刑事诉讼法司法考试

刑事诉讼法司法考试（精选8篇）

刑事诉讼法司法考试 篇1

刑事诉讼法司法考试真题-国家司法-道客巴巴

单项选择题:(2011 年)21.李某系富家子弟，王某系下岗职工子女，二人共同伤害(轻伤)被害人张某。在侦查过程中，公安机关鉴于二人犯罪情节较轻且认罪态度较好，决定取保候审，对李某采取了保证金的保证方式，由于王某经济困难，对其采取了保证人的保证方式。公安机关的做法，体现了社会主义法治理念的下列哪一要求?()(2011 年卷二单选第 21 题)

A.实体公正 B.追求效率 C.执法为民 D.公平正义 【答案】D 【考点】取保候审、公平正义 【解析】选项 A 错误。实体公正，是指司法人员在执法的过程中严格按照行政民事和刑事等实体法的规定处理各种类型的案件。本题中，公安机关依照《刑事诉讼法》及其司法解释的规定，对李某与王某采取取保候审的做法并不涉及实体问题，不体现实体公正的要求。选项 B 错误。“效率”强调的是有关机关在履行法定职责的时候，应当遵守法定时限，积极履行法定责任，提高办案效率。本题中，评价的是公安机关对李某和王某采取取保候审的方式问题，不涉及公安机关办案时限的问题。因此，不体现追求效率的要求。选项 C 错误。执法为民的基本含义是行政机关或司法机关的执法司法行为要以人为本。强调的是维护最广大人民群众的根本利益，强调的是让最广大的人民群众满意的问题。而本题中，评价的是公安机关对不同的被执行对象采取不同的取保候审的方式是否合法、合理的问题，不涉及是否维护了最广大人民群众根本利益及是否让最广大人民群众满意的问题。因此，不体现执法为民的要求。选项 D 正确。公平，是指处理事情合情合理，不偏袒哪一方面;正义是指公正，公平正直，没有偏私。本题中，李某与王某是故意伤害罪的共犯，公安机关认为二人犯罪情节较轻且认罪态度较好，决定对他们均采取取保候审的强制措施。此做法对二人来讲是公平的，没有偏袒任何一方。同时，由于李某和王某的经济状况不同，为了使二人公平的享有取保候审的待遇，对李某采取了保证金的保证方式，对王某采取了保证人的保证方式。这充分体现了社会主义法治理念的公平正义的要求。22.关于法定代理人对法院一审判决、裁定的上诉权，((2011 下列哪一说法是错误的?)年卷二单选第 22 题)A.自诉人高某的法定代理人有独立上诉权 B.被告人李某的法定代理人有独立上诉权 C.被害人方某的法定代理人有独立上诉权

D.附带民事诉讼当事人吴某的法定代理人对附带民事部分有独立上诉权 【答案】C 【考点】刑事诉讼上诉权 【解析】选项 A、B 说法正确。《刑事诉讼法》第一百八十条第一款规定，被告人、自诉人和他们的法定代理人，不服地方各级人民法院第一审的判决、裁定，有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意，可以提出上诉。据此可知，自诉人、被告人和他们的法定代理人有独立的上诉权。选项 C 说法错误。《刑事诉讼法》第一百八十二条规定，被害人及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决的，自收到判决书后五日以内，有权请求人民检察院提出抗诉。人民检察院自收到被害人及其法定代理人的请求后五日以内，应当作出是否抗诉的决定并且答复请求人。据此可知，被害人对判决不服的，只能请求人民检察院抗诉，而不能自己上诉。选项 D 说法正确。《刑事诉讼法》第一百八十条第二款规定，附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉。据此可知，附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人有独立的上诉权。23.美国人杰克与香港居民赵某在内地私藏枪支、弹药，公安人员查缉枪支、弹药时，赵某以暴力方法阻碍公安人员依法执行职务。下列哪一说法是正确的?()(2011 年卷二单选第 23 题)A.全案由犯罪地的基层法院审判，因为私藏枪支、弹药罪和妨碍公务罪都不属于可能判处无期徒刑以上刑罚的案件 B.杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由犯罪地的基层法院审判 C.杰克由犯罪地中级法院审判，赵某由中级法院根据具体案件情况而决定是否交由基层法院审判 D.全案由犯罪地的中级法院审判 【答案】D 【考点】管辖 【解析】《刑事诉讼法》第二十条第(三)项规定，外国人犯罪的刑事案件，一审由中级人民法院管辖。《刑诉解释》第五条规定，一人犯数罪、共同犯罪和其他需要并案审理的案件，只要其中一人或者一罪属于上级人民法院管辖的，全案由上级人民法院管辖。本题中，杰克和赵某是共同犯罪，杰克的案件应由中级人民法院管辖，因此，全案都应由中级人民法院管辖。24.郭某(16 岁)与罗某发生争执，被打成轻伤，遂向/ 5

法院提起自诉。法庭审理中，罗某提出，审判员李某曾在开庭前违反规定与自诉人父亲及姐姐会见，要求李某回避，但郭某父亲及姐姐均否认此事。法院院长经过审查作出李某回避的决定。下列何人有权要求对回避决定进行复议?()(2011 年卷二单选第 24 题)A.郭某 B.郭某父亲 C.郭某姐姐 D.李某 【答案】D 【考点】回避 【解析】《刑诉解释》第二十八条规定，被决定回避的人员对决定有异议的，可以在恢复庭审前申请复议一次;被驳回回避申请的当事人及其法定代理人对决定有异议的，可以当庭申请复议一次。本题中，被决定回避的是审判员李某，因此，若李某对回避决定不服，可以申请复议。

25.张某伪造、变造国家机关公文、证件、印章案的下列哪一证据既属于言词证据，又属于间接证据?()(2011 年卷二单选第 25 题)

A.用于伪造、变造国家机关公文、证件、印章的设备、工具 B.伪造、变造的国家机关公文、证件、印章 C.张某关于实施伪造、变造行为的供述 D.判别国家机关公文、证件、印章真伪的鉴定结论 【答案】D 【考点】证据的分类 【解析】言词证据是指表现为人的陈述的证据。而凡是表现为物品、痕迹和以其内容具有证据价值的书面文件，即以实物作为表现形式的证据，是实物证据。在法律规定的几种证据中，证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解都是言词证据。间接证据是指不能单独、直接证明刑事案件主要事实，需要与其他证据相结合才能证明的证据。直接证据是指能够单独、直接证明案件主要事实的证据。选项 A 错误。用于伪造、变造国家公文、证件、印章的设备和工具属于物证，即实物证据;且该设备不能独立证明张某实施了犯罪行为，必须与其他证据相结合才能证明案件事实，故属于间接证据。选项 B 错误。伪造的国家机关公文、证件、印章也是实物证据，间接证据。选项 C 错误。张某关于实施伪造、变造行为的供述属于犯罪嫌疑人、被告人供述，属于言词证据。但张某的供述可以直接证明其是否实施了该犯罪行为，因此，该证据属于直接证据，而非间接证据。选项 D 正确。鉴定结论是公安司法机关为了解决案件中某些专门性问题，指派或聘请具有这方面专门知识的人，进行鉴定后所作的书面结论，属于言词证据。又因为该鉴定结论不能直接证明行为人是否实施了伪造行为，故属于间接证据。

26.“证人猜测性、评论性、推断性的证言，不能作为证据使用”，系下列哪一证据规则的要求?()(2011 年卷二单选第 26 题)A.传闻证据规则 B.意见证据规则 C.补强证据规则

D.最佳证据规则 【答案】B 【考点】证据规则 【解析】选项 A 错误。传闻规则是指法律排除传闻证据作为认定犯罪事实的根据的规则。证人猜测性、评论性、推断性的证言不属于传闻。选项 B 正确。意见证据规则是指证人只能陈述自己亲身感受和经历的事实，而不得陈述对该事实的意见或结论。选项 C 错误。补强规则是指用以增强另一证据证明力的证据。选项 D 错误。最佳证据规则是指以文字、符号、图形等方式记载的内容来证明案情时，其原件才是最佳证据。27.关于证据的审查判断，下列哪一说法是正确的?()(2011 年卷二单选第 27 题)A.被害人有生理缺陷，对案件事实的认知和表达存在一定困难，故其陈述在任何情况下都不得采信 B.与被告人有利害冲突的证人提供的对被告人不利的证言，在任何情况下都不得采信 C.公安机关制作的放火案的勘验、检查笔录没有见证人签名，一律不得采信 D.搜查获得的杀人案凶器，未附搜查笔录，不能证明该凶器来源，一律不得采信 【答案】D 【考点】证据的审查判断 【解析】选项 A 错误。《刑事诉讼法》第四十八条规定，凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。据此可知，虽然被害人有生理缺陷，但如果其所认知和表达的事实是其具有认知和辨别能力的，则其陈述就可以采信。选项 B 错误。与被告人有利害冲突的人提供的对被害人不利的证言不能单独作为认定案件事实的证据，而非不能作为定案证据。选项

C 错误。《刑事诉讼法》第一百零六条规定，勘验、检查的情况应当写成笔录，由参加勘验、检查的人和见证人签名或者盖章。由此可见，见证人可以签名也可以盖章，而不是必须签名。选项 D 正确。《刑事诉讼法》第一百一十三条规定，搜查的情况应当写成笔录，由侦查人员和被搜查人或者他的家属，邻居或者其他见证人签名或者盖章。如果被搜查人或者他的家属在逃或者拒绝签名、盖章，应当在笔录上注明。据此可知，搜查必须制作搜查笔录，仅有凶

器而没有搜查笔录，也不能证明凶器的来源，一律不得采信。

28.在罗某放火案中，钱某、孙某和吴某 3 家房屋均被烧毁。一审时，钱某和孙某提起要求罗某赔偿损失的附带民事诉讼，吴某未主张。一审判决宣告后，吴某欲让罗某赔偿财产损失。下列哪一说法是正确的?()(2011 年卷二单选第 28 题)A.吴某可另行提起附带民事诉讼 B.吴某不得再提起附带民事诉讼，可在刑事判决生效后另行提起民事诉讼 C.吴某可提出上诉，请求法院在二审程序中判令罗某予以赔偿 D.吴某既可另行提起附带民事诉讼，也可单独提起民事诉讼 【答案】B 【考点】刑事附带民事诉讼 【解析】《刑诉解释》第八十九条规定，附带民事诉讼应当在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起。有权提起附带民事诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起的，不得再提起附带民事诉讼。但可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。本案中，吴某在一审时未提起附带民事诉讼，所以，其要想获得民事赔偿，就只能在刑事判决生效以后另行提起民事诉讼。

29.关于期间的计算，下列哪一说法是正确的?()(2011 年卷二单选第 29 题)A.因被告人脱逃而中止审理的期间，计入审理期限 B.法院对提起公诉案件进行审查的期限，不计入审理期限 C.被告人要求法院另行指定辩护律师，自合议庭同意而宣布延期审理之日起至第 10 日止准备辩护的时间，计入审理期限 D.因当事人和辩护人申请调取新的证据而延期审理期限，不计入审理期限 【答案】D 【考点】期间的计算 【解析】选项 A 错误。《刑诉解释》第一百八十一条第一、三款规定，在审判过程中，自诉人或者被告人患精神病或者其他严重疾病，以及案件起诉到人民法院后被告人脱逃，致使案件在较长时间内无法继续审理的，人民法院应当裁定中止审理。中止审理的原因消失后，应当恢复审理。中止审理的期间不计入审理期限。选项 B 错误。《刑诉解释》第一百一十八条第二款规定，人民法院对提起公诉的案件进行审查的期限，计入人民法院的审理期限。选项 C 错误。《刑诉解释》第一百六十五条第三款规定，依照本解释第一百六十四条、本条第一、二款规定另行委托、指定辩护人或者辩护律师的，自案件宣布延期审理之日起至第十日止，准备辩护时间不计入审限。选项 D 正确。《刑诉解释》第一百五十六条规定，当事人和辩护人申请通知新的证人到庭，调取新的证据，申请重新鉴定或者勘验的，应当提供证人的姓名、证据的存放地点，说明所要证明的案件事实，要求重新鉴定或者勘验的理由。审判人员根据具体情况，认为可能影响案件事实认定的，应当同意该申请，并宣布延期审理;不同意的，应当告知理由并继续审理。依照前款规定延期审理的时间不得超过一个月，延期审理的时间不计入审限。30.某市检察院对卢某涉嫌贿赂案进行立案侦查。掌握有关证据后，检察院决定依法对卢某进行传唤。卢某闻讯逃匿，去向不明。下列哪一说法是正确的?()(2011 年卷二单选第 30 题)A.符合通缉条件，由该市公安机关作出通缉的决定 B.符合通缉条件，由该市检察院报请有决定权的上级检察院作出通缉决定 C.符合通缉条件，由该市检察院报请上一级检察院发布通缉令 D.不符合通缉条件，检察院发布协查通报 【答案】B 【考点】通缉 【解析】《检察院规则》第二百一十七条规定，各级人民检察院需要在本辖区内通缉犯罪嫌疑人的，可以直接决定通缉;需要在本辖区外通缉犯罪嫌疑人的，由有决定权的上级人民检察院决定。本题中卢某已经闻讯逃匿，下落不明，因此，单在本市范围内发布通缉令很可能无法找到，故通缉的范围应扩大，而不应再限于本市范围，所以，应由该市检察院报请有决定权的上级检察院作出通缉决定。另外，通缉令只有公安机关有权发布，其他任何机关、单位和个人都无权自行发布通缉令。人民检察院需要追捕在逃的犯罪嫌疑人时，应当由公安机关发布通缉令。31.被害人对于检察院作出不起诉决定不服而在 7 日内提出申诉时，下列哪一说法是正确的?()(2011 年卷二单选第 31 题)A.由作出决定的检察院受理被害人的申诉 B.由与作出决定的检察院相对应的法院受理被害人的申诉 C.被害人提出申诉同时又向法院起诉的，法院应裁定驳回起诉

D.被害人提出申诉后又撤回的，仍可向法院起诉 【答案】D 【考点】被害人对检察院不起诉决定的救济 【解析】《刑事诉讼法》第一百四十五条规定，对于有被害人的案件，决定不起诉的，人民检察院应当将不起诉决定书送达被害人。被害人如果不服，可以自收到决定书后七日以内向上一级人民检察院申诉，请求提起公诉。人民检察院应当将复查决定告知被害人。

对人民检察院维持不起诉决定的，被害人可以向人民法院起诉。被害人也可以不经申诉，直接向人民法院起诉。人民法院受理案件后，人民检察院应当将有关案件材料移送人民法院。选项 A 错误。应由作出不起诉决定的检察院的上一级人民检察院受理申诉。选项 B 错误。作出不起诉决定的检察院相对应的法院可以直接受理被害人的起诉，而不是受理其申诉。选项

C 错误。对于被害人既提起申诉又向法院起诉的，法院应当受理。人民法院受理被害人的起诉后应向人民检察院送达“人民法院受理被害人起诉的通知”，人民检察院接到该通知后，应当终止复查，将诉讼文书和有关的证据材料移送人民法院。选项 D 正确。被害人提出申诉后又撤回的，仍然可以直接向法院起诉。此前的申诉对法院受理案件没有影响。32.审判长在法庭审理过程中突发心脏病，无法继续参与审判，需在庭外另行指派其他审判人员参加审判。法院院长的下列哪一做法是正确的?()(2011 年卷二单选第 32 题)A.指派一名陪审员担任审判长重新审理 B.指派一名审判员担任审判长继续审理 C.指派一名陪审员并指定原合议庭一名审判员担任审判长继续审理 D.指定一名审判员担任审判长重新审理 【答案】D

【考点】集中审理原则 【解析】集中审理原则，又称为不中断审理原则，是指“法院开庭审理案件，应在不更换审判人员的条件下连续进行，不得中断审理的诉讼原则”。该原则的内容之一就是法庭成员不可更换。对于法庭成员因故不能继续审理的，应当由始终在场的候补法官、候补陪审员替换之。如果没有足够的法官、陪审员可以替换，则应重新审判。选项 A 错误。《全国人民代表大会常务委员会关于完善人民陪审员制度的决定》第一条的规定，人民陪审员依照本决定产生，依法参加人民法院的审判活动，除不得担任审判长外，同法官有同等权利。据此可知，陪审员是不能担任审判长的。选项 B、C 错误，选项 D 正确。在原合议庭组成人员之外另行指定一名审判员担任审判长的，案件应该重新审理，而不能继续审理。

33.赵某因涉嫌抢劫犯罪被抓获，作案时未满 18 周岁，案件起诉到法院时已年满 18 周岁。下列哪一说法是正确的?()(2011 年卷二单选第 33 题)A.本案由少年法庭审理 B.对赵某不公开审理 C.对赵某进行审判，可以通知其法定代理人到场 D.对赵某进行审判，应当通知其监护人到场 【答案】A 【考点】未成年人犯罪的审理 【解析】选项 A 正确。《法院审理未成年人刑事案件规定》第十条第一款第(一)项规定，被告人在实施被指控的犯罪时不满十八周岁的案件，由少年法庭受理。本案中，赵某作案时不满十八周岁，应由少年法庭审理。选项 B 错误。《法院审理未成年人刑事案件规定》第十一条第二款规定，对在开庭审理时不满十八周岁的未成年人刑事案件，一般也不公开审理。如果有必要公开审理的，必须经过本院院长批准，并且应限制旁听人数和范围。本案中，案件起诉到法院时赵某已经年满十八周岁，因此，应公开审理。选项 C 错误。《法院审理未成年人刑事案件规定》第十九条规定，开庭审理前，应当通知未成年被告人的法定代理人出庭。法定代理人无法出庭或者确实不适宜出庭的，应另行通知其他监护人或者其他成年近亲属出庭。经通知，其他监护人或者成年近亲属不到庭的，人民法院应当记录在卷。本案中，在开庭审理时赵某已经年满 18 周岁，不必再通知其法定代理人到场。选项 D 错误。通常情况下，监护人与法定代理人的范围是一致的。本案中，开庭审理时，赵某“已年满 18 周岁”，这里已经没有监护人或法定代理人了，因为被告人因年满十八周岁获得了完全民事行为能力。34.某市法院审理本市第一起醉酒驾车刑事案件。下列哪一说法是正确的?()(2011年卷二单选第 34 题)A.审判长可以提请庭长组织相关审判人员共同讨论 B.法院院长可以主动组织相关审判人员共同讨论并作出决定 C.庭长按照规定组织相关审判人员共同讨论形成的意见对合议庭有约束力 D.法院院长可以指令庭长组织相关审判人员共同讨论 【答案】A 【考点】合议庭 【解析】《最高人民法院关于进一步加强合议庭职责的若干规定》第七条第(一)项规定，重大、疑难、复杂或者新类型的案件可以由审判长提请院长或者庭长决定组织相关审判人员共同讨论，合议庭成员应当参加。本案是该市第一起醉酒驾车案件属于新型案件，因此，审判长可以提请庭长组织相关审判人员共同讨论。35.陪审员王某参加一起案件审判。被告辩护人当庭提出被告有正当防卫和自首情节，公诉人予以否定，提请合议庭不予采信，审判长没有就此进行调查。

刑事诉讼法司法考试 篇2

一、明代的刑事立法

《大明律》、《大明令》和《大明会典》是明代的刑事立法的核心, 其中《大明律》是进行实体审判的依据, 相当于今天法律当中的刑法典, 同时还包括了部分的管辖规定;而《大明令》和《大明会典》规定了明代司法审判的程序, 相当于今天的刑事诉讼法和组织法, 其中《大明令》规定了司法审判的级别管辖权和地域管辖权以及相应的皇权监督制度;《大明会典》则主要侧重在审判的组织形式, 规定何种案件采用何种形式的审判。三部立法共同构成明代的刑事立法体系, 维护着皇帝的最高统治权[1]。

《大明律》是明朝建国时就制定的刑律, 这部法律依然以《唐律疏议》和《宋刑统》为蓝本, 在立法内容上继续沿行礼法合一、刑礼并用的基本范式, 在体例上也是按照明例律开篇, 后面盗、贼、网、捕、杂、具分别规范的形式, 是一部典型的封建刑法典。只是与《唐律疏议》和《宋刑统》略有不同的就是《大明律》当中出现了篇幅较多的关于案件管辖的规定, 虽然之前的封建法典当中也存在着类似的规定, 但是它们规定的往往都是地方的地域管辖以及中央与地方的级别管辖的问题, 而《大明律》当中出现了许多关于皇权的规定, 这样就加强了皇权对司法的直接控制, 体现了较强的皇帝的独裁统治。

《大明令》也是明代的重要法律, 虽然在内容上主要对《大明律》起到补充的作用, 但是由于它能够直接反映皇帝的需求, 因此在司法上的指导意义也更强, 影响更为直接。《大明会典》是受到《唐六典》的影响下制定的法律, 在内容上涉及了行政管理、职官权力划分以及案件审判的组织形式等等方面的内容, 可以说是一部兼具行政法典、组织法典和刑事诉讼法典性质的法律, 其中在审判形式的规定上继承了汉代以来的“天人合一”思想, 还规定了包括“三法司会审”、“九卿会审”等重要的审判形式, 是明代刑事司法不可或缺的重要法典。

二、明代的刑事司法

明代的最高审判机关是大理院, 最高监察机关是都察院 (由唐代的御史台而来) , 最高慎刑机关是刑部, 三机关并称“三法司”。其中都察院和六部的最高长官并称为“七卿”, 再加上通政司和大理院合称为“九卿”, 连同皇帝共同构成明代中央的最高权力机构, 其中皇帝统领下的“三法司”是最高的司法机构。在地方, 仍然延续着行政司法合一的行政管理格局, 地方的行政长官也兼任着该地方的最高审判权, 并且每一级都有各自的终审权, 但是重要事项的最终审判权都是由“三法司”和皇帝来行使的[2]卷214。

就管辖权来说, 《大明令》作为一部刑事诉讼法性质的法律, 它规范了明代的司法审判的管辖和主管 (由于明代行政和司法合体, 在主管方面规范较少, 主要是规范地域管辖权和级别管辖) 。根据《大明令》的规定:“凡犯罪, 六十以下, 各县断决, 八十以下, 各州断决, 一百以下, 各府断决;徒、流以下, 申闻区处。”这是对地方终审权的规定, 规定的依据是罪犯可能判处的最高刑罚, 这种规范模式和今天的法律有几分相似。除了级别管辖的规定, 在明代的法律中还规定了职务管辖, 根据不同身份的人员的犯罪情况, 由不同级别的审判机关进行审判, 比如《大明律》就规定:“凡京官及在外五品以上官有犯, 奏闻取旨, 不许擅问。六品以下, 听分巡御史、按察司并分司取问明白, 议拟闻奏区处。若府、州、县官犯罪, 所辖上司不得擅自勾问, 只许开具所犯事由, 实封奏闻。若许准推问, 依律议拟回奏, 候委官审实, 方许判决。”这一规定既规定了不同品级的人员犯罪的不同程序, 还有相应管辖和回避的规定, 规范相对严谨, 避免了地方官员相互庇护的情形, 从而能够确保司法的严谨和公正。从上述规定也可以看出, 对于级别较低, 所犯罪行较轻的犯罪, 只需要在较低级别的审判机关进行即可, 而对于那些重要官员的犯罪以及涉及粮食等重要事项的犯罪则需要中央乃至皇帝亲自审判过问, 《问刑条例》就有类似的规定:“内官、内使、小火者、阁者等犯罪, 请旨提问, 与文职运炭、纳米等项一例拟断。但受财枉法满贯, 不拟充军, 俱奏请发落。”这在事实上, 皇帝掌握了最高的司法权, 可以直接干预任何司法审判, 《明会典》当中就有皇帝干预司法的直接规定:“凡律内该载请旨发落者, 本寺具本开写犯由罪名奏闻, 取自上裁。即将奉到旨意, 于奏本年月后批写讫。就写某官批, 于下押字, 其余有奉旨意者, 亦同此例。批写讫, 回寺立案, 备云前项旨意, 于平允内开写, 回报各衙门施行。”[2]卷177明代的审判形式多而复杂, 遇到疑难的案件要经过“三司推事”、“九卿会审”甚至皇帝亲自审判的“朝审”, 不同类型的案件的审判形式也有所不同。首先, 对于死刑, 都要由皇帝下旨才能执行, 《明会典》规定:“每年在京朝市既毕, 以情真罪犯, 请旨处决, 候刑科三复奏, 得旨, 决囚官即于市曹开具囚犯名数, 奏请行刑。候旨下, 照数处决。”事实上, 死刑的复核权由皇帝进行, 一方面皇帝可以通过这一权力控制重要刑事案件的审理, 同时在大部分死刑案件当中, 皇帝都会予以减刑或者下旨处以缓刑, 这样也能向天下施以皇恩。对重大死刑案件的处决程序, 明代的规定则相对高效, “凡律该决不待时重犯, 鞠问明白, 曾经大理寺详允, 奏奉钦依处决者, 各该部院并该科, 即便复奏, 会官处决, 不必监至秋后。嘉靖二年题准, 今后处决重囚, 务在未时以前毕事”。

热审在明代法律中也有所规定, 但是明代热审也一般都是体现了“从快从轻”的原则。明成祖时就曾直接向三法司发布谕旨:“天气向热, 狱囚淹久, 令五府、六部、六科给事中协同疏决, 死罪狱成, 秋后处决, 轻罪随即决遣, 有未能决者, 令出狱听候。”还规定:“见今天气向热, 见监罪囚, 答罪无干证者, 即行释放, 徒、流以下便减等发落, 重囚情可矜疑并枷号者, 俱开写来看。”热审就是在热天进行的审判, 由于古代时没有空调设备, 关在监狱里囚犯也会遭受痛苦, 监狱管理压力也很大, 明代的这些规定倒是体现了人权。热审针对的对象一般是死刑以下刑罚, 热审的执行有太监和刑部以及大理院进行, 由皇帝批准减免后生效, 可以看出, 热审和朝审相似也是一种刑罚减免的规定。

除此之外, 明代还规定了大审, 大审相当于今天的复核审或者上诉审, 是一种皇帝派员复审录囚的恤刑制度, 只是由于当时中央最高司法机关的权力有限, 遇到重大案件都要经过皇帝进行最终裁决, 而皇帝的精力有限只能将这些案件集中审理, 这种集中审理的形式就是“大审”, 大审的对象主要是累诉冤枉的囚犯。大审的审判形式和热审相似, 都是由刑部和大理院和太监来进行, 遇到重大疑难案件要请示皇帝决定, 可以看出大审事实上也是将最高的决定权交与了皇帝。

明代不仅存在着大量的皇帝直接参与司法的审判形式, 还存在了许多皇帝裁决的程序。比如对于一些重大案件的审理, 即使皇帝不能亲自进行仍然要亲自制定审理, 这种制定审理的形式称之为奉旨推问案件, 根据《大明会典》的规定:“两法司囚犯, 有奉旨来说者, 问拟明白, 仍具本发本寺审录奏请。若系机密重情不可泄露者, 径自开具招由奏讫, 仍发本寺审录。”从这些规定可以看出, 明代的最高司法权都是掌握在皇帝一人手中, 即使作为名义最高司法机关的大理院和刑部也不能妄加裁断, 皇帝是实质意义上的“最高院”[2]卷王77。

通过对明代的立法和司法的解读可以看出, 明代的司法体现了统治者的政治需求, 与当时的统治特点相一致。明代皇权独大, 其他一切权力都操控在皇帝一人手中, 司法权也不例外。明代的几部立法可以看出, 皇帝借着法律的名义将最终决定权牢牢把握在手中, 并且通过各种类型的审判形式直接参与司法。对于重大的案件, 不仅地方没有最终决定权, 即使经过了“三司会审”仍然要交予皇帝最终裁决。甚至对于案件的审判过程和审讯过程, 皇帝都要亲自参与, 所以, 通过明代的刑事立法和刑事司法可以看出, 明代的法制本质就是皇权妄图控制一切的政治需求, 是高度中央集权统治的集中反映。

参考文献

论刑事司法规律 篇3

司法规律包括：第一，司法活动的发展遵循从野蛮到文明的规律；第二，司法制度的发展遵循从简单到完备的规律；第三，司法价值的发展遵循从维护社会秩序到维护社会正义的规律。刑事司法制度指国家制定刑事法律并由专门机关根据法律处理刑事案件的制度，是司法制度的重要部分，它的发展受制于司法规律的普遍性，同时又具有其特殊性。

刑事司法规律是司法规律在刑事诉讼中的体现，刑事司法的发展证明了司法规律的存在。刑事司法制度从野蛮到文明，现代刑事司法制度从实体和程序两个方面都取得了很大进步。刑事司法方式从专制到法治，现代刑事司法对任何人的生命、自由、财产等重要权利进行限制或剥夺应当依法，任何个人和机关都没有超越法律的特权，而法律本身应当是公平合理的。刑事司法活动从任意到依法，司法活动由专门机关进行，实行罪刑法定原则，贯彻无罪推定，从单一的实施刑罚权向保障人权发展。

司法公正应当是现代司法追求的价值取向。它与司法规律的关系是：司法规律决定了人类的司法活动是从不公正到公正的发展过程。司法公正是司法规律发展到法治状态时的要求，只有遵循司法规律才能够达到司法公正的效果。司法公正包括程序公正和实体公正。刑事司法公正是司法进步的体现，司法公正并非突然产生的，它的内涵符合司法规律的发展过程。刑事司法程序公正是司法发展的必然要求，通过实行一系列原则来实现，具体包括控辩平等、审判中立、审判公开、裁判具有及时性、终结性与说理性。

刑事诉讼法司法考试 篇4

一、单项选择题

1.某案，被害人认为被告人的行为是故意伤害，而其诉讼代理人张律师经过调查，认为被告人的行为是过失伤害。那么再继续接受被害人委托的情况，张律师在代理词中的主要观点应该是什么？

A.以故意伤害作为其主要代理意见

B.以过失伤害作为其主要代理意见

C.既讲明被害人的意见，又讲明本代理人的意见，请法院判决

D.两种意见都不讲，请法院依法判决

2.何律师在办理一起刑事案件的辩护工作过程中因涉嫌教唆证人作伪证被公安机关拘留，那么，根据新律师法的规定，该公安机关应当在24小时以内通知下列哪些人员？

A.何律师的妻子B.何律师所在的律师事务所

C.何律师辩护的被告人赵某D.何律师所属的律师协会

3.某案中，有下列证据，那么根据我国的证据排除规则，哪些不能作为证据使用？

A.作案工具是由侦查员一人进行搜查后获取的B.被告人在侦查中确实被刑讯逼供了，而且承认自己的犯罪事实

C.本案中另一被告人，虽然也被刑讯逼供，但始终不承认自己的犯罪事实，并提出无罪的辩解

D.证明被告人犯罪的某证人在询问时，是受侦查人员的威胁（如果不这样作证，就要按伪证罪而抓他）而作出的4.某案，发现了下列证据，这些证据中，既属于原始证据，又属于间接证据的有：

A.被告人遗留在犯罪现场的作案工具B.犯罪现场提取的被告人的脚印

C.被告人有关犯罪事实的供述D.被害人有关被告人衣着情况的陈述

5.有关应当变更为取保候审、监视居住或解除强制措施，下列哪一选项是正确的？

A.甲被逮捕后发现患有严重疾病

B.乙被逮捕后经检查正在怀孕

C.丙被逮捕后侦查羁押期限届满仍须继续查证

D.丁被逮捕后一审法院判处有期徒刑1年缓刑2年，判决尚未发生效力

6.根据我国刑事诉讼法有关条文的规定，下列哪些属于附带民事诉讼的请求范围？

A.被害人某甲在某抢劫案件中被抢现金3000元

B.被害人某丁在诽谤案件中名誉遭受侵害，遂请求被告人给予精神损害赔偿

C.被害人某丙在非法拘禁案件中，因拘禁而不能上班，损失正常工资1000元，要求被告人赔偿

D.被害人某乙在杀人案件中受重伤，花去医疗费用2500元，要求被告人予以赔偿

7.李某向公安机关控告，胡某将其打伤，要求公安机关进行处理，追究胡某的刑事责任，公安机关认为伤情不重，不予立案，并将《不予立案通知书》送达了李某，而李某认为公安机关是在有意偏袒胡某，那么他可以采取下列哪些办法？

A.可以向该公安机关提出复议申请

B.可以向当地检察院提出要求，要求检察院进行立案监督

C.可以直接向人民法院提起自诉

D.可以向上级公安机关提出立案要求

8.某案，人民检察院的起诉书中指控被告人犯有抢劫罪，而在法庭审理过程中，公诉人根据法庭调查情况，认为被告人应认定为抢夺罪，那么他应以什么方式支持公诉？

A.应当发表被告人的行为构成抢夺罪的公诉词

B.应当发表被告人的行为构成抢劫罪的公诉词

C.应当同时发表上述两种意见的公诉词，由法院裁判

D.应当不发表任何意见

9.某案，人民检察院作出不起诉决定以后，被害人对不起诉决定不服，对于他的救济方法，下列说法中正确的是：

A.应当先向上级人民检察院申诉，上级人民检察院维持不起诉决定后，再向人民法院提起自诉

B.应当向作出不起诉决定的人民检察院提出申诉

C.可以向上级人民检察院提出申诉

D.也可以不经申诉，直接向人民法院提起刑事自诉

10.何某，男，已婚，结婚3年后又通过假手续，同另一女人在另一个城市办理了结婚手续。其夫人得知这一情况以后，开始非常生气，但后来一看对方很有钱，并且承诺每年给她3万元，便不再闹了，而且双方相处得很好。后来有关部门发现问题之后，动员何妻向法院起诉何某重婚，但何妻坚决不干。那么，对此应当如何处理？

A.重婚案属于自诉案件，如果何妻不起诉，就不应当作为刑事案件处理

B.应当由人民检察院提起公诉

C.应当由何妻所在的单位提起自诉

D.应当由何的近亲属提起自诉

11.董某因为强奸罪被某县人民法院判处有期徒刑8年，判决宣告后，董某以量刑过重为理由提出上诉，但在上诉期满后又要求撤回上诉。对于董某撤回上诉，二审法院应当如何处理？

A.允许董某撤回上诉

B.对上诉案件进行审查，如果原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，应当裁定准许董某撤回上诉

C.对上诉案件进行审查，如果原判认定事实不清，证据不足或适用法律错误，量刑不当，应当不允许撤回上诉

D.如果原判认定事实不清，证据不足或适用法律错误，量刑不当而不允许撤回上诉的，应当按照上诉程序进行审理

12.某案生效执行后，被告人的父亲发现了能够证明被告人发案时不在犯罪现场的重要证据，于是向法院提出申诉，法院受理了该申诉。如果该证据是真实的，那么该案最长能在多长时间内被改判无罪？

A.3个月B.6个月C.9个月D.12个月

13.下列哪个案件我国具有管辖权？

A.意大利人汤姆，私自开拆住在该国的中国人张某的大量信件、包裹等，情节严重的B.中国人张三乘坐外国船舶，当船舶行驶于公海上时实施故意伤害行为，致人轻伤的C.某国外交官员前来中国参加国际会议，发现其下塌宾馆内财物精美而贵重而拿走的D.中国驻美大使馆内，美国人约翰因口角冲突而杀害了前来咨询有关事务的韩国人

二、案例题

1.阿明，男，17岁；阿亮，男，16岁。阿明和阿亮同时喜欢上了本班的一位女生，为此二人不和。一日，二人因事发生争斗，阿明举起一声砖头猛砸阿亮头部，导致阿亮当场倒地，神志不清。公安机关在侦查过程中，指派本机关法医王医生对阿亮的伤情作出了鉴定：严重脑震荡，已致残。侦查人员同时向事发时在场的一位同学阿伦了解了当时的情况并制作了笔录。事发半年后，人民法院开庭审理些案，阿亮的母亲提出了附带民事诉讼请求，要求阿明及其父亲赔偿医疗费、致残补助费等，并委托刘律师办理相关事宜。人民法院通知阿明的父亲出席庭审。

问题：

试分析本案中各相关人员的诉讼参与人身份。

2.某公安局长针对治安形势严峻的现实，召开工作分议，作出如下指示：为了保证我们局能够在警力严重不足、任务繁重的情况下出成效，经局领导研究决定，在近期内，对凡是不可能判处有期徒行刑以上刑罚的人犯，讯问时每个侦查人员负责一人，其他人犯由二人进行讯问；讯问人犯，一律拘传至公安机关进行；连续拘传的时间不得超过24小时；对需要逮捕、拘留的，从逮捕、拘留之日起允许其聘请律师，但涉及国家秘密、个人隐私或者其他同案人在逃的，聘请律师应当不予批准；接受聘请的律师会见在押人的，一律要经过公安机关批准，公安机关应当派员在场；另外，在侦查中，要集中精力收集证明有罪、罪

重的各种证据。

问题：

请指出哪些违反了《刑事诉讼法》的相关规定？3.农民大顺突然死亡，据有关线索反映可能是大顺的妻子阿娇伙同情夫大军害死的。侦查人员收集到以下证据：

A.阿娇供述：某日深夜，大军趁大顺熟睡之机，用铁锤猛击大顺头部致其死亡；

B.大军供述：某日在大顺家，趁其熟睡之机，用铁锤将其猛击致死；

C.大军父亲说：听儿媳妇阿娇说，大军是自己不小心从楼上掉下来跌死的；

D.邻居甲说：大军与阿娇的事人所共知，大顺父亲也知道。但他胆小怕事，怕当官的大军报复，所以不敢声张；

E.法医确认：大顺尸体头部两处的凹形骨折与铁锤形状完全吻合；

F.从大顺家提取到铁锤一把，上有血迹，血型与大顺的一致；

G.大顺的尸体。

问题：

对以上证据进行种类和分类的划分。

4.甲市A县人民法院以强奸罪判处被告人叶某有期徒刑7年，同时对被害人毛某提起的附带民事诉讼一并作出了判决。在法定期限内，叶某不服刑事部分的判决，以量刑过重为由提出上诉。甲市人民检察院则以量刑过轻为由提出了抗诉。上诉书和抗诉书都直接交到了甲市中级人民法院。

甲市中级人民法院对案件材料进行了审查，并讯问了叶某，听取了毛某的意见，认为本案事实清楚、证据确实充分，但第一审法院对叶某量刑不当，应当判处叶某有期徒刑10年。由于受到上诉不加刑原则的限制，甲市中级人民法院判决撤销原判，发回A县法院重审。同时对于该案附带民事诉讼部分进行了改判。

考虑到本案事实、证据的原审审理并无问题，A县法院安排原合议庭成员不开庭对案件进行了重审，改判叶某有期徒刑10年。并在判决书中写道：“本判决为终审判决，不得上诉、抗诉。”

问题：

请分析本案中有哪些错误？

刑事诉讼法试题参考答案

一、单项选择题

1.A2.ABD3.BD4.ABD5.D6.CD7.ABC8.B9.CD10.B

11.BCD12.B13.BD

二、案例题

1．答案及解析

阿明：犯罪嫌疑人，被告人，附带民事诉讼被告人；

阿亮：被害人，附带民事诉讼原告人；

阿伦：证人；

王医生：鉴定人；

阿亮的母亲：法定代理人；

阿明的父亲：法定代理人，附带民事诉讼被告人；

刘律师：诉讼代理人。

2、案答及解析

（1）“人犯”称呼错误。

（2）每人讯问一人错误。

（3）一律至公安机关讯问错误，可以在其住处进行。

（4）24小时错误，应当为12小时。

（5）允许聘请律师的时间错误。

（6）不予批准的情形错误，不应当包括个人隐私和有同案在逃的。

（7）会见一律要经过批准错误。

（8）“应当”派员在场错误，“可以”。

（9）收集证据范围错误。

3．答案及解析

A．犯罪嫌疑人供述；原始、直接、言词、有罪证据；

B．犯罪嫌疑人供述；原始、直接、言词、有罪证据；

C．证人证言；传来、直接、言词、无罪证据；

D．证人证言；原始、间接、言词、有罪证据；

E．鉴定结论；原始、间接、言词、有罪证据；

F．物证；原始、间接、实物、有罪证据；

G．物证；原始、间接、实物、有罪证据；

4．答案及解析

（1）甲市人民检察院抗诉错误，应当由A县人民检察院抗诉。

（2）抗诉书直接交到中级人民法院错误，应当交到A县人民法院

（3）中级人民法院不开庭错误，抗诉案件应当开庭。

（4）发回重审错误，量刑不当的应当改判。

（5）中级人民法院认为本案应当受上诉不加刑原则的限制错误，不受限制。

（6）用判决发回重审错误，应当是裁定。

（7）对附带民事诉讼部分改判错误，因为已经生效了。

（8）原合议庭审判错误，应当另组。

（9）A县法院不开庭错误，一审案件应当开庭。

新刑事诉讼法司法解释2 篇5

第一节 一般规定

第六十一条 认定案件事实，必须以证据为根据。

第六十二条 审判人员应当依照法定程序收集、审查、核实、认定证据。

第六十三条 证据未经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，不得作为定案的根据，但法律和本解释另有规定的除外。

第六十四条 应当运用证据证明的案件事实包括：

（一）被告人、被害人的身份；

（二）被指控的犯罪是否存在；

（三）被指控的犯罪是否为被告人所实施；

（四）被告人有无刑事责任能力，有无罪过，实施犯罪的动机、目的；

（五）实施犯罪的时间、地点、手段、后果以及案件起因等；

（六）被告人在共同犯罪中的地位、作用；

（七）被告人有无从重、从轻、减轻、免除处罚情节；

（八）有关附带民事诉讼、涉案财物处理的事实；

（九）有关管辖、回避、延期审理等的程序事实；

（十）与定罪量刑有关的其他事实。

认定被告人有罪和对被告人从重处罚，应当适用证据确实、充分的证明标准。

第六十五条 行政机关在行政执法和查办案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据等证据材料，在刑事诉讼中可以作为证据使用；经法庭查证属实，且收集程序符合有关法律、行政法规规定的，可以作为定案的根据。

根据法律、行政法规规定行使国家行政管理职权的组织，在行政执法和查办案件过程中收集的证据材料，视为行政机关收集的证据材料。

第六十六条 人民法院依照刑事诉讼法第一百九十一条的规定调查核实证据，必要时，可以通知检察人员、辩护人、自诉人及其法定代理人到场。上述人员未到场的，应当记录在案。

人民法院调查核实证据时，发现对定罪量刑有重大影响的新的证据材料的，应当告知检察人员、辩护人、自诉人及其法定代理人。必要时，也可以直接提取，并及时通知检察人员、辩护人、自诉人及其法定代理人查阅、摘抄、复制。

第六十七条 下列人员不得担任刑事诉讼活动的见证人：

（一）生理上、精神上有缺陷或者年幼，不具有相应辨别能力或者不能正确表达的人；

（二）与案件有利害关系，可能影响案件公正处理的人；

（三）行使勘验、检查、搜查、扣押等刑事诉讼职权的公安、司法机关的工作人员或者其聘用的人员。

由于客观原因无法由符合条件的人员担任见证人的，应当在笔录材料中注明情况，并对相关活动进行录像。

第六十八条 公开审理案件时，公诉人、诉讼参与人提出涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私的证据的，法庭应当制止。有关证据确与本案有关的，可以根据具体情况，决定将案件转为不公开审理，或者对相关证据的法庭调查不公开进行。

第二节 物证、书证的审查与认定

第六十九条 对物证、书证应当着重审查以下内容：

（一）物证、书证是否为原物、原件，是否经过辨认、鉴定；物证的照片、录像、复制品或者书证的副本、复制件是否与原物、原件相符，是否由二人以上制作，有无制作人关于制作过程以及原物、原件存放于何处的文字说明和签名；

（二）物证、书证的收集程序、方式是否符合法律、有关规定；经勘验、检查、搜查提取、扣押的物证、书证，是否附有相关笔录、清单，笔录、清单是否经侦查人员、物品持有人、见证人签名，没有物品持有人签名的，是否注明原因；物品的名称、特征、数量、质量等是否注明清楚；

（三）物证、书证在收集、保管、鉴定过程中是否受损或者改变；

（四）物证、书证与案件事实有无关联；对现场遗留与犯罪有关的具备鉴定条件的血迹、体液、毛发、指纹等生物样本、痕迹、物品，是否已作DNA鉴定、指纹鉴定等，并与被告人或者被害人的相应生物检材、生物特征、物品等比对；

（五）与案件事实有关联的物证、书证是否全面收集。

第七十条 据以定案的物证应当是原物。原物不便搬运，不易保存，依法应当由有关部门保管、处理，或者依法应当返还的，可以拍摄、制作足以反映原物外形和特征的照片、录像、复制品。

物证的照片、录像、复制品，不能反映原物的外形和特征的，不得作为定案的根据。

物证的照片、录像、复制品，经与原物核对无误、经鉴定为真实或者以其他方式确认为真实的，可以作为定案的根据。

第七十一条 据以定案的书证应当是原件。取得原件确有困难的，可以使用副本、复制件。

书证有更改或者更改迹象不能作出合理解释，或者书证的副本、复制件不能反映原件及其内容的，不得作为定案的根据。

书证的副本、复制件，经与原件核对无误、经鉴定为真实或者以其他方式确认为真实的，可以作为定案的根据。

第七十二条 对与案件事实可能有关联的血迹、体液、毛发、人体组织、指纹、足迹、字迹等生物样本、痕迹和物品，应当提取而没有提取，应当检验而没有检验，导致案件事实存疑的，人民法院应当向人民检察院说明情况，由人民检察院依法补充收集、调取证据或者作出合理说明。

第七十三条 在勘验、检查、搜查过程中提取、扣押的物证、书证，未附笔录或者清单，不能证明物证、书证来源的，不得作为定案的根据。

物证、书证的收集程序、方式有下列瑕疵，经补正或者作出合理解释的，可以采用：

（一）勘验、检查、搜查、提取笔录或者扣押清单上没有侦查人员、物品持有人、见证人签名，或者对物品的名称、特征、数量、质量等注明不详的；

（二）物证的照片、录像、复制品，书证的副本、复制件未注明与原件核对无异，无复制时间，或者无被收集、调取人签名、盖章的；

（三）物证的照片、录像、复制品，书证的副本、复制件没有制作人关于制作过程和原物、原件存放地点的说明，或者说明中无签名的；

（四）有其他瑕疵的。

对物证、书证的来源、收集程序有疑问，不能作出合理解释的，该物证、书证不得作为定案的根据。

第三节 证人证言、被害人陈述的审查与认定

第七十四条 对证人证言应当着重审查以下内容：

（一）证言的内容是否为证人直接感知；

（二）证人作证时的年龄，认知、记忆和表达能力，生理和精神状态是否影响作证；

（三）证人与案件当事人、案件处理结果有无利害关系；

（四）询问证人是否个别进行；

（五）询问笔录的制作、修改是否符合法律、有关规定，是否注明询问的起止时间和地点，首次询问时是否告知证人有关作证的权利义务和法律责任，证人对询问笔录是否核对确认；

（六）询问未成年证人时，是否通知其法定代理人或者有关人员到场，其法定代理人或者有关人员是否到场；

（七）证人证言有无以暴力、威胁等非法方法收集的情形；

（八）证言之间以及与其他证据之间能否相互印证，有无矛盾。

第七十五条 处于明显醉酒、中毒或者麻醉等状态，不能正常感知或者正确表达的证人所提供的证言，不得作为证据使用。

证人的猜测性、评论性、推断性的证言，不得作为证据使用，但根据一般生活经验判断符合事实的除外。

第七十六条 证人证言具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：

（一）询问证人没有个别进行的；

（二）书面证言没有经证人核对确认的；

（三）询问聋、哑人，应当提供通晓聋、哑手势的人员而未提供的；

（四）询问不通晓当地通用语言、文字的证人，应当提供翻译人员而未提供的。

第七十七条 证人证言的收集程序、方式有下列瑕疵，经补正或者作出合理解释的，可以采用；不能补正或者作出合理解释的，不得作为定案的根据：

（一）询问笔录没有填写询问人、记录人、法定代理人姓名以及询问的起止时间、地点的；

（二）询问地点不符合规定的；

（三）询问笔录没有记录告知证人有关作证的权利义务和法律责任的；

（四）询问笔录反映出在同一时段，同一询问人员询问不同证人的。

第七十八条 证人当庭作出的证言，经控辩双方质证、法庭查证属实的，应当作为定案的根据。

证人当庭作出的证言与其庭前证言矛盾，证人能够作出合理解释，并有相关证据印证的，应当采信其庭审证言；不能作出合理解释，而其庭前证言有相关证据印证的，可以采信其庭前证言。

经人民法院通知，证人没有正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证，法庭对其证言的真实性无法确认的，该证人证言不得作为定案的根据。

第七十九条 对被害人陈述的审查与认定，参照适用本节的有关规定。

第四节 被告人供述和辩解的审查与认定

第八十条 对被告人供述和辩解应当着重审查以下内容：

（一）讯问的时间、地点，讯问人的身份、人数以及讯问方式等是否符合法律、有关规定；

（二）讯问笔录的制作、修改是否符合法律、有关规定，是否注明讯问的具体起止时间和地点，首次讯问时是否告知被告人相关权利和法律规定，被告人是否核对确认；

（三）讯问未成年被告人时，是否通知其法定代理人或者有关人员到场，其法定代理人或者有关人员是否到场；

（四）被告人的供述有无以刑讯逼供等非法方法收集的情形；

（五）被告人的供述是否前后一致，有无反复以及出现反复的原因；被告人的所有供述和辩解是否均已随案移送；

（六）被告人的辩解内容是否符合案情和常理，有无矛盾；

（七）被告人的供述和辩解与同案被告人的供述和辩解以及其他证据能否相互印证，有无矛盾。

必要时，可以调取讯问过程的录音录像、被告人进出看守所的健康检查记录、笔录，并结合录音录像、记录、笔录对上述内容进行审查。

第八十一条 被告人供述具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：

（一）讯问笔录没有经被告人核对确认的；

（二）讯问聋、哑人，应当提供通晓聋、哑手势的人员而未提供的；

（三）讯问不通晓当地通用语言、文字的被告人，应当提供翻译人员而未提供的。

第八十二条 讯问笔录有下列瑕疵，经补正或者作出合理解释的，可以采用；不能补正或者作出合理解释的，不得作为定案的根据：

（一）讯问笔录填写的讯问时间、讯问人、记录人、法定代理人等有误或者存在矛盾的；

（二）讯问人没有签名的；

（三）首次讯问笔录没有记录告知被讯问人相关权利和法律规定的。

第八十三条 审查被告人供述和辩解，应当结合控辩双方提供的所有证据以及被告人的全部供述和辩解进行。被告人庭审中翻供，但不能合理说明翻供原因或者其辩解与全案证据矛盾，而其庭前供述与其他证据相互印证的，可以采信其庭前供述。

被告人庭前供述和辩解存在反复，但庭审中供认，且与其他证据相互印证的，可以采信其庭审供述；被告人庭前供述和辩解存在反复，庭审中不供认，且无其他证据与庭前供述印证的，不得采信其庭前供述。

第五节 鉴定意见的审查与认定

第八十四条 对鉴定意见应当着重审查以下内容：

（一）鉴定机构和鉴定人是否具有法定资质；

（二）鉴定人是否存在应当回避的情形；

（三）检材的来源、取得、保管、送检是否符合法律、有关规定，与相关提取笔录、扣押物品清单等记载的内容是否相符，检材是否充足、可靠；

（四）鉴定意见的形式要件是否完备，是否注明提起鉴定的事由、鉴定委托人、鉴定机构、鉴定要求、鉴定过程、鉴定方法、鉴定日期等相关内容，是否由鉴定机构加盖司法鉴定专用章并由鉴定人签名、盖章；

（五）鉴定程序是否符合法律、有关规定；

（六）鉴定的过程和方法是否符合相关专业的规范要求；

（七）鉴定意见是否明确；

（八）鉴定意见与案件待证事实有无关联；

（九）鉴定意见与勘验、检查笔录及相关照片等其他证据是否矛盾；

（十）鉴定意见是否依法及时告知相关人员，当事人对鉴定意见有无异议。

第八十五条 鉴定意见具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：

（一）鉴定机构不具备法定资质，或者鉴定事项超出该鉴定机构业务范围、技术条件的；

（二）鉴定人不具备法定资质，不具有相关专业技术或者职称，或者违反回避规定的；

（三）送检材料、样本来源不明，或者因污染不具备鉴定条件的；

（四）鉴定对象与送检材料、样本不一致的；

（五）鉴定程序违反规定的；

（六）鉴定过程和方法不符合相关专业的规范要求的；

（七）鉴定文书缺少签名、盖章的；

（八）鉴定意见与案件待证事实没有关联的；

（九）违反有关规定的其他情形。

第八十六条 经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为定案的根据。鉴定人由于不能抗拒的原因或者有其他正当理由无法出庭的，人民法院可以根据情况决定延期审理或者重新鉴定。

对没有正当理由拒不出庭作证的鉴定人，人民法院应当通报司法行政机关或者有关部门。

第八十七条 对案件中的专门性问题需要鉴定，但没有法定司法鉴定机构，或者法律、司法解释规定可以进行检验的，可以指派、聘请有专门知识的人进行检验，检验报告可以作为定罪量刑的参考。

对检验报告的审查与认定，参照适用本节的有关规定。

经人民法院通知，检验人拒不出庭作证的，检验报告不得作为定罪量刑的参考。

第六节 勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录的审查与认定

第八十八条 对勘验、检查笔录应当着重审查以下内容：

（一）勘验、检查是否依法进行，笔录的制作是否符合法律、有关规定，勘验、检查人员和见证人是否签名或者盖章；

（二）勘验、检查笔录是否记录了提起勘验、检查的事由，勘验、检查的时间、地点，在场人员、现场方位、周围环境等，现场的物品、人身、尸体等的位置、特征等情况，以及勘验、检查、搜查的过程；文字记录与实物或者绘图、照片、录像是否相符；现场、物品、痕迹等是否伪造、有无破坏；人身特征、伤害情况、生理状态有无伪装或者变化等；

（三）补充进行勘验、检查的，是否说明了再次勘验、检查的原由，前后勘验、检查的情况是否矛盾。

第八十九条 勘验、检查笔录存在明显不符合法律、有关规定的情形，不能作出合理解释或者说明的，不得作为定案的根据。

第九十条 对辨认笔录应当着重审查辨认的过程、方法，以及辨认笔录的制作是否符合有关规定。

辨认笔录具有下列情形之一的，不得作为定案的根据：

（一）辨认不是在侦查人员主持下进行的；

（二）辨认前使辨认人见到辨认对象的；

（三）辨认活动没有个别进行的；

（四）辨认对象没有混杂在具有类似特征的其他对象中，或者供辨认的对象数量不符合规定的；

（五）辨认中给辨认人明显暗示或者明显有指认嫌疑的；

（六）违反有关规定、不能确定辨认笔录真实性的其他情形。

第九十一条 对侦查实验笔录应当着重审查实验的过程、方法，以及笔录的制作是否符合有关规定。

刑事诉讼法司法考试 篇6

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2007--2008学年第二学期政史系法学专业《刑事诉讼法学》期末考试A卷

参考答案及评分标准

一、单项选择题（本大题共20小题，每小题1分，共20分。在下列每小题给出的四个备选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请将所选项的字母代码填写在题后的括号内，错选、多选或未选均不得分）

1、D；

2、A；

3、C；

4、C；

5、A；

6、C；

7、B；

8、D；

9、D；

10、B；

11、D；

12、C；

13、B；

14、D；

15、D；

16、D；

17、B；

18、A；

19、C； 20、C；

二、多项选择题（本大题共10小题，每小题2分，共20分。在下列每小题给出的四个备选项中，有多个选项是符合题目要求的。请将所选项的字母代码填写在题后的括号内，错选、多选或未选均不得分）

1、ABCD；

2、BC；

3、BC；

4、BD；

5、CD；

6、ABD；

7、AD；

8、ABCD；

9、AC；

10、ABCD

三、不定项选择题（本大题共5小题，每小题2分，共10分。在下列每小题给出的四个备选项中，有一个或多个选项是符合题目要求的。请将所选项的字母代码填写在题后的括号内，错选、多选或未选均不得分）

1、C；

2、AC；

3、B；

4、ABCD；

5、C；

四、论述题（本大题共1小题，共10分）

刑事诉讼的证明标准又称证明要求，是指司法工作人员在诉讼活动中运用证据证明案件事实需要达到的程度。证明标准问题解决的是在作出有罪裁判时，证据的总体证明力应该使法官对指控事实达到何种程度的确信。证明标准问题所涉及的价值权衡主要在惩罚犯罪和保护无辜间展开。如果侧重惩罚犯罪，降低证明标准，势必伤及无辜；如果侧重保护无辜，必然以部分牺牲惩罚犯罪为代价。（1分）在诉讼史上，不同类型的证据制度有不同的诉讼证明标准。在古代神示证据制度中，与当时人们的认识能力相适应，出现疑难案件时，采取水审、火审等证明方法，并将其结果作为认定案件事实的手段和判断是非曲直的标准。当时对诉讼证明的标准，就是符合神示的结果。在法定证据制度中，法律预先规定了各种证据的证明力和断案规则，强调法官必须严格按照法律预先规定的断案规则，必须符合法定的形式标准，不允许法官根据案件实际情况判断各项证据的证明力并据此认定案情。法定证据制度下的证明标准只能达到“法定真实”而不是真正查明案情。（1分）现代西方国家的证据制度实行自由心证主义。强调案件事实的认定，必须依据证据；证据的真伪和控方所提出的证据能否认定被告人有罪，应当由法官按照自己的良心和理性来判断，并在内心形成对案件事实的确信。确信的标准就是排除合理怀疑。排除合理怀疑的证明标准不容许牺牲无辜者利益来实现其他的社会价值。我国虽然和西方的法律传统不尽相同，但是有一条底线是不可逾越的：必须保障无辜者的权利不受伤害。（1分）

我国刑事诉讼法规定了明确的证明标准。也就是：犯罪事实清楚，证据确实、充分。也就是说，侦查机关对案件侦查终结移送人民检察院审查起诉，人民检察院对犯罪嫌疑人提起公诉，人民法院对于被告人作出有罪判决，都必须做到犯罪事实清楚，证据确实充分。所谓犯罪事实清楚，是指与定罪量刑有关的事实和情节，都必须查清。（1分）证据确实，每个证据都必须真实，具有证明案件事实情况的证明力；证据充分，即证据必须足以认定案件事实。犯罪事实清楚，证据确实、充分，具体是指达到以下的标准：（1）据以定案的每个证据都必须查证属实；（2）每个证据必须和待查证的案件事实之间存在客观联系；（3）属于犯罪构成各要件的事实均有相应的证据-1-

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犯罪事实清楚，证据确实充分，不是在诉讼一开始就能达到的，也不是对认定有关程序法事实的证明的标准。在刑事诉讼的各个阶段，由于诉讼行为的不同，以及实体法事实和程序法事实的差异，对证明标准的具体要求也有所不同。（1分）

在刑事案件立案的时候，由于立案是刑事诉讼的开始，证明要求比较低。所以只要能证明发生了犯罪事实，需要追究刑事责任即可。不需要查明行为人是谁，行为人基于何种动机、目的，采用何种手段实施了何种危害行为。在逮捕犯罪嫌疑人时，要求有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚。证明程度显然就比立案时要高。对于自诉案件被害人直接向人民法院起诉时，要求犯罪事实清楚，有足够证明，如果没有达到这个程度，人民法院不予受理。但是当侦查终结移送起诉、人民检察院提起公诉以及人民法院做出有罪判决的证明标准都需要达到案件事实清楚，证据确实、充分的程度。（1分）

在我国，原刑事诉讼法强调对被告人作出任何最终的法律处理，都必须建立在案件事实清楚，证据确实、充分的基础上。对于事实不清、证据不足的案件，要求继续侦查或补充侦查，直到查清为止。但对经过反复补充侦查仍然事实不清、证据不足的疑难案件应当如何处理，未做明确规定。因而导致实践中有些疑难案件久拖不决，被告人被超期羁押。修改后的刑事诉讼法对疑难案件的处理作出了明确的规定。

首先，刑事诉讼法在基本原则部分确立了“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪”的原则；（1分）

其次，规定了疑难案件的具体处理程序。根据我国刑事诉讼法的规定，在审查起诉阶段，经过两次补充侦查，人民检察院仍然认为证据不足、不符合起诉条件的，应当作出不起诉的决定。在审判阶段，经法庭审理对证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。就是说，对于疑难案件采取从无的原则。疑罪从无，是重视人权保障的必然的价值选择，同时也涉及到利益权衡的问题。疑罪从无，可能轻纵犯罪，但可以确保无罪的人不受追究；疑罪从有，可能冤枉无辜，却不能确保惩罚真正的犯罪人。（1分）

五、案例分析题（本大题共3小题，共40分。要求根据所给案例运用所学相关知识回答问题）

1、（1）检察院对于国有宏源股份有限公司涉税案件的立案侦查违反有关规定。（1分）对于涉税案件由公安机关管辖，公安机关应当立案侦查，人民检察院不再受理。（1分）

检察院派检察人员直接逮捕犯罪嫌疑人的行为是违法的。（1分）根据刑事诉讼法第五十九条规定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必须经过人民检察院的批准或者人民法院决定，由公安机关执行。（1分）

检察院要求同时提供5万元保证金和保证人的做法是违背刑事诉讼法的。（1分）根据刑事诉讼法第五十三条规定，人民法院、人民检察院和公安机关决定对犯罪嫌疑人、被告人取保候审，应当责令犯罪嫌疑人、被告人提供保证人或者交纳保证金，不能要求同时提供保证人和交纳保证金。（1分）

人民检察院在人民法院尚未作出生效的判决就将该冻结的存款上缴国库的做法违反刑事诉讼法及其解释。（1分）执行的对象是已

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检察院没有经过原审人民法院直接向上一级人民法院提出抗诉的做法违法。（1分）根据刑事诉讼法第八十五条规定，地方各级人民检察院对同级人民法院的第一审判决、裁定的抗诉，应当通过对原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。（1分）

（2）二审人民法院对于检察院抗诉的案件不开庭审理是违法的。（1分）对人民检察院抗诉的案件，第二审人民法院应当开庭审理。故本题中二，第二审人民法院对于检察院抗诉的案件不开庭审理是违法的。（1分）

二审法院用裁定撤销原判的做法不符合刑事诉讼法的规定。（1分）根据刑事诉讼法第一百八十九条规定，第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误或者是量刑不当，应当改判；原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重审。故本题中二审法院用裁定撤销原判的做法不符合该条第二项的规定。（1分）

2、（1）1个月。（1分）

（2）可以。（1分）在审查起诉期间的补充侦查，既可以自行补充侦查，也可以退回公安机关补充侦查（1分）

（3）不予准许。（1分）因被告人犯罪行为严重，有可能被判处死刑。（1分）

（4）可以准许。（1分）但被告人不得再另行委托辩护人，人民法院也不再另行指定辩护律师，被告可以自行辩护。（1分）

（5）应当恢复法院调查。（1分）法庭辩论过程中，如果合议庭发现新的事实，认为有必要进行调查时，审判长可以宣布暂停辩论，恢复法庭调查，待该事实查清后继续法庭辩论。（1分）

（6）在3日内将上诉状交原审法院送交同级人民检察院。（1分）

（7）在上诉期满之日起生效。（1分）

（8）应自收到判决书后5日内请求人民检察院提出抗诉。（1分）人民检察院自收到请求后5日内，应当作出是否抗诉的决定并答复请求人。（1分）

3、（1）公诉人对被告人甲、乙同时讯问错误。（1分）对于共同被告人应当分别进行讯问。（1分）

（2）附带民事诉讼原告不能就有关犯罪事实向被告人发问。（1分）

（3）戊作为证人不能旁听案件的审理。（1分）

（4）戊作为控方证人，控辩双方向其发问的顺序错误，（1分）应当先由要求传唤的一方进行发问。（1分）

（5）公诉人在庭审中发现有漏罪的只能追加起诉，不能撤回起诉。（1分）变更、追加、撤回起诉应当报经检察长或检察委员会决定，（1分）并以书面方式向人民法院提出，公诉人不能当庭迳行决定。（1分）

（6）法庭审查后作出同意撤回起诉的决定错误。（1分）法院对检察机关撤回起诉的要求应以裁定而不能以决定的方式作出。（1分）

考试对象：06级全日制本科学生制卷人：丁玉玲

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论刑事司法听证制度的建立 篇7

听证 (hearing) , 是指听取利害关系人意见的法律程序, 包括立法听证、行政听证和司法听证。其源于英美普通法上的“自然公正原则”, 即任何权力必须公正行使, 对当事人不利的决定必须听取他人的意见, 以保证司法的公平正义。“司法听证”, 是指在司法诉讼程序中, 法庭为了获取或证实某一事实和法律问题的有关材料或意见, 听取有关当事人的陈述, 审查证据和证人的一项程序。

第二次世界大战后, 在美国的影响下, 世界各国纷纷建立了听证制度。中国也在20世纪末引入了听证制度, 并于1996年建立行政处罚听证, 1997年建立价格决策听证, 2000年建立立法听证。但是司法听证制度在中国却始终没有真正建立起来, 反对建立司法听证制度的学者中, 以北京大学陈兴良教授为典型代表, 他认为:“现在法官所做的缓刑听证, 实际上是辩护律师和检察官应做的工作。如果把这项程序推广出来, 只会增加法官负担和司法成本。”而司法听证制度的确立和实行已是大势所趋, 中国司法改革必须与时俱进。

二、在中国构建刑事司法听证制度的必要性与可行性

(一) 在中国构建刑事司法听证制度的必要性

公正是诉讼的生命, 虽然中国刑事诉讼中已有许多方式来保证诉讼公正, 但在实践的结果依然不尽如人意。而进行刑事司法听证则可以营造一个控辩双方共同参与, 由中立裁判者依法进行裁决的司法环境, 在实践中更好地实现公平正义。第一, 刑事司法听证能实现司法活动诉讼化, 听审可使双方都能充分发表自己的意见, 了解整个案件的司法诉讼过程。第二, 刑事司法听证能增加诉讼活动透明度, 正如联合国《世界人权宣言》第10条所规定, “人人完全平等地有权由一个独立而无偏私的法庭进行公正的和公开的审讯”。第三, 刑事司法听证能安抚被害人不满情绪, 有效减少申诉和上访。

目前中国在司法公开上已经较好地做到对象公开和内容公开, 但在公开的救济机制上, 还有待完善, 这更加凸显了在现阶段引入刑事司法听证的必要性和紧迫性。被害人不仅需要得到公正的裁判结果, 也需要参与其中来表达自己的意见, 得到必要的尊重, 从而消解其不满情绪, 降低被害人认为其处置不公的担忧。

(二) 在中国构建刑事司法听证制度的可行性

理论上, 刑事诉讼四大原理———无罪推定原理、控辩平衡原理、程序参与原理和人身自由与安全保障原理, 为构建刑事司法听证制度提供了理论依据。美国法学家贝勒斯曾解释道:“人们至少有理由期望, 在作出关系他们的判决之前, 法院听取其意见, 即他们拥有发言权。某人被允许参与诉讼也表明别人尊重他, 即他受到了重视。”

实践中, 目前司法实践中的尝试为刑事司法听证创造了可能。一些司法听证活动在中国司法实践中已经广泛地得到适用, 如不起诉听证、再审听证、执行听证、缓刑听证、司法赔偿听证等。立法上, 最高人民法院的司法解释和广东省地方立法更是已经确认了“司法赔偿听证制度”。并且刑事司法听证制度与刑事诉讼程序在立法目的、法的运行和程序价值方面其实是完全一致的, 而且对于中国现行刑事诉讼制度存在着极有意义的补强的作用。

定位上, 在研究刑事司法听证的建构之前, 还应处理好刑事司法听证制度与中国现行刑事诉讼程序的关系。刑事司法听证制度, 可以消除现行审判委员会的弊端, 可以普遍吸收诉讼中的不满, 可以有效地限制法官自由裁量权。综上所述, 其不仅与刑事诉讼程序在立法目的、法的运行和程序价值方面是完全一致的, 而且对于现行刑事诉讼制度也有着不可忽视的补强的作用。

三、建立中国刑事司法听证制度及其具体构建

建立刑事司法听证制度的目标是, 合理分配司法程序资源, 寻找平衡点, 并在实践中不断完善。刑事司法听证程序, 在启动机制的建立上, 可分为依申请和依职权启动两种机制。可由当事人或利害关系人依法申请。在需要国家机关依职权主动调查时, 应分别由检察院或法院主动启动。在主持机制的建立上, 可借鉴西方预审法官制度, 设置听证法官。

程序上, 由听证预备、听证和评议裁决三个阶段构成。听证可公开进行, 允许旁听。听证包括准备、调查、辩论和最后陈述四个阶段。听证结束后, 合议庭对案件及时评议, 实行少数服从多数原则。听证记录具有证据效力, 听证结果应该公开宣布。

在具体建构上可细分为立案听证、不起诉听证、庭前预审听证、缺席听证、缓刑听证、执行听证、司法赔偿听证、上访听证和申诉听证等。

(一) 立案听证和不起诉听证

司法上应以正当程序制约轻率立案和消极侦查, 从而实现对被害人的保护。刑法规定了报复陷害罪, 确立了实体保障, 但诉讼法中却毫无对应的程序保障。而立案听证可以有效地弥补此项法律漏洞。立案听证由被害人或其近亲属申请启动, 在检察机关主持下, 由政法委领导、法学界专家学者、控辩双方等多方参与。

不起诉听证, 是指“在审查起诉阶段存在法律所规定的不起诉的情形时, 检察机关组织的由控辩双方及其他相关人员参与的听证会, 再由控方作出起诉与否的决定”。可由被害人及其法定代理人主动申请, 也可由检察机关依职权启动。其可使证据公开化, 消除当事人对诉讼公正的疑虑, 减少上访, 节约诉讼资源。

(二) 庭前预审听证和缺席听证

庭前预审听证, 是指“在检察机关提起公诉后, 人民法院组织的, 由控辩双方参与的就案件是否交付审判以及组织证据交换的活动”。可以使被害人更好地了解司法程序, 在审判前做好充分准备, 增加其对审判结果的理解度。

现行刑事诉讼的另一大漏洞是未设立缺席审判程序。庭审时被告死亡, 刑事诉讼终止审理, 刑事附带民事诉讼亦终止。个人认为, 虽然被告人死亡, 刑事责任可不究, 但仍应追究其民事赔偿责任, 毕竟被害人及其近亲属遭受了现实的损失和精神上的伤害。对此, 广东地方立法在《广东省法院司法赔偿案件办案规程》中已初步规定了缺席听证。

(三) 缓刑听证和执行听证

在实践中, 法官的主观判断很容易致使适用缓刑的罪犯再犯罪危害社会, 再次伤害被害人。即使是正确的缓刑判决也可能因为被害人不理解而不断上访的现象。缓刑听证活动可归属于法庭调查, 更客观地判断被告人是否会“再产生社会危害性”, 在一定程度上抑制腐败, 加之由于被害人参与其中能较好地理解判决结果。

中国传统的执行模式具有很大的随意性和滞后性, 迫切需要有一个公开的事实调查程序。关于“执行听证”已有先例, 北京第一中级人民法院已经出台有关规定, 就如何启动执行听证程序等进行规范。实践表明此制度能更及时合理地保障被害人的利益。

(四) 上访听证、申诉听证和司法赔偿听证

刑事司法听证制度对于解纷息讼、减少上访有着良好效果。上访听证, 既能维护了社会对法院工作的监督, 又能及时地启动再审程序。申诉听证, 是指“针对当事人对于司法机关的决定、判决表示不满而无法依现行法律提出诉讼时, 由有关机关组织举行公开的听证会, 让控辩双方进行辩论和质证”。可使被害人得到公平正义的结果, 减少上诉上访, 维护社会稳定。

中国《国家赔偿法》事实上赋予了司法赔偿机终局决定权, 而司法赔偿听证可有效地缓解其在实践中引发的矛盾, 增加处理结果的合理性。国家赔偿案件审理过程中已引入听证程序。听证的决定具有透明度高、科学性强等特点, 更易执行, 有效维护了处于弱势地位的被害人的合法权利, 促进社会和谐。正如查士丁尼所言:“法律的基本原则是:为人诚实, 不损害他人, 给予每个人他应得的部分。”

摘要：听证制度源于英美, 是保证司法公正的重要制度。司法听证制度虽然已经被中国引入, 但到目前为止却尚未全面建立。结合中国现有司法程序的明显不足和司法实践中的弊端, 具体分析刑事司法听证制度在中国实行的必要性与可行性, 明确其与刑事诉讼程序的关系, 从而建立中国刑事司法听证制度。在此基础之上, 针对中国具体国情对刑事司法听证制度进行合理构建, 以使其具有可操作性。

关键词：听证,刑事司法听证制度,补强作用

参考文献

[1]胡玉强.完善中国立法听证制度的法律思考[J].黑河学刊, 2006, (4) .

[2]王利民.司法改革研究[M].北京:法律出版社, 2001.

[3]陈瑞华.问题与主义之间——刑事诉讼基本问题研究[M].北京:中国人民大学出版社, 2003.

[4]卞建林, 刘玫.外国刑事诉讼法[M].北京:人民法院出版社, 中国社会科学出版社, 2002.

[5][英]丹宁勋爵.法律的正当程序[M].李克勤, 等.北京:法律出版社, 2000.

[6]谭世贵.刑事诉讼原理与改革[M].北京:法律出版社, 2002.

[7]傅剑锋.全国首例缓刑听证案调查[N].南方都市报, 2003-06-26.

刑事司法公众认同影响因素分析 篇8

我国的刑事立法和司法已经在规范和制度层面上日臻完善。但是，在目前的刑事司法实践中，规范和制度的日趋完善并没有出现预期的社会效果，因不服刑事判决而引发的群体性涉法上访问题的日益突出，表明我国目前的刑事司法尚没有能力获得社会公众的普遍认同和服从。这些问题的出现，严重增加了我国刑事司法制度运作的负荷，使国家不得不投入大量的人力、物力、财力来处理不断涌现的“信访潮”，或通过刑事再审程序的频频启动来期望重新唤起社会公众对刑事司法的信任和认同。本文从法律渊源和司法主体两个角度对刑事司法公众认同展开论述。

法律渊源因素

法律渊源一般指“指那些来源不同（制定法与非制定法、立法机关制定与政府制定，等等）、因而具有法的不同效力意义和作用的法的外在表现形式。”但不同学者有不同的定义。刘作翔教授认为法律渊源“是指那些具有法的效力作用和意义的法的外在表现形式，因此，法的渊源也叫法的形式，它侧重于从法的外在的形式意义上来把握法的各种表现形式”。公丕祥认为“法律渊源分为实质意义上的渊源和形式意义上的渊源。所谓实质意义上的渊源，即法的真正来源、根源和发源，是指法的产生的一定生产方式下的物质生活条件。形式意义上的渊源即指法的创制方式和表现形式，也就是法的效力渊源，即通常在法学上所说的法的渊源。形式上的法律渊源又可分为直接渊源和间接渊源，直接渊源又称为正式渊源，是指国家立法机关制定的具有各类规范性的法律文件；间接渊源又称为非正式渊源，是指各种习惯、判例等。”就中国现有的法律体系而言，我们的法律制度基本是以西方的法律制度为模板，而进行移植、借鉴而来。中国古代并未产生类同于西方的法律制度，是有中国的特殊原因的。中国古代没有独立的社会集团，中国古代“士”的依附性和商人的屈从性，是其丧失了独立的社会地位，对于王权未形成有效的制约。同时中国古代也没有超验的观念和与之相连的神法体系，也就是说，缺乏一种超出实在法之上的更新的法——自然法，因而不具备西方式法律体系的思想条件。 换言之， 是谓中华法系的形成乃是在宗教外部产生的，中国法中的“礼”，如果说它与宗教有什么关联的话，那仅仅是形式上的，在完全世俗化和经验化为特征的中国法中并不存在西方式的超验自然法。在天、人、神、俗的格局中，中国法的准据便是在人心，即“天道、天理、人情”的贯通性。而西方自然法乃是纯然外在、形式化的准据，人与上帝永远存在距离，神法、假想自然法总是能作为赋予法以神圣性的抽象理念而存在。 同时中国古达刑民部分，对于商业和商人极端压制，中国并未自行产生民商法、婚姻法等法律。现代中国，民商法、婚姻法等未能自行产生的法律完全照搬西方。根据孟德斯鸠在《论法的精神》一书当中的论述，法律是有民族性、地域性、国家性的。法律应当是“特定民族的一种社会的习惯、一种历史的积淀、一种民族的心理、一种精神的力量” 。反观现代中国的法律，无论是法律制度、法治理念、法的精神都来自西方，我们民族的传统、历史、文化以被扬弃。梁治平曾作过如下分析：“我们的现代法律制度包括宪法、行政法、民法、诉讼法等许多门类，它们被设计来调整社会生活的各个领域。问题在于，这里不但没有融入我们的历史、我们的经验，反倒常常与我们‘固有的’文化价值相悖。于是，当我们最后不得不接受这套法律制度的时候，立即就陷入到无可解脱的精神困境里面。我们并不是渐渐失去了对于法律的信任，而是一开始就不能信任这法律。因为它与我们五千年来一贯尊行的价值相悖，与我们有着同样久长之传统的文化格格不入。”简单而言就是在立法、司法层面我们学习了西方先进的理念和制度，但我们的社会运行在很多程度上仍然如费孝通先生在《乡土中国》中描述的那样，传统文化起着不可忽视的巨大作用。这两种观念矛盾冲突，互不相容，其爆发点就是在判决中。如果司法实践中法官教条的原因法律，就会使得判决与公众认同冲突问题的凸显。

另一个方面，我国法制现代化进程，极大的推进了立法的进程。吴邦国委员长2011年3月10日上午向十一届全国人大四次会议作全国人大常委会工作报告时说，到2010年底，我国已制定现行有效法律236件、行政法规690多件、地方性法规8600多件，并全面完成对现行法律和行政法规、地方性法规的集中清理工作。这当然是我国法治取得的巨大成果，填补了诸多立法空白，做到了“有法可依”。但是立法速度太快，立法的质量却不一定高。如此多的法律公众如何面对？如何理解？而立法的专业化使得社会中大量涉及专业性很强的经济法律法规连专门的法学者和法律实践者都难以全面的理解和通晓，也就更不能期望大众掌握和运用了。笔者认为，我们过多的关注了立法的数量，而忽视了立法的目的。法律的“工具主义”价值观喧嚣至上，公平、正义、自由、民主被忽视。 “相对于飞速发展的现代化，当代中国现代性还没有发育成熟，还处在由精英意识向大众意识过度的阶段，更何况精英意识也尚未发育成熟。”[4]公众对于法律难以理解，自然体会不到法律的价值，对法律敬而远之，对判决不接受。判决这种当然的社会意识，无法在公众这里内化，同一。鉴于此，司法不能活动公众的认同，法律渊源因素起着重要作用。

司法主体因素

法官作为司法的主体未能获得公众的足够信赖。

第一，部分法官缺乏宽厚的人文素养。一个人的人文素质是一个人其他一切知识和能力的基础，是人们在广泛的读书学习，汲取各方面的知识，融汇贯通，品味升华后而形成的一种人的内在品质。部分法官是成人教育培养出来的，其知识的局限性和素质的结构性缺陷就是一个不容回避的客观事实。

第二，法律素养不足，职业技能缺失。我国的法官除部分为成人教育培养外，还有一部分为调干、军队复转干部。调干、军队复转干部并不是基本素质差，而是法律理论不足，法学素养不足，法律职业技能不足。法律理论的学习，法律素养的提升，法律职业技能的培养都需要经过很长时间的积累。法律职业如同医生一样，不但要求基本的专业知识，还要去在专业知识之上形成的职业经验和逻辑。职业经验和逻辑的形成又更需要时间。短时间的培训只能是知识的积累，工匠的培养。审判工作是一项技术性、理论性、科学性很强的工作。证据的判断和运用、事实的认定、法律的理解和适用，以及贯穿其中的法的理念、规则和方法论，均应以一定的理论修养为基础。一名好的法官其娴熟的法律专业知识和能力应该建立在深厚学识的基础上，而不能是仅满足于实用技巧的工匠型专才。

第三，法律思维方式的缺失。受法院行政管理体制的影响，部分法官的思维第一出发点不是法律而至政策。未养成以法律的概念去思考问题的习惯。如果没有养成以法律的概念去思考问题的习惯，在遇到诸如法律与权力、法与人情等敏感、尖锐的问题时，就会在思想深处生产一种内在的紧张关系。不能否认这种思想深处的震撼程度也不同，在最终做出选择时的心理态势和信念程度也呈现出迥异的形态。法官的观念形态深刻地影响和制约着我国的法治建设。

第四，法官中立地位缺失。法官在司法审判中应处于居中被说服的地位。我国刑事司法制度的设置，使得法官的独立地位受到影响。我国法律追求的是法院独立而非法官独立。法院独立的前提下，不能保证法官独立性必然实现。法院作为一个整体，其内部以行政权力为主导，职位与岗位的划分以行政机关为模板。上下级之间存在实际意义上的行政纵向关系，这种行政纵向关系是行政领导权干涉法律的体现。在法官个人的法律职业上其权利也不是独立的。譬如，为了保证审判的公正性，我国法律设置了审判委员会。对审判委员会的决定法官必须遵循，不得违反，但因此而造成的责任法官承担，审判委员会不对外承担责任。

第五，法官职业道德的缺失。如果说前述四项原因还可以找到客观理由予以解释，职业道德的缺失则是公众不能原谅的方面。据此使得公众认同的降低，法官负有不可推卸的责任。正如中国古代可以是庸官，但不能是贪官一样，法官的职业道德的缺失能引起公众极大的反应。

（作者单位：1、华北电力大学教师；2、沧州市政法委）