劳动合同法系列之8—新劳动合同法下劳动者如何维权

劳动合同法系列之8—新劳动合同法下劳动者如何维权（精选7篇）

劳动合同法系列之8—新劳动合同法下劳动者如何维权 篇1

十届全国人大常委会第二十八次会议通过了劳动合同法，于2008.1.1起施行。

社会保险：不写入合同不合法

问：社会保险是一种强制保险，可在实践中，一些企业却不愿给劳动者上保险，遇到这样的情况，劳动者可以通过什么样的途径来解决？

答：给劳动者上社会保险是用人单位或者雇主的一项法律义务，《劳动合同法》规定了劳动合同必须有社会保险的内容，如果缺少了社会保险就意味着劳动合同不符合法律规范。

有两种情况需要说明：一是将来《社会保险法》通过以后，即使劳动合同中没有载明社会保险的内容，用人单位或者雇主也必须依照《社会保险法》的规定给劳动者上社会保险，否则将受到法律的惩罚。二是《劳动合同法》中明确规定，劳动行政部门是这部法律的执行和监督机构，如果用人单位或者雇主没有给劳动者上社会保险，劳动者应该向劳动行政部门举报。还有一个途径，就是按照《劳动合同法》的规定，由工会出面来帮助劳动者维护其权益。

问：现在有个别用人单位以非本市户口办不了本市的保险为由，拒绝为外地户籍的劳动者上保险，这个理由站得住脚吗？

答：这个理由显然站不住脚。因为社会保险是以劳动关系作为依据的，而不是以户籍作为依据的。

加班费：不约定也要给

问：一些企业的劳动时间常常在8小时以上，而劳动合同中并没有约定超过8小时就算加班。如果算加班的话，加班费怎么支付？

答：即使劳动合同中没有约定超过8小时就算加班，也并不意味着用人单位或者雇主就可以不承担法律规定的义务。因此，即使劳动合同里没有提到工作多少小时，用人单位或者雇主也应该按照国家有关对劳动者劳动时间的规定来执行。

考虑到我们国家的实际情况，《劳动合同法》及相关法律、法规规定，劳动者是一天八小时工作制，一天可以延长一个小时。特殊情形下，可以延长三小时，这是非常特殊的情况。但一个月内不能延长36个小时，这是法定底线。如果超过这个时间，当然就违法了。在这个时间以内的加班加点，要按照150％—300％来支付加班费。

问：我们身边一些发廊、餐馆的劳动者反映，他们工作时间几乎都超过了8小时，从来就没有加班工资，这会不会造成法不责众？

答：一些发廊、餐馆加班加点的情形比较普遍，这也是下一步劳动监察中应当重点监察的对象。

劳务派遣：有了纠纷找派遣公司

问：现在很多地方出现了劳务派遣公司，主要是针对农民工。劳务派遣公司和劳动者、用人单位和劳动者是什么关系？

答：《劳动合同法》专章规定了劳务派遣的问题。劳务派遣客观上涉及两层关系：一是劳动者与劳务派遣公司之间的劳动关系，这是一种特定的劳动关系，他们之间的权利义务受劳动合同法的规范与约束；二是劳务派遣公司与实际用工单位之间的劳务派遣关系，这是两个单位之间的关系，它们之间的权利义务受当事人双方签订的劳动派遣协议或者合同规范。

如果劳动者感觉自己的合法权益受到了侵害，应该找劳务派遣公司，因为他是劳务派遣公司的劳动者，跟用人单位并没有形成劳动关系。劳务派遣公司有责任和义务明确劳动者到用人单位干什么，享有什么样的待遇，有什么权益。如果劳务派遣公司所派遣的劳动者没有得到相应的权益，劳务派遣公司应该出面维护；如果用人单位改变了工作性质，加重了工作任务，劳务派遣公司也应该出面干预。

问：职业介绍所和劳务派遣公司有什么区别？

劳动合同法系列之8—新劳动合同法下劳动者如何维权 篇2

通俗地说, 集体合同是指工会或职工推举的代表, 与用人单位依照法律法规就劳动报酬、工作条件、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、社会保险福利等事项, 在平等协商的基础上进行协商谈判所缔结的书面协议。鉴于各位劳动者的个体情况毕竟不一, 而集体劳动合同又意味着应当步调一致, 那么劳动者在集体协商机制下, 该如何维护个体合法权益呢?下列案例也许能给你启示。

集体劳动合同不等于是包工头代签的合同

【案例】章某一直在一家制衣厂打工, 收入颇丰。2010年3月1日元宵节刚过, 沈微等12个“眼馋”的小姐妹便吵着囔着要跟随章某一同外出打工, 并称章某为“包工头”, 同意其从沈微等12人工资中适度提成作为回报。次日, 章某以“包工头”的身份代沈微等12人与制衣厂签订了劳动合同, 沈微等12人则未参与。一个月后, 沈微等12人发现自己工作极其辛苦, 工资却低于当地人民政府规定的最低标准, 遂要求增加。制衣厂则以其和沈微等12人的集体劳动合同中, 对工资已有明确约定为由拒绝。劳动仲裁委员会认为, 本案劳动合同不具有集体合同的法律约束力, 制衣厂应当按照其所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定沈微等12人的工资标准。

【法官点评】的确, 本案所涉的劳动合同不属于集体合同。一方面, 《劳动法》第三十三条第二款规定:“集体合同由工会代表职工与企业签订;没有建立工会的企业, 由职工推举的代表与企业签订。”《劳动合同法》第五十一条第二款也指出:“集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立;尚未建立工会的用人单位, 由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。”而沈微等12人只是同意从自己工资中适度提成给章某, 作为将他们带去的报酬或感谢费用, 并没有推举“包工头”章某代表与制衣厂签订劳动合同, 章某也不是上级工会指派的人员, 即主体不符, 无权代表。另一方面, 《劳动合同法》第五十五条规定:“集体合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于当地人民政府规定的最低标准;用人单位与劳动者订立的劳动合同中劳动报酬和劳动条件等标准不得低于集体合同规定的标准。”即退一步说, 假如本案的集体劳动合同成立, 沈微等12人的工资也不得低于当地人民政府规定的最低标准。

劳动者有权明确集体劳动合同未约定的工作时间

【案例】2010年1月1日, 李某等二人作为公司60名员工推举的代表, 代表大家与公司签订了集体劳动合同。但合同草案, 事先并未让大家看过并通过。合同签订后, 也未报送劳动行政部门备案。不久, 大家发现, 公司的上班时间并无规律, 甚至绝大多数情况下一天要超过10小时。陈虹等6名员工遂要求公司明确工作时间, 加班则应另付加班工资。但遭公司拒绝, 理由是《劳动合同法》第五十四条第二款已明确规定:“依法订立的集体合同对用人单位和劳动者具有约束力。行业性、区域性集体合同对当地本行业、本区域的用人单位和劳动者具有约束力。”而他们间的集体合同并没有限定工作时间, 公司自然有权支配, 员工们也必须无条件服从。劳动仲裁委员会、法院均认为, 陈虹等员工的请求合法, 应予支持。

【法官点评】的确, 陈虹等员工有权要求公司明确劳动时间及加班工资。一方面, 劳动时间、加班工资当属集体合同的内容。因为《劳动法》第三十三条规定:“企业职工一方与企业可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项, 签订集体合同。”《劳动合同法》第五十一条也指出:“企业职工一方与用人单位通过平等协商, 可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。”另一方面, 无论是《劳动法》还是《劳动合同法》都已规定:“集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过”, 本案却未能如此, 其有损劳动者利益的部分也就当然无效。再一方面, 《劳动合同法》第五十四条规定:“集体合同订立后, 应当报送劳动行政部门;劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的, 集体合同即行生效。”鉴于本案并未报送, 决定了合同尚未生效, 也就没有法律约束力。

集体劳动合同签订后劳动者也有权单个解除

【案例】2009年6月1日, 赵琳所在公司的工会代表全体员工, 与公司签订了为期两年的劳动合同。2010年1月, 赵琳觉得自己在该公司难于施展且潜力不大, 收入也不高, 加之男友相邀赴北京共谋发展, 遂向公司提交了辞呈, 表明将在一个月后离开公司。由于赵琳是公司的骨干和中坚力量, 其辞呈被公司断然拒绝, 理由是集体合同已报送劳动行政部门备案, 对公司和全体员工都具有法律约束力, 不能予以解除。因赵琳及工会代表与公司协商未果, 便申请劳动仲裁委员会仲裁, 劳动仲裁委员会支持了赵琳的申请请求。公司不服, 提起了诉讼。法院经审理认为, 公司的阻止不仅无理而且于法无据, 赵琳有权单方解除劳动合同, 遂驳回了公司的诉讼请求。

【法官点评】本案虽涉及到集体劳动合同, 但毋容置疑, 赵琳有权单方解除劳动合同。尽管无论是《劳动法》还是《劳动合同法》, 在各自的分则中均无有关劳动者解除集体劳动合同的特别规定, 但是, 一方面, 集体劳动合同也是劳动合同的一种, 法律对劳动合同的规定自然应适用于集体劳动合同;另一方面, “分则有规定的, 按分则;分则没有规定的, 按总则”是法律适用的一项基本原理, 故在《劳动法》、《劳动合同法》分则中没有对劳动者解除集体劳动合同作出规定的情况下, 也就应当按照《劳动法》、《劳动合同法》总则中, 有关劳动者解除劳动合同的规定处理。即:一是与用人单位协商。二是提前三十日以书面形式通知用人单位, 试用期内的提前三日通知用人单位。三是用人单位有下列情形之一的, 可以解除: (一) 未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的; (二) 未及时足额支付劳动报酬的; (三) 未依法为劳动者缴纳社会保险费的; (四) 用人单位的规章制度违反法律、法规的规定, 损害劳动者权益的; (五) 以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危, 使劳动者或其代表在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同; (六) 法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。四是用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的, 或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的, 劳动者可以立即解除劳动合同, 不需事先告知用人单位。

签订劳动合同遭反悔该如何维权? 篇3

2008年8月下旬的一天,有位女大学毕业生来到南宁市劳动争议仲裁院,她手中拿着两份材料,分别是她与某单位签订的《大学生就业意向协议书》和《劳动合同》。女大学毕业生说:“我于今年5月在学校举办的双选会上与某单位签订了《大学生就业意向协议书》,今年7月底毕业后到该单位与之签订了《劳动合同》,按照双方签订的《劳动合同》约定,8月20日前到单位报到上班,合同期限为1年。我如期到该单位报到时,单位人事部门说情况有变化,不要我了,叫我另找单位。我与该单位签订的《大学生就业意向协议书》已经被我的学校见证,并进行备案,我现在再向学校要空白的《大学生就业意向协议书》很没面子,我要求申请劳动争议仲裁,请求该单位继续履行双方签订的《劳动合同》,接收我到该单位工作。”

处理结果:

2008年8月,女大学毕业生向南宁市劳动争议仲裁委员会递交了仲裁申请书。8月31日,市劳动争议仲裁委员会发出《不予受理通知书》,对女大学毕业生的仲裁申请决定不予受理,告知其依法向人民法院起诉。

根据《劳动合同法》第十条第三款规定:用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。女大学毕业生7月底毕业后,与该单位签订了《劳动合同》,但没有实际到单位工作,8月20日到单位报到时,单位反悔了;依据《劳动合同法》第十条第三款之规定,双方属于还没有建立劳动关系。

《劳动争议调解仲裁法》第二条规定:中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议,适用本法:1、因确认劳动关系发生的争议;2、因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议。女大学毕业生与某单位发生的争议虽然从事由上属于劳动争议仲裁委员会管辖的事项,但主体资格上因为双方还没有建立劳动关系,女大学毕业生还不是该单位的劳动者,所以该争议不属于劳动争议仲裁委员会受理的范围。

专家建议:

1、大学毕业生与单位签订劳动合同时,应尽快到单位工作。有些大学毕业生认为应当最后一次享受暑假,想休息一段时间再工作,就约定晚些时候到单位上班,没考虑到现在就业形势严峻,自己中意的单位也会有许多人喜欢,单位可能会“另有所爱”,而选择其他人到单位工作。

2、若已与某单位签订了《劳动合同》,单位反悔后给你造成经济损失的,可以向人民法院起诉,请求该单位赔偿你的经济损失,但损失要有证据,以免败诉。

劳动合同法系列之8—新劳动合同法下劳动者如何维权 篇4

第十二条 劳动合同期限分为固定期限、无固定期限和以完成一定工作任务为期限三种。

【解读】本条是关于劳动合同期限的规定。

一、什么是劳动合同的期限

劳动合同期限是指合同的有效时间，它一般始于合同的生效之日，终于合同的终止之时。任何劳动过程，都是在一定的时间和空间中进行的。在现代化社会中，劳动时间被认为是衡量劳动效率和成果的一把尺子。劳动合同期限由用人单位和劳动者协商确定。是劳动合同的一项重要内容，有着十分重要的作用。

二、为什么劳动合同应有期限

劳动合同期限是劳动关系当事人双方享有权利和履行义务的时间。劳动合同订立后，双方当事人便建立了劳动关系，各自要依据自己的劳动行为来享受权利和履行义务。但是，这种权利义务关系不可能无头无尾，成为永恒不变的关系，尤其是市场经济条件下，劳动力的流动是必然的。劳动关系可能是较长期限的，也可能是短暂的，到底要维系多久，必须通过一定的具体时间表现出来，这就产生了劳动合同的期限。劳动合同如果没有期限，双方当事人享有权利和履行义务处于不确定状态，不利于维护各自的合法权益。

劳动合同期限是劳动合同存在的前提条件，是实现劳动合同内容的保证。劳动合同是以实现劳动过程为目的，劳动过程是一个相当复杂的过程。劳动合同如果没有期限，这个过程就难以确定，生产或工作任务的完成就无法保证，合同也就失去了存在的真正意义。正因为如此，本法把劳动合同期限作为劳动合同的必备条款之一作出规定。

三、劳动合同期限的分类

根据本条规定，劳动合同期限分为固定期限、无固定期限和以完成一定工作任务为期限三种。固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。以完成一定工作任务为期限的劳动合同，是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。

四、如何确定劳动合同期限

合理地确定劳动合同期限，对当事人双方来说，都是至关重要的。由于劳动合同期限需要双方当事人协商确定，因此，应当遵循一定的原则，用统一的目标来约束当事人 的意志。确定劳动合同期限除了坚持劳动合同订立的原则外，还要掌握这样两条原则：第一，有利于企业发展生产的原则。订立劳动合同的目的是建立劳动关系，实现社会生产劳动，使劳动者获得物质上的一定利益。而劳动者的劳动和获得的物质利益，都必须依赖企业发展生产，取得好的经济效益。因此，订立劳动合同的期限首先必须从生产实际出发，根据企业生产和工作的需要来确定。第二，兼顾当事人双方利益的原则。在坚持有利于企业发展生产的原则下，要兼顾当事人双方的利益。因为订立劳动合同是企业和劳动者双方的事情，关系到双方的利益。确定劳动合同期限时，不能只强调企业的生产工作需要，也应当兼顾劳动者个人利益，尊重劳动者个人意愿。总之，当事人双方都应当处理好眼前利益和长远利益的关系，合理确定劳动合同的期限。

新劳动合同法下用人单位规章制度 篇5

第四条 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。

用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。

在规章制度实施过程中，工会或者职工认为用人单位的规章制度不适当的，有权向用人单位提出，通过协商作出修改完善。

直接涉及劳动者切身利益的规章制度应当公示，或者告知劳动者。

【解读】本条是关于用人单位规章制度的规定。

一、用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度

用人单位的规章制度是用人单位制定的组织劳动过程和进行劳动管理的规则和制度的总和。也称为内部劳动规则，是企业内部的“法律”。规章制度内容广泛，包括了用人单位经营管理的各个方面。根据１９９７年１１月劳动部颁发的《劳动部关于对新开办用人单位实行劳动规章制度备案制度的通知》，规章制度主要包括：劳动合同管理、工资管理、社会保险福利待遇、工时休假、职工奖惩，以及其他劳动管理规定。用人单位制定规章制度，要严格执行国家法律、法规的规定，保障劳动者的劳动权利，督促劳动者履行劳动义务。制定规章制度应当体现权利与义务一致、奖励与惩罚结合，不得违法法律、法规的规定。否则，就会受到法律的制裁。本法第七十九条规定：“用人单位制度的直接劳动者切身利益的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损害的，用人单位应当承担赔偿责任。”

二、规章制度和重大事项的决定程序

规章制度的制定程序关键是要保证制定出来的规章制度内容具有民主性和科学性。规章制度的大多数内容与职工的权利密切相关，让广大职工参与规章制度的制定，可以有效地杜绝用人单位独断专行，防止用人单位利用规章制度侵犯劳动者的合法权益。

１．关于规章制度制定程序的引起的争议。职工参与企业民主管理，是企业管理制度的一个重要内容。这不仅仅是我国社会主义企业管理的特色，而是世界范围内企业管理的一个趋势。职工如何参与企业管理，在哪些事项上，以什么形式和途径参与，我国的相关法律都作了规定。劳动法第八条规定：“劳动者依照法律规定，通过职工大会、职工代表大会或者其他形式，参与民主管理或者就保护劳动者合法权益与用人单位进行平等协商。”工会法第三十八条：“企业、事业单位研究经营管理和发展的重大问题应当听取工会的意见；召开讨论有关工资、福利、劳动安全卫生、社会保险等涉及职工切身利益的会议，必须有工会代表参加。”公司法第十八条第三款规定：“公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时，应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。”在立法过程中，草案曾经规定：“规章制度涉及劳动者切身利益的，应当经工会、职工大会或者职工代表大会讨论通过，或者通过平等协商作出规定。”这样规定曾经引起较大的分歧。一种意见认为制定规章制度和决定重大事项是企业的经营管理自主权，是用人单位的“单决权”。用人单位在制定规章制度和决定重大事项时只要听取工会和职工的意

见就可以了，规定经工会、职工大会或者职工代表大会讨论通过，如果意见不统一，势必造成规章制度或者重大事项久拖不决，用人单位的管理将无所事从。这样规定，限制了用人单位的经营自主权，实践中无法操作。另一种意见认为，用人单位制度规章制度应当有劳动者参与，从国外的情况看，涉及职工切身利益的事项，很多都是是用人单位和职工双方共同决定的内容，属于“共决权”。我国的《全民所有制工业企业职工代表大会条例》规定，属于职工代表大会职权范围内的企业规章制度，应当经职工代表大会审议通过。最后，综合考虑各方面意见，本法规定：“用人单位在制定、修改或者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”本法规定是针对所有企业的规章制度的制定程序，强调通过平等协商确定，并不影响国有企业继续按照《全民所有制工业企业职工代表大会条例》的有关规定执行。

２．平等协商的内容：直接涉及劳动者切身利益的劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等规章制度或者重大事项。规章制度如工作时间、休息休假、劳动安全卫生、劳动纪律以及劳动定额管理等规章制度，重大事项如劳动报酬、保险福利、职工培训等。

３．具体制定程序：根据本条的规定，制定规章制度或者决定重大事项，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。所以，这个程序分为两个步骤：第一步是经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见；第二步是与工会或者职工代表平等协商确定。一般来说，企业建立了工会的，与企业工会协商确定；没有建立工会的，与职工代表协商确定。这种程序，可以说是“先民主，后集中”。

三、规章制度的异议程序

用人单位的规章制度既要符合法律、法规的规定，也要合理，符合社会道德。实践中有些用人单位的规章制度不违法，但不合理，不适当。如有的企业规章制度规定一顿吃饭只能几分钟吃完；一天只能上几次厕所，一次只能几分钟等。这些虽然不违法法律、法规的规定，但不合理。也应当有纠正机制。因此，本条规定在规章制度实施过程中，工会或者职工认为用人单位的规章制度不适当的，有权向用人单位提出，通过协商作出修改完善。

四、规章制度的告知程序

劳动合同法系列之8—新劳动合同法下劳动者如何维权 篇6

1．职工单方不签订劳动合同给用人单位造成损失的在承担赔偿责任后可解除劳动关系

劳动部《关于固定工签订劳动合同有关问题的复函》（1996年4月26日劳办发[1996]71号）

职工不愿与用人单位签订劳动合同，经双方协商同意，可在书面申请三十日后解除劳动关系，对于用人单位招（接）收的大中专毕业生，按有关规定签订了服务合同或其它协议的，未到期的仍应继续履行，并应与用人单位签订劳动合同；对于拒绝签订劳动合同又不履行协议的，用人单位可在其提出书面申请三十日后解除劳动关系。劳动关系解除后，如原服务合同、协议约定或用人单位依法规定了赔偿办法的，职工应按服务合同、协议约定和用人单位规定承担赔偿责任；如无约定或规定的，按国家有关规定执行。用人单位与职工解除劳动关系后，应及时将职工档案转到职工新的接收单位；无接收单位的，应转到职工本人户口所在地。

北京市劳动局《关于转发劳动部〈关于固定工签订劳动合同有关问题的复函〉的通知》（1996年5月10日京劳办发[1996]115号）

由于职工单方拒绝与企业签订劳动合同，给企业造成经济损失的，如原服务合同、协议没有约定或企业没有规定赔偿办法的，可比照劳动部《关于发布〈违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法〉的通知》（劳部发[1995]223号）中第四条规定执行。

2．职工给用人单位造成经济损失要求不签订劳动合同的劳动部《关于固定工签订劳动合同有关问题的复函》（1996年4月26日劳办发[1996]71号）

职工给用人单位造成经济损失并经有关机构证明尚未处理完毕或由于其它问题在被审查期间，不得与用人单位解除劳动关系。

3．职工不签订劳动合同但仍要求保持劳动关系

劳动部《关于固定工签订劳动合同有关问题的复函》（1996年4月26日劳办发[1996]71号）

对拒绝签订劳动合同但仍要求保持劳动关系的职工，用人单位可以在规定的期限满后，与职工解除劳动关系，并办理有关手续。

北京市劳动局《关于转发劳动部〈关于固定工签订劳动合同有关问题的复函〉的通知》（1996年5月10日京劳办发[1996]115号）

对拒绝签订劳动合同但仍要求保持劳动关系的职工，自本通知下发后，经企业劳动争议调解委员会或工会调解，仍不签订劳动合同的，企业可解除劳动关系。4．职工不签订劳动合同按自动离职处理

北京市劳动局《关于转发劳动部〈关于固定工签订劳动合同有关问题的复函〉的通知》（1996年5月10日京劳办发〔1996]115号）

由于职工不与企业签订劳动合同而解除劳动关系的，按自动离职处理。职工有新的接收单位的，企业应将劳动关系转移到接收单位；职工无接收单位的，企业应自劳动关系解除之日起15日内将其档案转移到职工本人户口所在区、县劳动局。5．职工下落不明可通过新闻媒介通知职工

劳动部办公厅《关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》（1995年7月31日劳办发[1995]179号 按照《企业职工奖惩条例》（国发[1982]59号）第十八条规定精神，企业对有旷工行为的职工做除名处理，必须符合规定的条件并履行相应的程序。因此，企业通知请假、放长假、长期病休职工在规定时间内回单位报到或办理有关手续，应遵循对职工负责的原则，以书面形式直接送达职工本人；本人不在的，交其同住成年亲属签收。直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。只有在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情况下，方可公告送达，即张贴公告或通过新闻媒介通知。自发出公告之日起，经过三十日，即视为送达。在此基础上，企业方可对旷工和违反规定的职工按上述法规做除名处理。能用直接送达或邮寄送达而未用，直接采用公告方式送达，视为无效。

北京市劳动局《关于转发劳动部〈关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函〉的通知》（1995年8月2日京劳关发[1995]260号）

企业与职工已达成请假、放长假及停薪留职协议，应按协议约定的内容履行，对逾期未归的职工按《复函》中规定执行。

对因故通知停薪留职职工提前回单位而未归的职工，按复函中规定执行。6．职工不辞而别的处理

北京市劳动局《关于转发劳动部〈关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函〉的通知》（1995年8月22日京劳关发[1995]260号）

对不辞而别的职工按《复函》中规定的程序办理；给企业造成经济损失的，按北京市劳动局《关于转发劳动部办公厅〈关于企业处理擅自离职职工问题的复函〉的通知》（京劳企发字[1993]385号）追究赔偿责任，做自动离职处理。

附：北京市劳动局《关于转发劳动部办公厅〈关于企业处理擅自离职职工问题的复函〉的通知》（1993年10月11日京劳企发字[1993]385号）

凡未经企业同意擅自离职的职工，属劳动合同制职工（含全员劳动合同制职工），均按双方签订的劳动合同书有关规定赔偿经济损失；未签合同的职工最低赔偿500元经济损失，给企业造成损失超过500元，企业可根据造成损失的大小决定经济赔偿金额。

职工不与用人单位签订劳动合同，用人单位如何解除劳动关系？

《劳动法》明确规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同”。劳动部《关于贯彻执行<劳动法>若干问题的意见》进一步规定：“在国有企业固定工转制过程中，劳动者无正当理由不得单方面与用人单位解除劳动关系；用人单位也不得以实行劳动合同制度为由，借机辞退部分职工”。根据以上精神，对企业固定工在转制过程中遇到的问题，可按下述办法处理：

一是对职工不愿与用人单位签订劳动合同，经双方协商同意，可在书面申请三十日后解除劳动关系。对于用人单位招（接）收的大中专毕业生，按有关规定签订了服务合同或其他协议的，未到期的仍应继续履行，并应与用人单位签订劳动合同；对于拒绝签订劳动合同又不履行协议的，用人单位可在其提出书面申请三十日后解除劳动关系。劳动关系解除后，如原服务合同、协议约定或用人单位依法规定了赔偿办法的，职工应按服务合同、协议约定和用人单位规定承担赔偿责任；如无约定或规定的，按国家有关规定执行。用人单位与职工解除劳动关系后，应及时将职工档案转到职工新的接收单位；无接收单位的，应转到职工本人户口所在地。

二是对拒绝签订劳动合同但仍要求保持劳动关系的职工，用人单位可以在规定的期限满后，与职工解除劳动关系，并办理有关

不合法生育，合同到期能终止吗？

问：我公司一女工生育第三胎，属不合法生育，哺乳期已过了10个月未够12个月，如该员工合同到期时能否给予终止？

答：可以终止，无须顺延劳动合同至哺乳期满。女职工生育派生出来的劳动保护权利，与其生育是否合法是有紧密联系的。《女职工劳动保护规定》第十五条规定：女职工违反国家有关计划生育规定的，其劳动保护应当按照国家有关计划生育规定办理，不适用本规定。《劳动部就处理劳动争议有关政策问题解答》

二十、怎样理解《女职工劳动保护规定》的第四条规定？答：《女职工劳动保护规定》第四条规定：“不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资，或者解除劳动合同”。对此，1989年劳动部在《女职工劳动保护规定问题解答》(劳安字(1989)1号)中规定“实行劳动合同制的女职工，在合同期未满的情况下，任何企业和个人都不得以怀孕、生育和哺乳为由，解除其劳动合同”。1990年劳动部办公厅在《对关于外商投资企业女职工在孕期、产期、哺乳期间解除、终止劳动合同问题的请示复函》(劳办计字(1990)21号)中进一步明确“对实行计划生育的女职工，在‘三期’内劳动合同期虽满，也不解除其劳动合同，必须延续到哺乳期满。”在处理有关女职工在“三期”内发生的劳动争议时，应全面理解、适用以上有关法规和文件。劳动部上述解答针对女职工特别加了一个定语“实行计划生育的”，可见符合计划生育政策是合同续延到哺乳期满的条件。

劳动定额应让九成人能完成

每个工作日干多少活算够？记者17日从静安区获悉，根据刚刚下发的文件，很多企业里由老板说了算的劳动定额标准，今后将由职工集体说了算。该文件还首次对“一线职工”进行了界定。

在17日召开的静安区劳动关系协调联席会议上，下发了《关于规范企业内部工资分配、切实提高一线职工工资的指导意见》，明确规定：“实行计件定额制的企业，应当按照科学合理的要求制定符合本企业实际的劳动定额标准和计件单价。劳动定额应使同岗位90％以上劳动者在法定劳动时间或者劳动合同约定的时间内能够完成，并应随着企业发展、技术进步和劳动技能的提高及时修订。计件单价应随企业经济效益的增长适时提高，两年未调整计件单价的企业，必须经工资集体协商等民主程序讨论通过。”

据总工会的一项调查显示，本市的纺织、玩具、灯具等行业近80％的企业实行计件工资，这类劳动密集型企业大多存在着劳动定额标准偏高、职工工资报酬偏低以及确定劳动定额、工资报酬过程中民主程序不到位等问题。由于没有合理的定额标准，员工合法权益受侵害的情况较为普遍。

文件还首次对“一线职工”按行业门类和通用岗位进行了界定。比如在制造业，“一线职工”一般指除企业经营管理者、部门经理、车间主任（或相当于该级别的中层管理人员）之外的，从事生产制造任务的在职职工。

什么是欠薪保障金? 工商年审的时候要交纳一笔欠薪保障金,请问这是笔什么性质的费用?这笔费用还会返还吗? 问题补充：是深圳地区小规模商业企业的,我们企业缴了567元,这费用是根据算出来的?

为小企业买份“工资保险”

小企业欠薪保障金，就是小企业的一种员工工资保险制度，所以有些概念一定要弄清。

“小企业”在这里的定义是：在工商行政管理部门登记注册过的，人员在300人以下的企业。一般而言，只要是在上海的小企业都应该参加。当然也有例外，有两类企业可以暂不参加：一是符合《中小企业标准暂行规定》中大中型企业标准的；二是市级经济开发区管理单位。

“欠薪”，指的是保障范围，包括：①企业应付而逾期未付的工资；②企业未缴足的社会保险费。

“保障金”在这里要解释的是保障条件。所谓欠薪保障，并不是说一个或者是一批职工被拖欠工资了，就马上可以来要求垫付。它的垫付（也可理解为“理赔”）有一定的申请条件。主要是指：

一、企业因歇业、宣告破产进入清算程序，但资产暂时无法变现，或其资产不足以偿付欠付工资或欠缴社会保险费的。

二、企业法定代表人（或经营者）隐匿，停止经营而形成以上相同后果的。

缴费企业的权利和义务

小企业要成为欠薪保障金制度的保护对象，要尽的唯一义务是缴费。每年缴一次，原则上讲就是一个员工一个月的工资，工资标准是本市上年职工月平均工资。

具体地介绍，分四个标准，可称为新一档，老三档。新一档，新企业，缴费是平均工资的30％。老三档是指老企业按用工人数分，100人以下一档，缴平均工资的60％，100－200人的，按平均工资80％缴；200－300人的，按100％缴。

如果按今年缴费标准算，去年本市职工月平均工资是1623元。一个新企业，无论多少员工今年只要缴486.9元；老三档的，则分别缴973.8元，1298.4元和1623元，都在成本费列支。这就是企业的“保费”，缴了就可以享受保障了。

就像人们生活中的投保一样，当然并不希望真的有意外发生。但是如果真的发生了符合小企业欠薪保障的条件和范围的意外，可以享受什么权利呢？

一、保障金办公室会根据企业现有劳动合同关系的员工人数和实际情况核定垫付企业欠发的工资和欠缴的社会保险费数额。人数最多不超过300人（因为你的投保人数本来就不超过300人），核发数额可达6个月，垫付的月工资标准按本市职工月最低工资标准确定，垫付的社会保险费（含单位及个人缴费部分）缴费基数按本市月职工最低工资标准确定，最长也是垫缴6个月。

如果一个300人的小企业，缴了5年保障金（约为7000多元，按今年标准计，以下测算方法相同），那么如果5年后在发生欠薪意外时，保障金将垫付多少呢？大约是96万欠薪和不到44万的欠缴费，共140万左右，“赔率”是够高的。

一个不算多余的提醒

设立小企业欠薪保障制度，是市政府为促进小企业健康发展、畅通小企业市场进出渠道和保障职工合法权益、维护社会稳定的一次重要举措，应该是一件利民为民的大好事。

有一个现成的小例子。一个姓吴的小姐，在一家小公司任职，被拖欠8个月的工资后，法人突然逃匿。于是，她去打官司，法院也判她胜了，但无法执行。后来，她偶然在帐册中看到一张“上海市小企业欠薪保障金专用收据”。开始不知道怎么回事，经多方咨询，才知道自己公司是缴过欠薪保障金的，于是找到欠薪办公室。办公室核实后，让她领回了3210元欠薪补偿。

但是，我们对于求职者要提个醒，有一些小企业的老板、经营者似乎另有算盘，对参加“小企业欠薪保障金”的积极性不高，有的千方百计想逃避。事实证明，越是这类企业，经营风险也越大。所以如果一个普通劳动者，要避免发生辛辛苦苦却一无所获的倒霉事，请一定要注意关心一下，你想去打工的这个小企业是否缴纳了“小企业欠薪保障金”。

公司分立后 如何处理劳动争议

我和甲公司签订了5年期限的劳动合同，但在第一年就被甲公司以严重违纪的名义开除，我认为开除的决定违法，遂申请了劳动仲裁。劳动争议仲裁委员会作出裁决后，我决定起诉，但在起诉前甲公司分立为乙公司和丙公司。现在甲公司已不存在，我不知道该起诉谁。如果胜诉的话，又该在哪个公司继续工作呢？

根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，用人单位与其他单位合并的，由合并后的单位为当事人；用人单位分立为若干单位的，其分立前发生的劳动争议，由分立后的实际用人单位为当事人。用人单位分立为若干单位后，对承受劳动权利义务的单位不明确的，分立后的单位均为当事人。第二十条规定，用人单位对劳动者作出的开除、除名、辞职等处理，或者因其他原因解除劳动合同确有错误的，人民法院可以依法判决予以撤销。

所以，你起诉时应当将乙公司和丙公司共同作为被告，因为甲公司分立时，你已经被开除，没有明确的接收单位，承受劳动权利义务的单位不明确。如果开除的决定确有错误，法院会依法撤销该决定。但撤销并不意味着劳动关系的继续，法院也不能直接判决乙公司或丙公司与你建立或者恢复劳动关系，用人单位是有用工自主权的，法院不能强制其恢复劳动关系，现实中也无法履行。所以，人民法院判决撤销用人单位的决定后，劳动者与用人单位应就劳动争议内容重新进行协商调解，法院也可以向劳动行政部门提出司法建议，由其监督解决。

职工可享受的假期及相关规定

一、根据《中华人民共和国劳动法》第四十条规定：用人单位在下列日期应当依法安排劳动者休假：

1、元旦；

2、春节；

3、国际劳动节；

4、国庆节；

5、法律、法规规定的其他休假节日。《全国年节及纪念日放假办法》（国务院第270号令）对此作了具体规定。其中规定，全体公民放假的节日是新年（一天）、春节（三天）、劳动节（三天）和国庆节（三天）；部分公民放假的节日是妇女节（半天）、青年节（半天）、儿童节（一天）、解放军建军节（半天）等；全体公民放假的假日，若适逢休息日，应当在工作日补假，而部分公民放假的假日适逢休息日，则不补假。

二、《中华人民共和国劳动法》第六十二条规定：女职工生育享受不少于90天的产假。《女职工劳动保护规定》第八条规定：女职工产假为九十天，其中产前休假十五天。难产的，增加产假十五天。多胞胎生育的，每多生育一个婴儿，增加产假十五天。女职工怀孕流产的，其所在单位应当根据医务部门的证明，给予一定时间的产假。第九条规定：有不满一岁婴儿的女职工，其所在单位应当在每班劳动时间内给予其两次哺乳（含人工喂养）时间，每次三十分钟。多胞胎生育的，每多哺乳一个婴儿，每次哺乳时间增加三十分钟。女职工每班劳动时间内的两次哺乳时间，可以合并使用。哺乳时间和在本单位内哺乳往返途中的时间，算作劳动时间。

三、《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定：用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。《关于〈劳动法〉若干条文的说明》中规定：本条应理解为：用人单位必须保证劳动者每周至少有一次24小时不间断的休息。

四、《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定：企业职工因患病或非因工负伤，需停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期。

1、实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。

2、实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。第四条规定：医疗期三个月的按六个月累计时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。

五、《关于职工探亲待遇的规定》（国发[1981]36号）已有较全面的规定。其中规定，劳动者探望配偶的，每年给予一方探亲假一次，假期为30日；未婚者探望父母的，每年给假一次、20天，若两年休假一次，则可给假45天；已婚者探望父母的，每4年给假一次、20天。还规定，可给予路程假；上述假期均包括休息日和法定节日在内；凡实行休假制度的劳动者（例如教师所休的寒、暑假），应在休假期间探亲，若休假期较短，可予补差，探亲假与路程假按照本人的标准工资（或称基本工资）发给。国务院上述规定发布较早，对于三资、民营、私营企、事业单位是否适用该规定未作规定；集体所有制企业是否适用，由省级人民政府自行规定。

六、年休假。按照劳动部《关于贯彻执行〈劳动法〉若干问题的意见》（劳部发[1995]309号）第72条的规定，企业职工原有的年休假制度仍然实行，在新规定未出台之前，企业可按《中共中央、国务院关于职工休假问题的通知》（中发电[1991]2号）安排劳动者休假。该文件规定，劳动者休假天数要根据其资历、岗位等情况有所区别，最多不超过两周；一般以就地休息为主；不搞公费旅游，也不得以不休假为由向劳动者发放或变相发放钱物。这一规定适用于中华人民共和国境内所有的企业。

七、其他休假。除上述假期外，劳动者根据自己的具体情况还可享受婚假、丧假和产假等。

职工本人结婚或职工的直系亲属（父母、配偶、子女）死亡时，可以根据具体情况，由本单位领导批准，酌情给予一至三天的婚、丧假。职工结婚时双方不在一地工作的，职工在外地的直系亲属死亡时需要职工本人前去料理丧事的，可以根据路程远近，给予路程假。在批准的婚、丧假和路程假期间，照发职工工资。这一规定最早见于劳动部颁发的《对企业单位工人、职员加班加点、事假、病假和停工期间工资待遇问题的意见》（1959年6月1日，[59]中劳薪字第67号）和国家劳动总局颁发的《关于国营企业职工请婚丧假和路程假问题的通知》（1980年2月20日，[80]劳总薪字29号、[80]财企字41号）。

劳动合同法：劳动维权 利剑出鞘

主管部门 行政不作为将受严惩

山西“黑砖窑”事件，暴露出当地主管部门对企业用工监管不到位的问题。失职渎职者应该受到怎样的行政处罚？社会各界十分关注。

全国人大常委会委员、全国人大常委会法制工作委员会副主任信春鹰说，“黑砖窑”这样的事件，即使没有劳动合同法，现行法律如刑法也有充足的依据来处理。刚刚通过的劳动合同法，对劳动主管部门不作为的法律责任作了明确规定：劳动行政部门和其他有关主管部门及其工作人员玩忽职守，不履行法定职责，给劳动者造成损害的，应承担赔偿责任，直接负责的主管人员，给予行政处分，甚至依法追究刑事责任。劳动合同法明年1月1日起施行后，无疑会加大对行政不作为的监督力度。

用人单位 超一月不订合同付双倍工资

如果用人单位不与劳动者订立书面劳动合同，怎么办？

劳动和社会保障部副部长孙宝树表示，首先，只要存在用工行为，该用人单位与劳动者之间的劳动关系即建立，与用人单位存在事实劳动关系的劳动者即享有劳动法律规定的权利。其次，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，只要在自用工之日起一个月内订立了书面劳动合同，其行为即不违法。第三，劳动合同法加重了用人单位违法的法律责任，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；用人单位自用工之日起满一年仍然未与劳动者订立书面劳动合同的，除按照以上规定支付二倍的工资外，还应当视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。

劳动保障部门表示，2008年底，可实现各类企业与劳动者普遍依法签订劳动合同。

书面合同 可促进维权成本降低

近年来，一些劳动者维权的极端案件频发，有些劳动者因工资无法讨到又无法证明自己的劳动关系，最终酿成刑事案件。

劳动合同法要解决的主要问题之一就是维护劳动者权益。劳动者维权之所以成本高，没有书面劳动合同是重要原因。一旦发生纠纷，很多劳动者没有证据来主张权利。基于降低维权成本的考虑，劳动合同法明确要求订立书面劳动合同。

此外，劳动合同法还在多个层面为劳动者合法权益保驾。例如：规定用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其它名义向劳动者收取财物；劳动合同必备条款中还增加了社会保险条款，以强化用人单位和劳动者的社会保险权利义务意识；增加了职业危害防护条款，等等。

守法企业 不会增加劳动成本

有些人认为，劳动合同法可能导致用工成本提高，影响我国对外资的吸引力，这种担心是不必要的。

在劳动合同法一年多的审议中，立法机关收到并充分听取了用人单位和劳动者双方大量的建议和意见。调研发现，如果企业守法，这部法律不会增加劳动成本；如果企业违法侵犯工人权利，那么劳动成本将会大大增加。

近年来，我国劳动领域最突出的问题是权益被侵犯的劳动者缺乏救济渠道。劳动合同法能够在这方面发挥矫正作用。在任何国家，一个违法的、不尊重劳动者的企业，其寿命和利润是不会持久的。劳动合同法的制定不会影响外国企业在我国投资，因为一个企业最终的利益和效益一定与其是否守法成正比。

单位不按月及时支付工资，怎么办？

刘某与受聘公司签订的劳动合同约定：刘某年薪为3万人民币，公司按年支付工资。工作几个月后，刘某发现该公司已经负债累累，随时有倒闭的危险。刘某害怕公司一旦破产，自己到年底可能会一分钱都拿不到，于是向公司提出要求支付已工作的几个月工资，并要求以后的工资不再按年支付，改为按月支付。公司却以双方已有劳动合同约定为由予以拒绝。刘某该怎么办？

该贸易公司的做法违反了劳动法关于按月支付工资的规定。《劳动法》第15条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。”工资必须在用人单位与劳动者约定的每月发放工资的日期按月支付，工资的最长支付周期为一个月，也就是至少每月支付一次，超过当月规定的日期发放工资是违法的。

为保障工资及时支付，有关法律规定，如遇节假日或休息日，工资应提前在最近的工作日支付；实行周、日、小时工作制的，可按周、日、小时支付；对完成一次性临时劳动或某项具体工作的劳动者，用人单位应按有关协议或合同规定，在劳动任务完成后即支付工资；劳动者与用人单位在依法解除或终止劳动合同时，用人单位应同时一次付清劳动者工资；用人单位依法破产时，应将欠付的劳动者工资列入第一清偿顺序，首先支付。

刘某可向当地劳动及社会保障部门反映此事，或者直接向劳动争议仲裁委员会提起仲裁，要求纠正公司的错误做法，废除劳动合同中按年支付工资的条款，改为按月支付，并要求公司一次性全部支付王某已工作的几个月工资。解读十：大力推行集体合同制度

关联条款：

“第五十一条 企业职工一方与用人单位通过平等协商，可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项订立集体合同。集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。

集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立；尚未建立工会的用人单位，由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。

第五十三条 在县级以下区域内，建筑业、采矿业、餐饮服务业等行业可以由工会与企业方面代表订立行业性集体合同，或者订立区域性集体合同。

第五十六条 用人单位违反集体合同，侵犯职工劳动权益的，工会可以依法要求用人单位承担责任；因履行集体合同发生争议，经协商解决不成的，工会可以依法申请仲裁、提起诉讼。„„”

解读：

新法第五章第一节是关于集体合同制度的规定。

目前我国在集体合同立法中存在的主要问题在于：

一、法律规定过于分散，缺乏可操作性；

二、主要依据是劳动和社会保障部制定的集体合同规定，规章的立法层次低，缺乏法律的权威性；

三、对企业不进行集体协商、不签订集体合同的责任没有规定。

我国劳动关系领域出现的矛盾，本质在于劳动者与用人单位的力量和地位相差悬殊，依靠双方自主调整只能使情况进一步恶化。因此，需要建立多层次的法律调整机制。在这一多层次的法律调整机制中，由于法律只能规定最低标准，普通劳动合同更多体现用人单位单方意志，集体合同制度无疑成为协调劳动关系至关重要的法律制度。

最新劳动合同法系列解读之九：对劳务派遣的规范与限制

解读九：对劳务派遣的规范与限制

关联条款：

“第五十八条 劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。

劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。

第六十三条 被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的，参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。

第六十四条 被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会，维护自身的合法权益。

第六十五条 被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。

被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。

第六十六条 劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。

第六十七条 用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。„„”

解读：

劳务派遣作为一种新型的用工方式，在国内市场上一直备受争议。目前规范劳务派遣的法律规定极少，基本上是立法的空白点，因此，新法在第五章中整整用了第二节共十一个条款来规范劳务派遣。

有关劳务派遣的条款，也一直是劳动合同法立法过程中最大的争议焦点之一。此次劳务派遣新的规定中对用人单位影响较大的变化主要集中在以下几个方面：

1、劳务派遣单位应与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同；

2、被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利；

3、劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施等。

从这些新规定的趋势看，用人单位使用劳务派遣用工的预期利益与以前相比，将大为降低，劳务派遣用工的市场规模也将缩小。

最新劳动合同法系列解读之八：劳动合同解除或终止经济补偿总体成本增加

解读八：劳动合同解除或终止经济补偿总体成本增加

关联条款：

“第四十六条 有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：

(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；

(二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；

(三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；

(四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；

(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；

(六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；

(七)法律、行政法规规定的其他情形。

第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。

劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。

本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”

解读：

本条主要规定了劳动合同解除或终止的工龄经济补偿金问题，总体上看，基本增加了用人单位在与员工解除或终止劳动合同时的经济补偿成本。

按照现行《劳动法》的规定，只有解除劳动合同时才支付补偿金。而劳动合同到期自然终止则不用支付补偿金(个别地区规定须支付生活补助费或补偿金)。目前劳动合同短期化的原因，主要就是用人单位为了尽可能降低解雇成本，将合同期限缩短使之到期自然终止，避免解除劳动合同时支付劳动者经济补偿金。因此，第四十六条第(五)项做了相应规定。同时，个人认为，从合理性角度讲，合同期满或其他情况下终止劳动合同的，用人单位需要按工龄向员工支付的经济补偿金，作为对员工对用人单位服务年限的一种嘉奖和鼓励，也可以理解。

另外，在经济补偿金的计算标准上，第四十七条区分了高端劳动者和一般劳动者。对高收入者进行了两个高额限定，一个是月平均工资标准的限定，另一个是经济补偿金总额的限定。把高端劳动者和一般劳动者区分开，进行两种经济补偿，体现出劳动合同法对于一般劳动者的倾斜保护，避免在经济补偿金标准上出现过分悬殊，同时也对用人单位终止或解除劳动合同的补偿成本作了适当平衡。

最新劳动合同法系列解读之七：扩大经济性裁员的范围

解读七：扩大经济性裁员的范围

关联条款：

“第四十一条 有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：

(一)依照企业破产法规定进行重整的；

(二)生产经营发生严重困难的；

(三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；

(四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。

裁减人员时，应当优先留用下列人员：

(一)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；

(二)与本单位订立无固定期限劳动合同的；

(三)家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。

用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。”

解读：

本条是有关经济性裁员的规定。

根据现行《劳动法》的规定，经济性裁员仅限于用人单位濒临破产或生产经营状况发生严重困难两种情形。用人单位生产经营过程中，会遇到各种各样的困难，因此，本条增加规定了几种新的可以进行经济性裁员的情形，以适应现实的需要。同时，本条也对经济性裁员应当优先留用谁的问题做了强制性规定。

笔者认为，企业实施经济性裁员的目的是减员增效，因此必然是留用能力强、绩效好的员工，淘汰能力相对较弱、绩效相对较差的员工。而能力高低、绩效好坏，并不以员工的合同期限为依据。强制规定经济性裁员须优先留用本单位订立较长或无固定期限劳动合同的员工，可能会减员不增效，达不到让企业起死回生的作用。因此，经济性裁员，用人单位优先留用谁，应该根据劳动者工作能力由用人单位自主决定。至于那些合同期限长或者属于无固定合同期限的被裁减的人员，应该通过完善国家的社会保障制度来保障其权利。

最新劳动合同法系列解读之六：用人单位单方解除劳动合同将有更多法定条件

解读六：用人单位单方解除劳动合同将有更多法定条件

关联条款：

“第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：

(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；

(二)严重违反用人单位的规章制度的；

(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；

(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；

(五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；

(六)被依法追究刑事责任的。

第二十六条 下列劳动合同无效或者部分无效：

(一)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；„„”

解读：

本条是关于用人单位可以解除劳动合同的法定条件的规定。

与现行规定相比，该条主要增加了第(四)项和第(五)项情形。第(四)项，何谓“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系”，有待将来配套规定的进一步解释。第(五)项，何谓“以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背其真实意思的情况下”，需要用人单位来举证。上述两种情形，对用人单位均较为有利，但用人单位须把握好新规定的具体要求，灵活应用。比如，将来用人单位在招聘员工、与员工订立或变更劳动合同时，与员工书面确认用人单位的招聘要求、招聘意图、合同变更意图等就显得格外重要，否则无从举证证明单位的“真实意思”。

劳动合同法实施前我们该做些什么

随着上周五劳动合同法经由十届人大第二十八次会议审议通过，人们将关注的焦点转向了这部与劳动者切身利益息息相关的法律如何很好地实施上。

“到明年1月1日劳动合同法实施还有半年时间，劳动者、用人单位以及有关劳动行政管理部门，都要加强学习，以维护自身的合法权益，将企业的用工风险降到最低，避免该法实施后付出巨大的违法成本。”多位劳动法律专家在劳动合同法刚通过时，便做出了具有前瞻性的提醒。

劳动者——加强对劳动合同重要性的认识

“只要按时发工钱，签不签合同无所谓”，正是受这种观点的影响，农民工们看重的是实实在在拿到手中的工资，而对劳动合同这种“形式”上的东西，往往不那么较真。

专家指出，普及法律教育、强化劳动者的法律意识、提升他们的自我保护能力是一个普遍性问题。规范劳动关系，以合同方式约束劳资双方的权利义务，是劳动合同法实施的关键环节。

“8小时工作制、每周加班时间的限制、加班工资的支付等有关劳动权利的法律法规规定，多年来并没有得到有效遵守，但鲜有劳动者为此将用人单位告上法庭。”业内人士称，劳动合同法的实施也存在类似问题，如果劳动者自身都不在意自己的权益，靠用人单位自觉遵守，靠行政机关主动监督，也难以落到实处。

用人单位——违法成本加大不如守法

近年来，由于缺少一部比较全面的、能真正制约用工不合法行为的法律法规，一些企业采取各种手段不与工人签订合同，或缓签合同。为了逃避法律责任和经济责任，也为了少付工人工资，赚取更大的利润。

劳动合同应当以书面形式订立；用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为双方已订立无固定期限劳动合同。同时规定，用人单位自用工之日起，超过一个月但不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。用人单位违反本法规不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起，向劳动者每月支付两倍的工资。专家称，劳动合同法的这些规定，试图破解劳动合同短期化、用人单位拒签书面合同、滥用试用期、随意设立违约金等诸多难题。

有关专家表示，新规定导向明显：企业想省下这笔钱，最好的办法就是尽量保持稳定的劳动关系。劳动合同法对守法企业来说，不会增加企业的劳动成本。但是“如果是一个违法侵犯工人权利的企业，那么劳动成本将大大增加”。也就是说，企业还不如按照法律规定，老老实实签订劳动合同的好。

实施细则——劳动合同法顺利实施的保障

河南财经学院公共管理学院副院长叶建新认为，出台劳动合同法，是国家对劳动者的一种纵深保护。但缺少具体细则，实施起来可能会有难度。

他说，比如关于不签劳动合同、赔付工资的规定，这里的“工资”是劳动者基本底薪还是包括福利待遇在内？是企业还是当地的平均工资？

他认为，在如何界定用人单位和劳动者的劳动关系上也是个难题。劳动合同法规定，如果用工单位在用工一年内都未与劳动者签订书面劳动合同，则视为用人单位与劳动者订立了无固定期限的劳动合同。“这对私营企业几乎没有约束力，如果私营企业倒闭、转让，即使双方订立了无固定期限的劳动合同，也没有任何实际意义。”

河南九同律师事务所律师宋宇认为，劳动合同法颁布后，各省要尽快出台实施细则，比如细化企业用工违规行为、明确处罚标准等。将这些与劳动者切身利益相关的条款细化后，有利于劳动监察部门拿起法律武器去执法，更有利于劳动者合法权益的维护。

最新劳动合同法系列解读之五：严格界定出资培训并限制违约金的适用范围

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最新劳动合同法系列解读之五：严格界定出资培训并限制违约金的适用范围-----------------转自：法制网 时间：2007年7月5日9:15

解读五：严格界定出资培训并限制违约金的适用范围

关联条款：

“第二十二条 用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。

劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。

用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。

第二十五条 除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”

解读：

本条严格限制了用人单位与员工约定由员工承担违约金的条件，同时对能约定违约金的“培训”做了具体的定义。

何谓“出资培训”，在学界一直存有争议，本次立法从一审、二审、三审到四审的过程当中，也一直是最大的几个争议焦点之一。如今的定稿，比较合理。但有关违约金的门槛，笔者认为，应降低或适当放宽条件。

劳动合同中违约金的设定和支付，是劳动争议中最常见、最敏感也是最复杂的问题之一。现行《劳动法》没有关于违约金的条款，各省市的地方劳动合同法规对违约金做了各种各样的规定，有提倡的，也有限制的。因此，该条对于统一全国各地的劳动合同违约金制度有着重大贡献。

遗憾的是，该条对违约金的适用范围做了非常严格的限制，规定违约金仅限于竞业限制和出资培训两种情形，这就意味着一般情况下用人单位无法约定由劳动者承担的违约金。在当前就业环境不宽松、劳动者处于绝对弱势地位的情况下，细化违约金有关条款的具体法律规定，对于保护劳动者的合法权益确实将起到重要作用。但对于用人单位来说，如何在不能约定违约金的大多数情形下，通过对员工违约行为所给单位造成实际损失的举证，来合法有效的维护单位的合法权益，将成为用人单位新的研究课题。

最新劳动合同法系列解读之四：竞业限制与保密条款“意思自治”

解读四：竞业限制与保密条款“意思自治”

关联条款：

“第二十三条 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。

对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。

第二十四条 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。

在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。”

解读：

本条是关于在劳动合同中约定保密条款和竞业限制条款的规定。

保密条款和竞业限制条款是用人单位用来保护商业秘密的重要手段。与现行规定相比，该条的主要变化在于：

1、竞业限制的最长期限由三年变为了两年；

2、明确了竞业限制经济补偿金的给付时间应当在解除或终止劳动合同后，并且须在竞业限制期限内按月支付；

3、明确了竞业限制经济补偿金及违约金的标准均按双方约定执行。

劳动合同法系列之8—新劳动合同法下劳动者如何维权 篇7

关键词：劳动合同；解除条件；经济补偿

0引言

法律不单单是镌刻在书上呆板的条文而是真实灵活存在的，他会随着时代的推移而顺应时代做出些许相应的改变。随着时间的推移不断的更新完善，能够充分的保证能够保障每一个人的权益，并且保证法律条文能够很好的得到实施和执行。劳动法的诞生在保证劳动者权益的同时也保证了雇佣者的合法权益，所以，劳动法是受人民支持和追崇的。而新劳动法的推出则更好的适应21世纪的时代特征，用更加具有人性化的合理性的，可执行性的特点，能够更好的保障劳动者和雇佣者的权益。

1新劳动法下的劳动合同必须标明的内容

新劳动法的第17条明确规定，劳动合同必须要具有规定的条款才能够被法律所承认和受法律保护。而在新劳动法中的第17条规定，劳动合同必须写明雇佣单位的名称和单位负责人或单位法人的名字。要求写明劳动者的姓名和住址，写明劳动合同的签订时间和到期时间，写明工作时间，工作内容和工作地点，并且还要求写明劳动者休息时间和假期。需要写明劳动者所得的劳动报酬的具体金额和计算方式，而该项要求中劳动者获得的劳动报酬不得低于我国最低工资的标准。还写明劳动者在付出相应劳动时所得到的社会保险，社会保险的种类可以是养老保险，生育保险，疾病保险及其他各类保险，要充分保证劳动者的权益，社会保险还要求由雇佣单位，劳动者和国家共同支付钱款。劳动合同中还必须要求写明劳动者所受到的劳动保护和劳动条件及其可能受到职业危害所受到相应防护。新劳动法海规定可以按照劳动者或雇佣单位的要求写明试用期和培训期的相应条款。新劳动法规定下的劳动合同尽可能的做到同时保障劳动者和雇佣者的共同权益[1]。

2新劳动法下规定劳动合同解除所需要的前提条件

2.1由雇佣单位提出解除合同所需要的前提条件

新劳动法规定劳动合同可以由雇佣方提出解除劳动合同的要求，但必须存在相应的前提条件。前提条件可以是劳动者在进行劳动的过程中不慎受伤或患上某种疾病，或者劳动者在进过培训后不能胜任工作的情况下，雇佣方在与劳动者协商之后在解除前30天通知劳动者并且要求雇佣方额外支付劳动者一个月的工资。如果雇佣方因为其他原因需要裁员或者进行改革也可以提出解除劳动合同，但在新劳动法下的劳动合同法第40条规定，裁员人数和总比例必须依照法律规定的人数和比例，在与劳动者协商之后，得到劳动者的同意，裁减方案得到行政机构同意和允准的情况下，支付给劳动者相应的经济补偿后解除劳动合同。在新劳动法中明确规定由雇佣方提出解除合同的，雇佣方必须对劳动者支付相应的经济赔偿。如果雇佣方需要解除劳动合同就必须遵从这些新劳动法下劳动合同法所明确规定的前提条件[2]。

2.2由劳动者提出解除勞动合同所需要的前提条件

如果劳动者在履行劳动合同的过程中需要解除劳动合同就必须要有相应的前提条件，如果解除劳动合同的理由不在这些前提中，则不受新劳动法下劳动合同法的保护，也不能享受雇佣方的相应的经济赔偿。如果劳动者单方面向雇佣方递出辞职材料，在雇佣方同意的情况下，则劳动者不享受雇佣方提供的经济赔偿。劳动者还可以在新劳动法明确规定的前提条件下解除劳动合同。这类前提要条件可以是雇佣单位在合同条款之外的时间和情况下随意停止劳动者的工作，或者是在劳动合同所写明的条件之外随意的拖欠或克扣劳动者应得的劳动报酬的情况下提出解除劳动合同[3]。

3新劳动法下劳动合同的经济补偿

为了能够充分合理的保障劳动者和雇佣方的合法权益，新劳动法做了一些关于劳动合同的经济补偿的规定。新劳动法下的劳动合同法的第47条规定，雇佣方需要根据劳动者工作的时间通过相应的比例对劳动者进行经济补偿。工作时间分为三个基本阶段，工作时间满一年的。工作时间未满一年但满6个月的，工作时间尚未满6个月的。对于工作时间一年或一年以上的，雇佣方需要支付一个月的经济补偿，满6月不满一年的，雇佣方需要支付一个月的经济补偿，不满6个月的，雇佣方需要支付半个月的经济补偿。新劳动法明确规定了关于工作时间的标准，即新劳动法所规定的工作时间不是劳动者在雇佣方工作的时间而不是在雇佣方连续工作的时间。新劳动法还明确指定了要按照劳动者的工资为基础对经济补偿进行计算的标准。同时针对不同的工作人群，不同收入的人群，新劳动法规定高收入的劳动者的经济赔偿必须以该地区的3倍经济补偿进行计算，并且要求年限为12年。新劳动法还对经济补偿的支时间进行了规定，如未及时支付补偿金则需要加付补偿金额。

4结语

新劳动法的推出，无疑是给劳动者和雇佣方一个新的保障。新劳动法不仅明确的规定了劳动合同中必须要标明的条款，防止双方因为劳动合同而产生争议。新劳动法下的劳动合同法还明确的规定了解除劳动合同所需要的前提条件，充分的考虑了劳动者和雇佣者所发生的情况。新劳动法还规定了劳动合同的经济补偿，充分保障了劳动者和雇佣者的权益。

参考文献：

[1]余亚.论我国劳动合同解除或终止后经济补偿制度[J].商，2015，（23）：243-243.

[2]李鸿雁.论我国劳动合同终止制度存在的问题及完善思路[J].辽宁广播电视大学学报，2014，（1）：86-88.