合同制工人招聘合同(精选8篇)
受聘方(简称乙方):____________________________
甲方招聘合同制职工,按有关规定,已报请有关部门批准。甲方已向乙方如实介绍涉及合同的有关情况;乙方已向甲方提交劳动手册。甲乙双方本着自愿、平等的原则,经协商一致,特签订本合同,以便共同遵守。
第一条合同期限
合同期限为____年(或____个月),从____年____月____日至____年____月____日止。
第二条试用期限
试用期限为____个月(或____年)。即从____年____月____日起至____年____月____日止。
(试用期限的长短,有关部门有规定的,按规定执行;有关部门无规定的,由招聘方根据受聘方的工作能力和实际水平确定。)
第三条职务(或从事某工种的工作)
甲方聘请乙方担任____职务(或从事某工种的工作)。
第四条工作时间
每周工作____天,星期____休息。每天工作时间为____小时。上下班时间按甲方规定执行。
(以完成一定工作量为期限的合同,工作时间由双方商定。)
第五条劳动报酬
(一)乙方在试用期间,月薪为____元。试用期满后,按乙方的技术水平、劳动态度和工作效率评定,根据所评定的级别或职务确定月薪。
(以完成一定工作量为期限的合同,亦可按工作量确定报酬,实行计件工资的,按计件付酬。)
(二)乙方享受的岗位津贴和奖金待遇,与同工种固定职工相同。
第六条生活福利待遇
(一)补贴待遇:乙方享受交通费补贴、粮食补贴、取暖费补贴等与固定职工相同。
(二)假日待遇:乙方享受节日假、婚假、产假、丧假与固定职工相同,工作满一年以上需要探亲的,可享受____天(包括在路途中的时间)的探亲待遇,工资照发,路费报销。
第七条劳动保护。
(乙方的劳动保护按国家的有关规定执行。)
第八条乙方患并伤残、生育等待遇以及养老保险办法。
(本条国家有规定的,按规定执行;无规定的,由双方商定。)
第九条政治待遇和劳动纪律要求
(一)乙方在政治上享有同固定职工一样的权利,如参加民主管理企业的权利,参加党、团组织和工会的权利等。
(二)订立有一定期限的劳动合同的乙方,在担任领导职务以后,如职务是有任期的,在劳动合同期限短于领导任期的情况下,可以将合同期限视为领导职务的任期;如果职务是没有任期的,可以视为改订没有一定期限的劳动合同。
(三)乙方应当严格遵守甲方单位各项规章制度,遵守劳动纪律,服从分配,坚持出勤,积极劳动,保证完成规定的各项任务。
第十条教育与培训
甲方应加强对乙方进行思想政治教育、遵纪守法教育、安全生产教育,根据工作和生产的需要进行业务、职业技术培训。
第十一条劳动合同的变更
(一)发生下列情况之一者,允许变更劳动合同:
1.经甲乙双方协商同意,并不因此而损害国家和社会的利益;
2.订立劳动合同所依据的法律规定已经修改;
3.由于甲方单位严重亏损或关闭、停产、转产确实无法履行劳动合同的规定,或由于上级主管机关决定改变了工作任务、性质;
4.由于不可抗力或由于一方当事人虽无过失但无法防止的外因,致使原合同无法履行;
5.法律规定的其他情况。
(二)在合同没有变更的情况下,甲方不得安排乙方从事合同规定以外的工作,但下列情况除外:
1.发生事故或自然灾害,需要及时抢修或救灾;
2.因工作需要而进行的临时调动(单位内工种之间、机构之间);
3.发生不超过一个月时间的短期停工;
4.甲方依法重新任命、调动、调换订立没有一定期限劳动合同职工的工作;
5.法律规定的其他情况。
第十二条劳动合同的解除
买卖合同是一方转移标的物的所有权到另一方,然后由另一方支付价款给原本拥有所有权的那一方。在买卖合同中,出卖人或卖方是转移所有权的那一方,而买受人或买方则是支付价款从而获得所有权的一方。买卖合同作为有偿合同,体现着最普遍的商品交换形式:买卖。在合同法中也明确规定了,当法律对其他的有偿合同或者是互易等转移标的物所有权的合同未作具体详细的规定时,都以买卖合同所规定的内容为参照。承揽合同与买卖合同一样,在生活中也很普遍。它是指承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,然后由定作人来支付报酬的合同。在承揽合同中,接受工作的成果并将报酬支付给工作人的那一方为定作人,而完成工作并把工作成果交付给定作人的一方为承揽人。在日常生活中,承揽人可以是一个人,也可以是很多个人,并且这许多承揽人就是共同承揽人,并对定作人负有连带清偿的责任。而且,一般来说,即使合同中并没有对当事人双方进行明确的承揽人和定作人的标注,也不会影响其在法律法规中的性质,依旧会以承揽人和定作人来认定。
二、区分买卖合同和承揽合同的意义
在我们的日常生活之中,买卖合同和承揽合同的使用是最为普遍的。然而,由于两者之间具有诸多的相似之处,例如都是由一方交付标的物,另一方支付相应的价款,而且都具有有偿、诺成、双务和非要式合同的特征,因此,它们在具体的操作和实践过程中就非常容易混淆概念,在具体的立法中也并未指出具体的区别标准,这就非常容易促使司法部门在操作中造成混淆和混乱,不利于民众利益的维护。因此,区分买卖合同和承揽合同对具体的操作和实践有很大意义。
首先,合同的性质对合同纠纷的管辖权产生直接的影响。根据相关法律的规定,合同中的合同履行地根据其交货地点或加工行为地依据,并以此来决定法院是否有管辖的权利,同时这也密切关系到当事人的利益,对其能否方便诉讼和举证产生着决定性的作用。不仅如此,区分买卖合同和承揽合同,还能够明确合同在履行过程中是否其中一方有任意解除权。对买卖合同来说,买卖双方都不享有合同的解除权,如果其中哪一方不履行合同都是需要承担违约责任的。而承揽合同则不同,其中的定作人是享有合同的任意解除权的,但解除所产生的后果则需要由定作人来承担。当然,定作人在承揽人不及时完成工作并致使定作人蒙受损失的情况下提出解除合同是符合我国法律规定的。
三、买卖合同与承揽合同的区别
1. 买卖合同和承揽合同的标的物不同
买卖合同的标的物是指卖方所出卖的货物。除法律予以禁止或限制的外,任何标的物,无论是动产或不动产,种类物还是特定物,消费物还是非消费物,均可作为买卖合同的标的物。买卖合同的标的物可能在合同成立时存在,也可能不存在。承揽合同以完成一定的工作并交付工作成果为标的。在承揽合同中,承揽人必须按照定作人的要求完成一定的工作,得出工作成果,这是与单纯的提供劳务的合同的不同之处。按照承揽合同所要完成的工作成果可以是体力劳动成果,也可以是脑力劳动成果;既可以是物,也可以是其他财产。承揽合同的标的物具有特定性。承揽合同是为了满足定作人的特殊要求而订立的,因而定作人对工作质量、数量、规格、形状等的要求使承揽标的物特定化,使它同市场上的物品有所区别,以满足定作人的特殊需要。承揽合同的标的物在合同成立时必然不存在。
2. 承揽合同中的定作人有监督检查的权利
在买卖合同中,卖方和买方之间交易的标的物要求质量符合,买方是不能监督检查卖方的。但在承揽合同中,定作人有义务协作承揽人及时完成任务,做出工作成果。并且定作人有监督检查承揽人的工作进度和工作内容、质量的权利,承揽人有必要接受定作人的监督,并做出让定作人满意的产品。
3.. 承揽合同中承揽人要亲自完成标的物
在买卖合同中,双方交易的标的物既可以是自己生产出来的劳动成果,也可以是通过第三、第四个人完成的产品,或者是从别处交易来的,都可以成为交易的标的物,买方是不在意交易的标的物是否是卖方生产出来的。而承揽合同中,标的物是需要承揽人去亲自完成的,并且需要考虑到定作人的需要,满足其特殊的要求。
总结
对买卖合同和承揽合同的区分,有利于减少对合同内容的混淆不清,促进司法部门更好的行使职能,从而维护当事人的利益,使民众的权利得到保证。本文通过分析承揽合同和买卖合同的定义,区分两者所能产生的意义以及两者之间的差别,通过这三个方面对买卖合同和承揽合同进行深入的了解和分析,以此来帮助更好的区别两者之间的差别和联系,从而实现司法的合理公正,也让民众自己明白这两者的差别,在具体的操作过程中能够意识到自己的权利和义务,在出现问题时也能够维护自己的权益。
参考文献
[1]迟桂荣,王根柱.从实务看买卖合同和承揽合同的区别[J].东方企业文化,2013(18).
【关键词】 劳动合同法 私营企业 招聘
《劳动合同法》是劳动法的配套法律,劳动合同乃劳动关系的核心,一切劳动关系均建立在劳动合同之上并由此展开。为促进经济、社会发展,建设和谐、稳定的劳资关系,尽快出台新的《劳动合同法》,对《劳动法》中有关劳动合同的内容进行更详细、具体的规定,是十分必要的。
1.新劳动合同法中关于劳动合同签订的新规定
1.1 关于劳动合同主体的新规定
《劳动合同法》第2条规定:用人单位与劳动者建立劳动关系,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者,订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同,依照本法执行。
1.2关于劳动合同期限的新规定
关于合同期限问题:连续签约两次之后须签订无固定期限合同。《劳动合同法》第14 条规定,用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同,续订劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应订立无固定期限劳动合同。
无固定期限劳动合同是指劳资双方约定无确定终止时间的劳动合同,可长可短。无固定期限劳动合同的签订可分为三种情形:一是劳动者与用人单位协商一致,可签订无固定期限劳动合同。二是劳动者依法提出订立无固定期限合同,用人单位就应当与其订立无固定期限劳动合同。劳动者连续工作满10 年、连续签订二次固定期限劳动合同后,是否签订无固定期限合同由劳动者单方决定,此种情形下,无固定期限合同的签订,是以劳动者单方意志为转移的,排除了用人单位对合同期限的选择权。三是签订无固定期限劳动合同,既不以双方意志为转移,也不由劳动者单方来确定, 而是由国家法律直接规定。《劳动合同法》第14条规定自用工之日起满一年,用人单位仍未与劳动者签订书面劳动合同的,法律直接视双方已订立无固定期限劳动合同。
1.3关于劳动合同试用期的新规定
《劳动合同法》 第19条规定劳动合同不满一年的,试用期不得超过一个月;一年以上不满三年的,试用期不能超过两个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,约定的试用期不得超过六个月。同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。
1.4关于签订书面劳动合同的新规定
《劳动合同法》第 10 条规定:建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立 。
《劳动合同法》第 11 条规定:用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同,与劳动者约定的劳动报酬不明确的,新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行;没有集体合同或者集体合同未规定的,实行同工同酬。
1.5关于合同终止经济补偿的新规定
《劳动合同法》第47 条规定:经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
在《劳动法》中规定, 如果用人单位在劳动者没有过错的情况下单方解除劳动合同,用人单位需按照法律规定向劳动者支付一定的经济补偿金,而在劳动合同正常到期终止的情形下,用人单位则无需支付经济补偿金。由此可见,经济补偿金应属于劳动合同履行中违约金的性质,只有在用人单位单方面解除或主动提出解除劳动合同的情形下,劳动者才可以获得经济补偿金。但此次立法从一开始就明确了扩大经济补偿金支付范围的原则,在新法中,除了劳动者没有过错被解除劳动合同的需支付经济补偿金外,劳动合同到期时用人单位不与劳动者续签合同的,也需向劳动者支付经济补偿金。
2.新劳动合同法对私营企业用工成本的影响
企业用工成本增量来源
新劳动合同法的实施后,企业用工成本增量可分为两部分:一是显性用工成本增量,二是隐性用工成本增量。
显性用工成本增量,又可称为合法用工的实际成本增量,是指守法企业因《劳动合同法》新增规定而使用人单位直接增加的用工成本。目前来看,显性用工成本增量主要包括四个方面:一是劳动合同到期终止补偿金增量; 二是试用期员工工资成本增量; 三是劳动保护与劳动条件达标导致的成本增量;四是企业为加强管理而增配的人手及配套投入增量。
而隐性成本增量,又称企业违法成本,主要是指那些过去不守法企业因 《劳动合同法》 实施而带来的追加成本,其来源主要包括三个方面:一是解决社保与加班工资拖欠的成本增量;二是实行同工同酬的成本增量;三是其他违法成本增量。
3.新劳动合同法对私营企业招聘与录用的影响
3.1引导私营企业与劳动者签订劳动合同
新劳动合同法通过规定强制缔约与加大违法成本的措施来引导用人单位签订劳动合同,以保障劳动者权益,使用人单位不簽订合同将面临强大罚则,用人单位要注意不能为了节省社保费用和经济补偿金而逃避此项定约义务,这样做不但损害了劳动者的权益,也使得用人单位面临严厉处罚。
3.2促使私营企业重视约定试用期
新劳动合同法对于劳动合同试用期的期限、次数等作了更加严格地限制规定,并且规定了试用期间的用人单位不得解约情形,这给用人单位约定试用期提出了更严格的要求。对于这些变化,在约定试用期时应当引起用人单位的重视。
3.3促进私营企业建设完善的招聘与录用制度
新劳动合同法增加了不依法经营企业的用工成本,用人单位意识到只有建设完善的、合法的招聘与录用制度,才可能减少这部分违法成本。
4. 私营企业面对新劳动合同法的对策
4.1对劳动合同订立规定的应对措施
针对新劳动合同法对于事实劳动关系的严格保护,企业首先要增强法制观念,在人力资源管理中要树立“用人就要签订劳动合同”的法制观念;其次要制订合同清理计划,避免用工风险,企业应重视劳动合同在人力资源管理中的重要性;再次要强化管理纪律,固化操作流程,避免争议的发生。
4.2对劳动合同期限的种类选择的应对措施
针对新劳动合同法对无固定期限劳动合同做出的强制性规定,企业可采取以下应对措施:首先,应结合工作需要选择劳动合同期限,合理搭配短期、 中期、 长期劳动合同;其次,应制订劳动合同的管理办法,合理确定劳动合同签订的期限、操作流程等事项;再次,应制订符合本企业发展实际的职工奖惩办法,完善职工绩效考核体系,使劳动合同管理在企业规范、合法的制度下,有效、规范的落实。
4.3对试用期的规定的应对措施
针对新劳动合同法对试用期的次数、工资,以及违法试用的赔偿责任等做了严格的限制,企业可采取以下应对措施:首先,公司应规范员工招聘的流程和应聘人员背景调查,建立完善的招聘制度;其次,应切实做好员工招聘材料的归档管理工作;再次,应根据新的劳动合同法的规定,设定合理的首次签订劳动合同的期限,做到“有用的人才留得住,不合格的人员出得去”。
总结
新劳动合同法对企业规章制度的要求更加严格,这对企业人力资源部门提出了更高的要求,虽然会增加企业一部分成本,但新劳动合同法可以促使企业合法经营,避免违法操作带来的损失,使企业以健康、合法的方式获得长远的发展。
甲方(单位名称):
代表:
注册地址:
电话:
传真:
乙方(单位名称):
代表:
注册地址:
传真:
就甲方委托乙方代理招聘事宜,在平等自愿、友好协商的情况下达成如下协议:
一、甲方的招聘简章:
1、岗位:
2、年龄:
3、性别:
4、人数:
5、文化程度:
6、地区限制:
招聘期限:年月日至年月日。工资待遇:
1、基本工资:元/月(元/月)工作时间:
二、四方义务:
1、负责提供招聘岗位的真实性,并保证其岗位的工资待遇与提供给乙方招聘信息一致。
2、乙方每成功派遣一人,甲方应向乙方支付元/每人的服务
费,乙方对甲方提供的服务为有偿性商业服务。,三、乙方义务:
1、严格按照甲方招聘人员要求代理招聘确保应聘人员材料的真实性。
2、确保甲方在招聘期限内招聘到合适的人选,并对四方进行跟踪服务。
四、违约责任:
甲方违约:
1、如甲方提供的招聘信息虚假,不真实,乙方将有权向
举报,甲方将受到一定的经济处罚甚至法律责任。
2、如果甲方对乙方提供的人员认可上岗后,拒绝支付服务费的,乙方将有
权起诉甲方,并保留解释权。
乙方违约:
1、如果乙方对甲方提供简单内容进行更改,造成应聘人员期望值过高,产
生纠纷,应由甲方承担完全责任。
2、如果乙方在提供给甲方的应聘人员过程中,出现有弄虚作假、夸大事实、哄骗甲方现象,给甲方工作带来不便的,甲方将有权对乙方起诉,并保
留解释权。
3、如果乙方没有在限定招聘内按照招聘到工作人员,造成甲方生产延误的,四乙方承担造成的经济损失。
五、争议解决:
因执行合同所引起的任何争议,由甲、乙双方友好协商解决。若不能解决,提交仲裁委员会仲裁,仲裁是终局的,对双方都具有约束力,仲裁费由败诉方承担。
六、其他:
本协议双方各执壹份,具有合同的法律效力。合同期限以甲方招聘人员期限
为准
甲方:乙方:
甲方代表:乙方代表:
乙方:
为切实做好XX年石漠化综合治理封山育林项目工作,有效预防封山育林区域发生火灾及林木损毁等情况发生,为确保封山育林达到预期目的,经协商,现聘XX同志为XX小流域XX村XXX屯X林班X小班护林员,总面积XX公顷。为明确双方责任和义务,特制定如下协议。
乙方责任:
1、 乙方负责小流域封山育林面积护林工作,严格执行封山育林法律、法规及相关条款,封山育林区域内,实行“七不准”即不准毁林开荒、不准打柴割草、不准放火烧山、不准放养牛羊、不准挖采药、不准猎捕动物、不准采石取土。
2、 责任区域内封山育林宣传标语标志牌要定期刷写,标准地块区域在封育期间严禁采伐。
3、 协助甲方在责任区域内项目实施工作,包括苗木种植抚育,防止牛羊及人为毁坏树木和草被。
4、 封山育林防火戒严期,严格执行野外用火的管理制度,严禁在林旁山边烧火,发现情况及时制止,出现火警火灾要及时向乡政府、县林业局汇报,并协助依法查处。
甲方职责:
1、 甲方负责督促县财政局按时发放护林员工资,每个护林员月工资XX,时间从XX年X月X日至XX年X月底止。
2、 每月月底召开一次例会,总结当月的护林工作,有权对不负责任的护林员进行批评,有权辞退不称职的护林员。
3、 本合同一式叁份,甲方、乙方、财政局各执一份。合同未尽事宜,由甲、乙双方协商解决。
甲方法人代表签字:
乙方法人代表签字:
甲方:南宽坪镇中心学校
乙方:
为了加强学校安全管理工作,给学生营造安全健康的学习成长环境,确保学生和校园安全,学校和乙方协议、乙方自愿申请应聘,为了加强管理和双方认真履行职责,甲乙双方议定达成如下条款、双方共同遵守。为此,特签订门卫管理合同书。
一、门卫职责
1.校园安全无小事,责任重于泰山。防火、防盗、防爆炸、防侵害是门卫的第一责任。因门卫工作失职造成重大安全事故的将依法追究其经济及法律责任。
2.学校实行24小时封闭管理,门卫必须全天24小时到岗值班。
3.门卫必须服从学校的工作安排。遵纪守法,礼貌待人,热情服务, 坚持原则, 恪尽职守, 大胆工作,不擅自离岗。
4.门卫必须做好每日值班记载,实行来客登记。接待来客要热情、大方、礼貌,并问清来意,排查安全隐患。来客进入校园须报请联系人或接纳部门同意。
5.学校教师一律凭证进入校园,迟到早退要进行登记,中途外出须先登记并写明事由。
6.学生在校期间一律不准外出,特殊情况须报班主任或政教
处批准后登记出校。
7.夏季晚9点, 冬季晚8:30锁大门,无特殊情况外来车辆一律不准进入校园。小商小贩等闲杂人员,一律不准进入校园。
8.负责门卫室、校门口内外公共卫生。
9、学校花坛草木的整修,天气干部旱时的抗旱
10.遇到学校重大活动或临时性活动,必须听从学校统一安排和调遣。
11.发现异常情况或可疑行为要及时报告, 发现不文明行为及时制止, 如发现打架斗殴情况及时与政教处联系。
12.门卫星期
六、日正常上班,特殊情况可请假。其他节假日根据学校工作需要上班。
13、负责晚间校园的巡逻工作。
14、负责学生放学交叉路口安全,指挥来往车辆停行。
15、熟练掌握警用器械的功能和使用方法。
二、门卫待遇
1.门卫实行聘任制,合同每学期签订一次。
2.每月工资600元,享受教师相应的福利和政治待遇。
3.门卫因病、因事不能到岗必须向学校领导请假。因个人原因造成的安全责任事故应由其本人负责。
4.门卫对学校管理如不能遵守,或有特殊情况需解除合同,可在前一周内提出辞呈申请。如门卫工作不负责任,完不成本合同所规定的工作或出现重大工作失误,学校有权及
时终止合同。
5.合同期满后,学校视门卫职业道德、工作能力、工作态度等情况综合考核,成绩突出将给予奖励,并继续聘用。否则解除合同。
三、本合同一式三份,双方各执一份, 总务处执一份。合同有效期限:二○一二 年 三月一日至二○一三 年三月一日。
甲方签字(盖章):
乙方签字(盖章):
丈夫出车途中遇车祸溺水而亡
2010年2月8日上午9点多钟,农历腊月二十六,在江苏省海安县一家企业打工的冯家平接到电话,说她的丈夫驾车途中出了意外。
原来,2月8日凌晨1点左右,冯家平的丈夫王金喜驾驶出租车从海安县城送客到邻县泰兴市,行驶到泰兴市古溪镇境内时不幸坠入河中,与车中的两名乘客同时溺水而亡。
冯家平含泪处理了丈夫的后事。然而一天早上,忽然一群人气冲冲地找到她,要求她赔偿40万元。来人是当初坐她丈夫的出租车溺水而亡的一位乘客的亲属。
丈夫去世后,她上有84岁的公公和77岁的婆婆需要赡养,下有刚人大学的女儿需要抚养,全家的月收入全靠她打工挣来的1200多元钱工资,哪里还能拿得出钱来赔偿?
死亡乘客家属于是将冯家平及其女儿、公公、婆婆4人和丈夫生前所在的出租车公司告上了海安县人民法院,索赔41万余元。
法庭开庭时,出租车公司辩称,王金喜所开的出租车系于2009年5月9日从吕秀手中转租而来的,公司只与吕秀签订了《出租车全额租赁承包经营合同》,约定吕秀通过支付车辆全额租金的方法取得公司出租车辆使用权,公司每月向吕秀收取280元管理费。这份合同是经济合同而不是劳动合同,表明出租车公司与吕秀之间是租赁合同关系。吕秀在其承包期间转让了出租车使用权,每月向王金喜收取4000元租金,王金喜与吕秀之间形成了转租合同关系,王金喜不受雇于出租车公司,其与出租车公司之间不构成劳动关系,因此出租车公司不应承担赔偿责任。
出租车公司的抗辩理由得到了海安县人民法院的支持,法院一审判决冯家平及其女儿、公公、婆婆4人继承王金喜遗产范围内赔偿原告各种损失41万余元。
出租车司机与公司没有劳动关系?
一审宣判令冯家平大吃一惊:丈夫开的车明明挂有出租车公司标识,为何最后出了问题,出租车公司却把责任撇得干干净净?一审判决问题到底出在哪儿,仅有初中文化的她并不了解。朋友告诉她,“王金喜在送客途中如果不是故意坠河溺水而亡,那么依照X伤保险条例的相关规定,应属因工死亡。你不但不需要赔钱,而且还应该领到一笔工亡补助金。”
丈夫不可能故意坠河,王家平认为领到这笔工亡补助金是板上钉钉的事。然而,海安县人力资源和社会保障局接到她的—I:伤申请后,要她提供王金喜与出租车公司所签的劳动合同,因为依据《工伤保险条例》和《工伤认定办法》规定,在认定工伤过程中,受伤害的职工必须向工伤认定机构出具证据证明自己与用人单位存在劳动关系或事实劳动关系。如果职I:认为自己所受伤害为工伤,而又不能举出证据证明时,就要通过劳动争议的途径先来解决与用人单位之间是否存在劳动关系的问题。
2010年6月30日,海安县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决,确认王金喜与出租车公司之间不存在劳动关系。
冯家平转而找到吕秀,提出,既然与公司没有劳动关系,那王金喜受雇于吕秀,应该形成雇佣关系吧。
吕秀辩称,她与王金喜之间不是雇佣关系,而是转租赁关系。王金喜每月向她缴纳固定营运收入,余额归他自己,“他的工资并不是我来发”;在客运期间,车辆损坏由王金喜自行维修并承担费用,油费也是他承担,而在雇佣关系中,雇员是不需要承担经营成本的。海安县法院的法官也认为吕秀与王金喜之间不存在雇佣关系。
难道出租车公司领个执照,就可以坐在家里每月收取上千元“份子钱”,却不承担任何责任,世上哪有这种美差?冯家平认为法院的这份判决不公平,准备向南通市中级人民法院提起上诉。
许多人劝她,在海安县乃至于整个南通市,出租车公司与出租车司机之间没有劳动关系是行业惯例,你这个官司即使打到南通市中院,还不是外甥打灯笼——照旧!
此时的她已经一贫如洗。女儿在南京上大学已经几个月没有生活费了,她将家里的400斤稻子卖了凑了280元钱,刚给女儿寄去。
为了筹钱,冯家平卖掉了家里剩下的口粮,义无反顾地向南通市中院提起上诉。
二审开庭前,冯家平找到了在南通市有一定知名度的江苏洲际英杰律师事务所咨询,杨海燕、谢庆斌两位律师听了她的遭遇后,决定无偿向她提供法律援助。两位律师看了她提供的材料后告诉她,王金喜取得二驾资格,一定有汽车驾驶员服务卡,因为依照《南通市出租汽车驾驶员服务卡管理规定(试行)》,凡在南通市驾驶出租汽车必须持有服务卡,无卡不得上岗。
冯家平在律师的帮助下,到管理出租车行业的市客管处查找丈夫生前的汽车驾驶员服务卡。在一大堆材料中,她终于找到了那张小小的卡片,原来,出租车公司在丈夫与吕秀签订协议前的2009年4月14日,专门为王金喜办理了汽车驾驶员服务卡。这充分说明出租车公司对丈夫的二驾身份是认可的。
誓将官司打到底
不久后,南通市中级人民法院二审开庭审理这起要求确认劳动关系的上诉案件。
庭上,出租车公司再次申辩与王金喜之间不存在劳动关系。
冯家平的代理律师拿出出租车公司帮王金喜办理的汽车驾驶员服务卡说,如果没有劳动关系,出租车公司为什么要帮王金喜办理服务卡?这表明出租车公司对王金喜的公司二驾的身份是明知的,也是同意的。如果出租车公司不为王金喜办理服务卡,丈夫也不会作为二驾上岗服务,也就没有后来的驾车坠河溺水而亡一说。
出租车公司辩称,出租车只是一种劳动的工具,出租车公司以出租劳动工具获取利益,驾驶员通过支付租金来取得劳动工具使用经营权,这是一种经营模式,而不是劳动关系。王金喜所开出租车公司虽然带有公司标识,但王金喜经营不受公司约束,具有自主决定劳动时间、劳动地点的权利。而劳动关系的前提是,劳动者必须遵守公司规定的作息时间和指定的劳动地点。
冯家平反对说,表面上看丈夫开出租车时间、地点不受出租车公司控制,而实际上出租车公司有只无形的手无时无刻不在管理着出租车司机。出租车公司不管刮风下雨,也不管天冷天热,每月收取4000元“份子钱”雷打不动,这就迫使像丈夫这样的司机每天没日没夜地先挣完份子钱,再挣够汽油费,最后才挣自己的那一块收入。如果不是这样,哪有人临近年关深更半夜寒风凛冽仍在外出车的?
冯家平和她代理律师的当庭辩驳得到了二审法院的支持。
2011年5月11日,南通市中院终审撤销了海安县法院的一审判决,判决王金喜与出租车公司存在劳动关系。
由于南通市中院判决王金喜与出租车公司存在劳动关系,那么王金喜开出租车的行为就是职务行为,其驾驶出租车发生交通事故所造成的乘客伤亡损失就应当由出租车公司承担赔偿责任。于是,南通市中级人民法院对海安县人民法院的一审判决作出改判,认定乘客的损失由出租车公司承担。
南通市中级人民法院终审判决后,应冯家平的申请,海安县人力资源和社会保障局认定王金喜受到的事故伤害为工伤。2012年2月10日,海安县劳动人事争议仲裁委裁定出租车公司支付冯家平及其女儿、公公、婆婆4人丧葬补助金、一次性工亡补助金近38万元,并每月向冯家平的公公、婆婆各支付供养亲属抚慰金178.5元。
终审判决后,出租车公司不服,向江苏省高级人民法院申请再审。2012年5月21日,江苏省高级人民法院作出民事裁定,认为南通市中院的判决并无不当,驳回再审申请。
用经济合同规避劳动合同行不通
江苏省高院和南通市中院审理此案的法官接受记者采访时谈了此案判决的依据和意义。
法官说,本案中,从事出租车经营业务的出租车公司采取的是出租车车辆的产权与出租车的经营权相分离的经营方式。在这种经营模式下,出租车公司与出租车司机之间构成劳动关系,主要基于以下理由:出租车司机要接受公司的教育培训,对外以出租车公司的名义搭载乘客,虽然表面上看,出租车司机具有自主决定劳动时间、劳动地点的权利,但工作内容的特殊性决定了其不可能选择不提供劳动,也就是说其收人来源只能依靠公司,因此出租车司机相对于出租车公司在人格上、组织上、经济上有一定的从属性,二者之间符合劳动关系的特征;同时,法律、法规及政策性规定也要求出租车公司为出租车司机购买社会保险。
合同成立与合同生效具有同一性
一、合同的成立与生效均能体现当事人的意志,属于事实判断问题,而非法律价值判断问题。
首先,依法成立的合同具有相当于法律的效力。《合同法》及原《经济合同法》《技术合同法》均规定了“合同依法成立即具有法律效力”,也就是说,当事人依照《合同法》的规定而订立的合同,即对当事人产生法律约束力。这种法律约束力不是合同当事人意志以外的国家或法律再次赋予的,而是因当事人订立合同的意志符合国家意志而产生的,因此,这种约束力体现了当事人的意志。
其次,《合同法》第45条、第46条关于附条件合同、附期限合同的规定表明了部分合同的生效是以当事人约定的某种事实状态的发生或未来期限届至而产生效力的。
再次,国家行政机关对合同的登记行为并不影响合同的效力。合同法第44条第2款规定:“法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效的,依照其规定。”对国家行政机关的批准登记行为是否作为合同生效的要件,目前已被多数学者否定。学者们表示,登记只是一种公示的方法,当事人未办理登记手续并不影响合同本身的效力。而且国家行政机关进行批准、登记行为必须依法进行,无权对合同是否依法成立和生效进行法律上的评价,只有人民法院和仲裁机构才有权确认合同的效力、对合同是否依法成立和生效进行确认。可见,国家行政机关的登记、批准行为不能作为合同生效的要件,合同成立和生效体现的是当事人的意志,是一种客观存在。
二、合同成立和合同生效的构成要件基本相同。
我国《合同法》并没有明确规定合同成立的构成要素,从《合同法》第2章“合同的订立”规定的内容来看,合同成立的要素一般包括:合同的主体须有双方或多方当事人,合同的内容须具备合同的必要条款,合同的订立程序须经过要约、承诺两个阶段。
关于合同生效的构成要素,我国《合同法》也没有作出明确规定。从逻辑关系上来看,合同成立是合同生效的前提,只有合同成立以后,才能进一步谈合同生效的问题。因此,合同成立的构成要件也应当是合同生效的构成要件。除此之外,从《合同法》第44条至第46条规定的内容来看,合同生效的要件还包括是否履行批准、登记手续,以及约定的生效条件是否成就、期限是否界至。
三、依法成立的合同和生效的合同对当事人都具有法律约束力。
《合同法》第8条规定,“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同,受法律保护。”根据该条款的规定,依法成立的合同,其法律约束力表现在:一是“应当按照约定履行自己的义务”,二是“不得擅自变更或者解除合同”。《合同法》关于合同成立效力的规定与我国其他有关立法和国外有关合同的立法是一致的。而合同生效是针对已经成立的合同而言的。由此看来,合同成立与合同生效的效力,都表现为对当事人具有法律约束力,二者的效力在实质上是一致的。因此,认为“合同成立不产生法律约定力”的观点与《合同法》第8条“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力”的规定是相违背的。
四、当事人违反依法成立和生效的合同,都应當承担违约责任。
对于违反依法办理的合同,当事人当然应当承担违约责任;但对于违反依法成立而未生效的合同,当事人是应当承担违约责任还是缔约过失责任呢?违约责任是指当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的一种责任。缔约过失责任是指合同当事人一方因违背其依据诚实信用原则所产生的义务,而导致另一方的信赖利益的损失,并应承担损害赔偿责任。可见,合同的成立是区分合同责任与缔约过失责任的根本标志。合同的成立意味着合同关系的存在。在合同成立之前,因合同关系不存在,由一方的过失而造成另一方信赖利益的损失属于缔约过失责任而不属于合同上的责任。因此,依法成立而未生效的合同对当事人具有的法律约束力体现在违约责任而不是缔约过失责任。如在不动产所有人一物多卖的情形下,多个买主中谁办理了转让登记,谁就取得了所有权,但出卖人要对其他买主承担违约责任,而不是缔约过失责任。
合同生效与合同无效、效力待定以及可撤销合同的关系
合同无效、可撤销合同以及效力待定是《合同法》对依法成立或生效合同的法律评价,反映了国家对合同关系的干预。依法成立的合同或生效的合同如果不符合法律的强制性规定,仍然得不到法律的保护。此外,如果合同违反了相关的行政管理法律规定或刑法规定,还要追究当事人相应的行政责任或刑事责任。之所以如此,法律界人士认为合同有效与无效的概念才能够体现法律对合同的评价。从特定意义上讲,与其说合同生效与合同成立的区别,不如说合同有效与合同成立的区别。合同“生效”是指合同产生法律约束力,侧重于合同效力的时间方面的问题;而合同“有效”则是指具有法律效力,侧重于合同效力的定性方面的问题,二者存在着本质的区别。因此合同不成立或不生效与合同无效也存在着本质的区别。
在司法实践中,审判机关在审理合同纠纷案件时,常以合同生效制度来考虑并确认合同是否有效,进而确定当事人应当承担违约责任还是缔约过失责任。由于无效合同中存在部分是不生效的合同,如不动产买卖中的一物多卖情形,没有办理产权登记的合同是未生效的合同,负有登记义务的当事人应当承担违约责任,赔偿因此给对方当事人造成的损失;如果将此合同确认为无效合同,有过错一方只承担缔约过失责任,对方当事人的可得利益得不到保护。因此,正确理解合同成立与合同生效的同一性在司法实践中具有重要意义。
由于“依法成立的合同”也同样“对当事人具有法律约束力”“受法律保护”,而不一定要具备生效要件。因此,不一定都要从合同生效制度来考虑并确认合同是否有效,可以从合同成立制度来考虑并确认合同是否依法成立。对于依法成立而仅仅缺乏登记等生效要件的合同,仍可以认定该合同依法成立,但当事人应当履行登记即转移标的物的所有权等义务。这样,既促进了交易,体现了合同自由原则,又符合《合同法》关于合同成立与合同生效的相关规定。
综上所述,合同成立与合同生效在构成条件上并没有实质性差别,都是一种事实上的判断,只不过事实内容不同罢了。与合同成立、生效不同的是合同的有效,合同有效与否才是对合同效力的一种法律判断。
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