照资料,同时原告未出示任何要求被告更正或改进阻碍原告开业经营问题的书面材料,并且原告也未提交办理工商登记未被批准的任何证据材料。
四、原告诉请被告赔偿其装修损失不应得到法律支持。
被告已依照合同约定全面履行义务。原告的装修支出根据合同约定由乙方自行负担,且原告自2013年8月后未依合同约定正常开业经营是严重违约违规行为,被告为保证市场繁荣及促使物业得到有效利用,依照合同约定行使自身的合同解除权,并严格遵循依法行使解除权的程序,发出清铺公告。被告行使自身权利是依法、依照合同约定的行为,原告的装修支出应由违约方原告自行负担。
综上所述,被告已切实履行合同义务,并为促使双方友好合作作出巨大让利。原告自身违反诚实信用的基本原则,且根本违反了双方合同约定,给被告及正常经营的商户带来有形及无形的损失。原告诉求被告返还租金、保证金等全部费用并赔偿装修支出的请求,缺乏法律事实和法律依据,与法理相悖,也与情理不合,请求法院依法驳回。以上代理意见请法庭予以充分考虑。
此致
深圳市宝安区人民法院
代理人:
一、文书的制作要点:
1.引言。写明代理律师代理该项诉讼的法律依据和事实根据,案件的性质和审级。
2.正文。第一,叙述被告人的犯罪事实,并运用充分、确实的证据加以证明;第二,在引用相关法律条款并运用犯罪构成理论、相关知识论证被告人刑事责任的合法性和必要性;第三,从行为知识背景、心理等方面分析被告人犯罪的动机和原因,向法官、陪审员阐述该被告人的犯罪行为给被害人和社会造成的严重后果与社会危害性。
3.结论和诉讼请求。
二、格式:
刑事代理词
前 言
(主要有三项内容:一是申明理人的合法地位;二是讲出代理人在出庭前进行了哪些工作;三是讲明代理人对全案的基本看法。)
代理意见
(是刑事代理词的核心内容。刑事代理人为维护刑事被害人的合法权益,应该从被告人的行为事实出发,对照有关法律规定,论证被告人对被害人的侵害行为构成了犯罪,并提出追究被告人刑事责任的意见和根据。因此,通常要对被告人侵犯被害人合法权益的具体行为进行叙述,并围绕是否构成犯罪,属于何种罪名,有无从重的法定条件以及受到侵害的被害人的个人情况等问题上展开论述,以配合和支持公诉。)
结束语
(是对上述代理意见的归纳和小结。一般讲两个观点,即:一是表明代理词的中心观点;二是向法庭提出与公诉词基本一致对被告人的处理建议。)
辩护人:
年 月 日
民事诉讼代理词格式
一、现将本文书的制作要点介绍如下:
1.首部。
(1)注明文书名称。
(2)称呼语,即审理本案的审判长和审判员。
(3)前言:简要说明代理律师出庭代理诉讼的合法性、代理权限范围、出庭前准备工作概况。
2.正文。
(1)案件性质和具体案情。
(2)被代理人的诉讼地位。
(3)诉讼程序。
(4)被代理人的授权范围。
(5)被代理人的诉讼请求或对本案争议标的态度。
3.尾部。
(1)代理律师署名;(2)代理词发表日期。
二、格式:
民事诉讼代理词
审判长、审判员:
我依法接受 的委托,担任 诉讼代理人,出庭参与诉讼活动。现就本案争议事实,发表代理意见如下:
诉讼代理人:
年 月 日
民间借贷案件的代理词
审判长、审判员:
我接受原告刘xx的委托作为其委托代理人参与本案诉讼,庭审前我们认真核实相关证据、查找法律根据,通过今天的法庭调查,对本案的事实有了清楚了解,现结合事实和法律发表如下代理意见:
一、本案被告从原告处借款的事实十分清楚
2000年4月17日xx县公安局工作人员对被告进行询问时,被告明确回答―通过我给梁xx两万元钱,这钱不是我的,是俺单位刘xx的,1997年他分两次给我‖、―这钱是刘xx的‖。两份证人证言也对此予以印证,各份证据之间形成有效链条,均证实这样的事实:1997年原告分两次借给被告20000元钱。此外,根据原被告共同确认,被告于2001年偿还3000元,下余17000元至今未还。
二、本案所涉借款与梁运松无关,双方之间属于合法的借贷关系
庭审中,虽然被告一再强调从原告处借款项后自己未用,而是交给闫xx,闫xx又交给梁xx,但根据原告的陈述及庭审的调查情况来看,作为原告的刘xx对款项借出后的去向并不明了,只是在后来的催要过程中才从被告处得知,因此该款项的去向与原告无关。另外,根据法律规定,原告作为出借人没有询问和得知款项去向及款项借出后如何使用的义务,原告对此不承担任何责任。如果被告从原告处借得款项后将该款项抛弃,那么是否原告也要对此负责呢?答案是不言而喻的!因此,被告与梁xx之间合法或者非法关系与原告无关,其行为性质不影响原告与被告之间存在的合法借贷关系!被告妄图将自己的责任转嫁给原告,是不符合法律规定的!
三、本案不超过诉讼时效,原告的权利应当得到保护
款项借出后,原告一直未间断向被告催要,因此本案的诉讼时效一直处于不断中断之中,不存在超过诉讼时效的问题。退一万步讲,即使款项借出后,原告一直未催要。因为从原告处借款时,双方只约定原告需要用时被告返还,并没有确定具体的还款期限,因此该借贷合同属于未约定债务履行期限的法律行为,根据规定,未约定履行期限的法律行为,从债权人主张债权的次日起计算诉讼时效。本案中,原告因需用钱,遂于2001年底向被告主张权利,被告偿还原告3000元钱。从 2001年开始起算,到原告起诉时止,未超过法定的2年诉讼时效。
因此,本案借款事实十分清楚,借贷关系合法有效,且未超过法定诉讼时效,因此被告应当承担偿还责任。
以上代理意见,请合议庭合议时予以充分考虑!
代理人*** 二○xx年x月xx日
陈山律师代理词-李某被解除劳动合同纠纷
尊敬的审判长、审判员,黑龙江金诺律师事务所接受李某的委托,指派我作为其代理人,在其诉中国#####银行大庆分行公司劳动纠纷一案中代理参加诉讼。经查阅劳动仲裁案卷,走访证人,及法庭调查,及开庭的举证、质证,现发表代理意见,首先允许我陈诉一下本案的事实。
原告李某是黑龙江银行学校1996年毕业的学生,专业是金融。毕业后分配到了大庆的中国#####银行,省人事厅开出了报到证,#####银行大庆之行开出了接受函,96年12月份报到,97年正式上班,之后便开始在#####银行工作至今。2004年8月下旬,单位要将原告调至龙南分理处,原告请求另行调换别的分理处。在2004年9月初,#####银行总行人事处田主任答复,单位研究研究再定,再通知原告,让原告回家等。原告2005年3月上旬再次到单位去找时,单位再次答复的还是等。原告无奈便提出仲裁,在仲裁阶段由于不熟悉程序规则,没有充分的举证,而导致了在程序上被驳回。现在,对本案发表代理意见如下:
一、原被告之间存在劳动关系事实清楚,没有疑问。
在法庭调查阶段原告的第一组证据,人事局报道证、结合毕业证、结合毕业分配介绍信、结合被告单位的上岗证,结合证人证言等,该证据组非常清楚的证明原告毕业后被#####银行接受形成劳动关系的事实,证人也证实了原告在1997年9月以来一直在大庆#####银行工作,没有间断过。8年的劳动关系的事实本身没有疑问。
二、本案最关键的问题,就是劳动仲裁认定事实不清,适用的法律不当,因为在原告申请仲裁之前劳动争议根本就没有发生。
本案劳动仲裁不是超过了时效,而是时效应在申请仲裁之日刚刚开始计算。仲裁提起之日即为劳动争议发生之日。知道或应当知道权益被侵犯之日,应当从劳动者不满意单位的在家等待的答复开始计算,如果原告仍然愿意在家等待,那么劳动争议就没有发生。
劳动部办公厅对《关于临时工的用工形式是否存在等问题的请示》的复函1996年10月9日劳办发(1996)215号.对劳动争议的发生有明确的解释。第3条规定,依据《企业劳动争议处理条例》第二十三条第二款的规定:―当事人因不可抗力或者有其他正当理由超过前款规定的申请仲裁时效的,仲裁委员会应当受理‖。职工对开除或除名决定不服,向用人单位(或上级领导机关)提出申诉,应属―有正当理由‖,所以,职工对于用人单位(或上级领导机关)重新答复不服而申请仲裁的,重新答复的时间应视为―劳动争议发生之日.而本案有证人证实原告得到了单位的答复,光碟里门卫的录象与证人证言结合可以印证原告找总行,总行也答复了。申诉之日,距离答复之日,显然是没有过60天的。
另外,解除劳动合同应发给书面的解除劳动合同通知书,员工违纪比如说不服从安排或者自动离职,单位应做出书面的处理、处罚决定。被告证人证言即便属实的话,也仅仅是证明了原告说过不另安排就不想干了的话,却没有一个人能够证实原告是自行离开单位的。根据举证责任的分配,可以看出,被告并没有解除合同,只是拒绝为原告安排岗位而已。《最高人民法院关于解除劳动合同的劳动争议仲裁申请期限应当如何起算问题的批复》(法释〔2004〕8号)用人单位依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第(四)项的规定解除劳动合同,与劳动者发生争议的,劳动者向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的期限应当自收到解除劳动合同书面通知之日起计算。解除劳动合同应当发书面通知的,就本案而言,没有书面通知,就是没有解除劳动合同。
根据《民事诉讼证据举证规则》第6条,在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任。第5条,在合同纠纷案件中,解除、终止的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。本案被告用证人也仅佐证说原告曾说过不安排岗位就不干了的话,却没有直接证明原告就是因为不安排岗位而自行离开的。《规则》第73条,双方当事人对同一事实分别举出相反的证据,但都没有足够的依据否定对方证据的,人民法院应当结合案件情况判断。因证据的证明力无法判断导致争议事实难以认定的,人民法院应当依据举证责任分配的规则作出裁判。本案举证责任在单位,证据矛盾无法判断时按举正规则应支持原告的请求。
《劳动法》第26条规定,劳动者不能胜任工作的,用人单位可以解除劳动合同,但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人。本案当中原告于2004年8月被安排了新的岗位,那么如果说说原告不适应这个新的岗位,单位可以培训或调整。在培训或调整之后,原告还是不能适应的话,单位确实是有权利解除合同的,但是必须是应当书面通知。
综上,我认为劳动合同没有解除,劳动争议是岗位的安排争议。
2、原告没有提出证据证明,《中华工商时报》之前,原告据以起诉的文章已创作完成并已上载到《走进中关村》网站(http://),并与原告提供的证据二上的文章完全相同。
3、原告提供的证明自己拥有著作权的证据不能证明《中华工商时报》刊登《电脑节中关村日记》一文时,原告对有关作品拥有著作权。原告提供的证据三表明,《走进中关村》网站(http://)的有关文章作者均是该网站受聘人员,根据我国著作权法第十一条规定,著作权属于作者。第十六条规定,职务作品的著作权由作者享有。因此原告所说的作品如果受著作权法保护,其著作权也应归作者所有,除非双方另有合同约定。可是原告并没有提供在《中华工商时报》刊登《电脑节中关村日记》一文之前,原告已与作者签订合同约定著作权属于原告的证据,因此原告无权提出本诉讼。
4、根据《著作权法》第十一条规定,如无相反证明,在作品上署名的公民、法人或非法人单位为作者。在原告提供的证据二上的文章没有署名,原告也没有提供证据表明,这些文章上的XL、xl、Jiang、XJ等符号和兰庆、严国伟、常宇、蒋乐乐等人的联系,也就是说,原告没有证明这些文章的作者就是上述人。
二、《电脑节中关村日记》一文使用的《走进中关村》网站(http://)上发表的有关素材属时事新闻,不受著作权法保护。
根据我国著作权法第四条规定,时事新闻不受著作权法保护。所谓时事新闻,顾名思义,就是指记述国内外新近发生的事情的作品。《电脑节中关村日记》所利用的有关素材,均是记录在中关村电脑节前后(1999年5月4日至5月8日前后),中关村所发生的一些事情,因此,属于时事新闻,不能根据《著作权法》取得著作权。
三、《电脑节中关村日记》一文属编辑作品,编辑人依法享有著作权。
我国著作权法第十四条规定,编辑作品由编辑人享有著作权。所谓编辑,根据著作权法实施条例第五条定义―指根据特定要求选择若干作品或者作品的片段汇集编排成为一部作品‖。《电脑节中关村日记》正是《中华工商时报》记者王东越利用《走进中关村》网站(http://有关素材(从原告提供的证据看,这些素材由不同人员撰写,上载于不同的时间和该网站不同的位置,并不是一篇文章)进行编辑而成的作品,属于编辑作品,王东越对该编辑作品享有著作权。也就是说《中华工商时报》刊登的是该报记者拥有著作权的作品。只是在编辑过程中使用他人素材未经有关素材作者同意,有一定不妥之处,但因为这些素材不受著作权法保护,因此不构成侵犯著作权。
四、《中华工商时报》社没有过错,不构成侵权。
本代理人认为,知识产权法和其他法律相比,其立法宗旨应是尽可能地促进科学技术的发展和信息的高度流通,其手段不是最大限度地维护著作权人、发明人等权利主体的利益,而应是更好地平衡权利人和社会公众利益。作为信息交流的重要媒体的报刊杂志,如果不适当地强加许多严格责任,必将使报刊杂志越来越谨小慎微,缩手缩脚,这也必将阻碍信息的充分流通,从而使社会公众的利益受到损害,阻碍人类发展的脚步。
五、原告提出的诉讼请求没有法律依据。
第一,侵权损害赔偿的目的是恢复权利人原有的民事权利和利益,使权利人、侵权人之间的利益恢复到侵权发生之前的状态,从而保持权利人、侵权人之利益平衡,因此赔偿金额应和受害人的实际损失相当。―有损害才有赔偿‖和―赔偿损益相当‖这两个原则是承担民事赔偿责任不容争议的法则,当事人的诉讼行为不应成为一种赢利性行为,可是原告在本案中并没有提出证据证明自己受到的损失,却提出了巨额的赔偿,没有事实和法律依据。因此请法院对原告的赔偿请求不予支持。
另外,提请法庭注意的是,原告向法庭提交了其与《电脑商报》的合作协议,该协议约定《电脑商报》可3个月的时间内在纸媒体上任意使用《走进中关村》网站(http://)所刊载的全部信息,其费用不过人民币6000元整,而《电脑节中关村日记》所使用的仅仅是该网站的6篇文章的部分材料,占整个网站信息的很少的一部分,而且是一次性使用,原告居然提出如此巨额的赔偿要求,不能不让人怀疑其起诉的真正动机。这也正说明了原告的赔偿要求是不合理的。
第二,如上所述,《中华工商时报》刊登《电脑节中关村日记》的行为,是对拥有著作权的编辑作品的利用,没有侵权故意,不构成侵权,当然不存在赔礼道歉的问题。王东越在创作《电脑节中关村日记》过程中对有关素材的使用,是编辑行为,根据《著作权法》第十条之规定,著作权分发表权、署名权、修改权、保护作品完整权、使用权和获得报酬权五个相互独立的权项。其中前四项属于人身权利,使用权和获得报酬权属于财产权利,该条规定,使用权和获得报酬权,即以复制、表演、播放、展览、发行、摄制电影、电视、录象或者改编、翻译、注释、编辑等方式使用作品的权利;以及许可他人以上述方式使用作品,并由此获得报酬的权利。由此可见,以编辑方式使用作品的权利属于著作权人的财产权利。因此即使王东越使用的素材受著作权法保护,侵犯的也只是著作权人的财产权利,而根据《民法通则》的有关规定和民法理论,只有侵犯人身权利,造成精神伤害的情况下,才应承担赔礼道歉的责任。所以本案原告要求被告承担赔礼道歉责任,没有事实和法律依据。
六、王东越的行为为职务行为,个人不应承担责任。
王东越编辑《电脑节中关村日记》一文是《中华工商时报》社网络周刊编辑部提供的资料,并按其要求成文和署名的,属于职务行为,不论编辑和《中华工商时报》的刊登行为,侵权与否,其均不承担责任。
尊敬的审判长、审判员:
根据有关法律规定,接受原告人的委托,指派我作为刘盲涉嫌交通肇事罪刑事附带民事诉讼原告代理人参加本案诉讼。接受当事人的委托后,我向当事人进行了询问,查阅了有关资料,进行了调查,参加了今天的法庭审理。现根据庭审查明的事实,按照有关法律规定,我们提交如下代理意见,请法庭予以采纳。
一、刑事责任方面:被告人刘盲构成交通肇事罪,具有逃逸行为,且犯罪嫌疑人刘盲主观恶性大,犯案后直至抓捕至今,并没有任何从轻减轻处罚行为,应予以从重严惩。
年 月 日 时许,被告人刘盲驾驶伪造号牌轿车沿 区 路东向西方向行驶,行驶至 校门前路段时,车头右前角将同时向右前方驾驶自行车的被害人安溪撞倒。造成被害人安溪死亡,被告人刘盲肇事后驾车逃逸。本次事故经 区交通警察大队 道路交通事故认定书认定被告人刘盲担本次交通事故的全部责任,被害人安溪不负责任。后被告人刘盲被公安机关抓获归案。被告人刘盲违反交通法规驾驶盗窃车辆,发生严重的事故后不是去救人、报警,而是逃离现场,为逃避责任,中途还掩耳盗铃的将伪造车牌摘下,由此看来犯罪嫌疑人刘盲主观恶性极大,其行为是极其恶劣的,完全符合交通肇事罪的构成要件,依法应予以从重严惩。
二、附带民事被告应对附带民事原告赔偿 元。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《婚姻法》等法律规定,附带民事被告人刘盲应当赔偿附带民事原告人丧葬费、死亡赔偿金、被抚养人生活费三项费用;根据道路交通事故损害赔偿项目计算标准数据,被告对众原告应当赔偿的具体数额如下:
(一)丧葬费:
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第27条 丧葬费按照受诉法院所在地上一年度 1
职工月平均工资标准,以六个月总额计算。即 元。本案实际支
付受害人丧葬费元为 元,但根据相关法律精神,国家地方有关机
关对丧葬费有规定的,依该规定可知,丧葬费以其国家规定为准,不
已实际支出为准。
(二)死亡赔偿金:根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿
案件适用法律若干问题的解释》相关规定,死亡赔偿金按照受诉
法院所在地上一年度城镇居民人均纯收入标准,按二十年计算 元;
(三)受害人安溪亲身女抚养费:根据《最高人民法院关于审
理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定,被抚养人
为未成年人,抚养时间计算至18岁。出生,至 年满18岁,抚
养费计算时段从被害人死亡时间 后一日截止到 日。在此之间的时间为 天。则抚养费为 元
(三)受害人安溪继女抚养费:根据《中华人民共和国婚姻法》之
规定:“父母对子女有抚养教育的义务”、“继父或继母和受其
抚养教育的继子女间的权利和义务,适用本法对父母子女关
系的有关规定”,作为受害人安溪的继女,是受害人安溪
依法应当承担扶养义务的未成年人,本案交通事故导致受害
人安溪死亡后,的被抚养权受到侵害,其依法享有赔偿请
求权。且生父已经死亡,完全依靠受害人安溪以及生母 进
行抚养。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干
问题的解释》规定,被抚养人为未成年人,抚养时间计算至18岁
。出生,至 年满18岁,抚养费计算时段从被害人死亡时间 后
一日截止到。在此之间的时间为。则抚养费为元
以上合计: 元。
综上,我们得知本案是一个恶性交通肇事事故,死者安溪一生都
本分做人,勤俭持家,生前过着二点一线的平静生活。出事死者安溪
当晚正在上班途中,被告人刘盲的出现致使安溪再也不能出现在他亲
人面前,苍老的父母白发人送黑发人,死者的妻子承受着外人不能想
象的巨大的悲痛,家中的顶梁柱在也回不到她的身边,余下的日子该
怎么过!事故也直接导致二个小孩子永远的失去了依靠,在孩童懂事
后这种从小没有父爱的痛苦依然会存在他们的心中。还有的我们能够
想到的或者我们不能够想到的事故后遗症都需要一个母亲二个未懂
事的孩儿去承受。这一连串带给我们当事人的折磨完全是被告人刘盲
造成的。被告人刘盲忽视交通法规,踹着n年未年审的驾照,开着盗
窃别人的车辆、套着虚假的车牌、撞死被害人安溪后扬长而去,中途
为逃避法律制裁换下本来就是假的车牌,虽其行为犯不上死罪,但其
心可诛。被抓捕后不仅对死者家属完全没有自言片语的道歉,且对其
造成的巨大经济损失拒不赔偿。由此看出刘盲本人对待他人死活全然
不顾,完全没有做人应该有的担当,其行为对我当事人无疑是伤口上
再撒把盐。以上事实以及评论,表明被告人刘盲所犯罪行情节恶劣,主观恶性大,且拒不对本案原告进行赔偿,综上总总,对被告刘盲不
从重处罚,难以彰显法律的公正,也是对我当事人的极大不公平,请
求人民法院依法从重裁决,以维护当事人的合法权益,维护法律的尊
严。
此致
人民法院
委托代理人:
北京市xxx律师事务所受陆建辉(以下称“原告”)之委托,指派我就原告诉xx(以下称“被告”)合同纠纷一案担任原告的委托代理人。开庭前,本代理人根据原告主张,搜集了支持原告主张成立的证据,并依法参加了合议庭组织的庭前证据交换。本代理结合本案的事实及庭审情况,发表以下代理意见:
一、被告构成欺诈事实清楚、证据充分。
原被告于xx年6月15日签订房地产开发合作协议(见原告提交的证据1),约定原告向山东xxxxx服务有限公司(以下称xx公司)出资1080万元,被告向原告转让其持有的xx公司40%股权,双方合作开发位于309国道周村贾黄村的地产项目。协议第一条表明,被告持有xx公司100%股权。但经法庭调查查明,被告所持有xx公司股权已于xx年10月16日全部转让,其不再是xx公司股东(见原告提交的证据2)。对此被告辩称其所转让xx公司股权的受让方是其设立的一人有限公司,所以其仍对xx公司具有实际控制权,而且协议中也写明“合并持有”。对于被告的答辩,原告不能予以认同。公司法解释一规定,合并持有是指两个以上股东持股份额的合计。合并持有的基础是持有,而不是被告所谓的控制。被告为何要选择这样一种较为复杂的股权持有形式原告不得而知,但其在协议中的表述符合《民通意见》第68条的“故意告知对方虚假情况”,构成欺诈行为。
原被告在协议中表明,合作的项目是纺织市场的房地产开发、销售、运营管理。根据我国《房地产开发企业资质管理规定》的规定,“未取得房地产开发资质等级证书(以下简称资质证书)的企业,不得从事房地产开发经营业务。”经法庭调查查明,原、被告双方订立合同时,xx公司并不具有前述房地产开发资质,根本不具有履行合同的能力。对此被告辩称签订合同时xx公司已向潍坊市建设局申请房地产开发企业资质,正在办理过程中,并于xx年7月8日办妥相关手续。对于被告的答辩原告不能予以认同。被告于xx年7月8日仅仅是在工商行政管理部门将其经营范围扩大至包括房地产开发,并未从其所属地方人民政府房地产开发主管部门获取房地产开发资质等级证书,所以仍不能从事房地产开发经营业务。被告明知此情况却故意隐瞒,符合《民通意见》第68条的“故意隐瞒真实情况(保持沉默者)”,构成欺诈行为。
二、即使被告没有欺诈的故意,被告的行为也已经违约。
合作协议中约定,“有关该项目前期筹备发生的费用需经双方确认同意,方可计入该项目公司成本。”原告已经分期向xx公司汇入款项200万元,但在xx年9月25日原告向人民法院申请财产保全时查明被告及xx公司银行账户存款只有2940元(见原告提交的证据3)。但是在此期间原告未对xx公司任何支出成本签字确认费用。所以原告认为被告未能按照约定使用投入款项,并且有骗取出资的嫌疑。
综上所述,本代理人认为,被告在订立合同过程中故意隐瞒自己已不再具有xx公司股东身份的事实,并且在明知xx公司不具有房地产开发资质的情况下与原告签订房地产开发合作协议,构成欺诈行为。原告向xx公司投入的资本没能实现预期的收益,还丧失了与他人合作的机会,其利益受到了损害,根据《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款和第五十八条的规定,请求人民法院撤销双方合作协议,判令第三人xx公司返还原告的出资,并判令被告承担原告所受损失。
上述代理意见,请合议庭评议时参考。
代理人:北京市xxx律师事务所
尊敬的审判长:
XXX师事务所接受原告XXX的委托,指派本所XXX律师担任原告诉讼代理人,作为她的诉讼代理人依法参加了本案的审理。通过刚刚结束的法庭调查,针对法庭归纳的争议焦点,根据查明的事实和有关法律规定,发表如下代理意见:
一、被告对原告实施家庭暴力,造成原、被告双方夫妻感情破裂,没有和好的可能,建议法庭依法判决原、被告双方离婚。
从原、被告的婚姻婚姻关系来看,经人介绍双方认识时间短,便草率结婚,婚前缺乏了解,婚姻基础不牢固。婚后也未建立起良好的夫妻感情,被告经常对原告进行谩骂,粗暴地要求其滚出去。特别是2015年12月20日,因一点家庭琐事,被告便对原告进行拳打脚踢,造成原告多处软组织受伤。以上被告的家庭暴力行为,有公安机关报案出警材料、医院门诊病历为证。
根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释
(一)》第一条规定,被告的行为已然构成家庭暴力。我们认为婚姻应该建立在深厚的感情基础上,双方基于信任和责任共同维护夫妻关系,而被告为家庭琐事对原告实施家庭暴力,使原告对被告已没用任何感情和信任,甚至产生恐惧,夫妻感情彻底破裂,已无和好可能。如果原、被告双方再勉强维持名不符实的婚姻,对双方来说都是一种痛苦,原原告来说更是一种伤害。为保障公民的离婚自由,根据《中华人民共和国婚姻法》第32条之规定,我们请求法庭判决准予原、被告双方离婚。
二、本案中,被告实施家庭暴力存在过错,依法应予赔偿相关损失,同时判决孩子由原告方抚养。
由于被告的暴力行为已使原告身心受到严重的摧残,造成原告有家不敢归,害怕碰见被告再次被殴打,连想见年幼的孩子都是趁深夜被告已入睡后前往,并不得不回娘家躲避。
我们认为,根据《中华人民共和国婚姻法》第46条和《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释
(一)》之规定,原告有权要求损害赔偿,该损害赔偿包括精神损害和物质损害。因此,被告作为过错方,就应向无过错方的原告支付的精神抚慰金,同时还应支付原告为此看病就医的医疗费。综上所述,请法庭依法公正判决,从维护妇女儿童合法权益的原则出发,判决准予原、被告离婚的同时,支持原告精神损害赔偿的诉讼请求。
鉴于被告的暴力行为及对家庭不负责任的态度,为利于年幼孩子的健康成长,请求人民法院判决双方孩子XXX由原告方抚养,被告支付抚养费每月800元,按年支付,遇特殊情况,如生病、教育费用等由原被告双方各承担一半。