国有企业法律顾问出具法律意见书业务指引

国有企业法律顾问出具法律意见书业务指引（共6篇）

国有企业法律顾问出具法律意见书业务指引 篇1

法律意见书是企业法律顾问对相关法律事项，运用法律规定进行分析、阐述和认定，提出意见和建议的一种企业法律顾问业务的法律文书，是企业法律顾问对有关的法律问题明确发表的结论性意见。为了指导、规范企业法律顾问出具法律意见书的执业行为，根据《国有企业法律顾问管理办法》（2004年5月11日国务院国资委6号令），制定本指引。

一、企业法律顾问出具法律意见书范围

1、有关法律、法规、规章或有关文件规定要求企业法律顾问制作的法律意见书为必备要件的；

2、企业要求企业法律顾问就有关的法律问题明确发表结论性意见的；

3、企业法律顾问在承办案件或法律事务过程中认为有必要出具法律意见书的。

二、企业法律顾问出具法律意见书应当遵守的原则

1、必须遵守宪法、法律，恪守企业法律顾问职业道德和执业纪律，并接受企业法律顾问管理部门的指导。

2、遵守诚实守信、实事求是、尊重基本法律事实、审慎及时的原则。

3、严格保守在执业活动中知悉的国家秘密、当事人的商业秘密。

4、所用的语词应简洁明晰，不得使用“基本符合条件”或“除XXX以外，基本符合条件”一类的措辞。

5、对不符合有关法律、法规、规章和有关文件规定的事项，或已勤勉尽责仍不能对其法律性质或其合法性作出准确判断的事项，企业法律顾问应发表保留意见，并说明相应的理由。

三、法律意见书的基本要求

1、形式严谨，结构缜密；

2、内容完整，详略得当；

3、尊重事实，严格依法；

4、语言简洁，结论明确；

5、立足调查，勤勉尽责；

6、紧扣要求，逐项论证。

四、法律意见书的基本内容和基本格式

1、法律意见书的基本内容

⑴出具法律意见书的背景和法律依据；

⑵出具法律意见书的范围；

⑶为出具法律意见书所审阅的相关文件资料；

⑷对需要论证的事项或事务进行阐述和分析；

⑸结论（综合发表意见）；

⑹企业法律顾问认为需要说明的事项。

2、法律意见书的基本格式

⑴首部。包括：标题及出具法律意见书的相关事项。标题应居中，并写明“法律意见书”字样。

⑵正文。包括：出具法律意见书在法律、法规、规章、政府指引性文件上的依据；企业法律顾问审查、调查的法律文件、资料明细，以及文件中提示的相关法律事实明细；针对论证的事项或事务进行分析和阐述；具体法律意见和需要明确的有关事宜。

⑶尾部。包括：企业法律顾问签字、法律事务机构盖章及出具法律意见书的时间。

五、企业法律顾问出具法律意见书的程序

1、收集资料。企业法律顾问应将相关事项的资料尽量收集齐全、完整，对无法自行收集的证据，企业法律顾问可以申请法律法规授权的有关部门收集和调取证据。

2、审查分析。企业法律顾问依据法律、法规、规章和政府指导性文件的有关规定，结合已掌握的资料和相关事项的法律事实进行综合分析，提出所要论证事项或事务的利与弊，即可行的理由、不可行的原因。

3、撰写法律意见书。企业法律顾问根据所占有的资料和分析结果，撰写法律意见书，并应提示相关的法律事务的法律风险和避免法律风险的途径和方法。

提示法律风险应当包括以下内容：

⑴法律、法规、规章及指导性文件规定在具体适用上可能出现的法律风险；

⑵相关法律文件、资料因不完整、不全面、不及时、不正确等方面可能出现的风险； ⑶可能出现的诉讼风险；

⑷因企业法律顾问对法律规定理解不全面而出现的风险以及有关专家、学者专著所作的解释可能出现的风险。

⑸因相关税务、审计、会计、技术等方面不属于企业法律顾问法律意见范围可能出现的风险； ⑹其他方面的风险。

3、签名盖章。企业法律顾问出具法律意见书应当加盖企业法律事务机构章，并由承办企业法律顾问签名。

4、法律意见书立卷归档。企业法律顾问在制作法律意见书过程中形成的工作记录、查阅的有关文件、会议纪要、谈话记录等资料均应归档保存。归档的范围应包括：

⑴企业设立及历史沿革有关的资料，如设立批准证书、营业执照、合同、章程等文件或变更文件的复印件；

⑵重大合同、协议及其他重要文件和会议记录的摘要或副本；

⑶往来函件、现场勘察记录、查阅文件清单等相关的资料及详细说明；

⑷对保留意见及疑难问题所作的说明；

⑸其他与出具法律意见书相关的重要资料。

六、企业法律顾问出具法律意见书应注意事项及应承担的责任

1、企业法律顾问对已经审查的法律文件、资料以及经调查的证据，应当在法律意见书中罗列，不得遗漏，并对该法律事实在法律意见书中明确表述。对没有文件、资料及证据证明的事实，应当明确说明。

2、保证法律意见书不存在虚假记载、误导性陈述及重大遗漏。

国有企业法律顾问出具法律意见书业务指引 篇2

尽管《担保法》未对保证期间明确定义，但从《担保法》关于保证期间的规定来看，通说上一般认为保证期间系指由当事人约定的或者法律规定的保证人承担保证责任的期间，在该期间内如债权人不依法定方式行为，则保证人于该期间届满后即免除保证责任。所谓法定方式行为，就一般保证而言是指债权人针对主债务人提起诉讼或者申请仲裁，而就连带责任保证而言，是指债权人要求保证人承担保证责任。

1.若保函约定为一般保证，则如果保函受益人在保函签发前已对被保证人（主债务人）提起诉讼或者申请仲裁的，担保人不能以保函签发后保函受益人并未提起诉讼或仲裁提出承担一般保证责任的抗辩，即：在该情形下，担保人在主合同纠纷已经审判或者仲裁并就主债务人财产依法强制执行仍不能履行债务时，需承担保证责任。

2.若保函约定为连带责任保证，鉴于保函生效之前，受益人不可能向担保人主张权利，因此该保证期间的始期早于保函生效日期没有实际意义，不会因此加大担保人风险。

3.尽管上述第1、2点意见，若保函约定为最高额担保或最终被认定为最高额担保的，该约定的保证期间有可能被认定为担保人需对保函出具前已经发生的主债权承担担保责任。

国有企业法律顾问出具法律意见书业务指引 篇3

（2008年5月5日 六届省律协常务理事会

第六次会议审议通过）

第一条 宗旨

为了指导和规范律师法律顾问工作，保证服务质量，增强法律顾问单位对市场风险和法律风险的承受能力和防范化解能力，促进、保障律师法律顾问工作的发展，根据《中华人民共和国律师法》等有关法律、法规的规定，特制定本指引。

第二条 相关定义

本指引所称的法律顾问是指：律师依法接受政府及其相关职能部门、事业单位社会团体、企业法人及其他经济组织、个人（自然人、个体工商户、农村承包经营户、及以该个人为中心所组成的家庭）（下同）的聘请，以自己的专业知识和技能为聘请方提供多方面的法律服务的专业性活动。

本指引所称的顾问单位是指：聘请律师提供法律顾问服务的政府及其相关职能部门、事业单位社会团体、企业法人及其他经济组织、个人。

第三条 法律顾问工作的基本原则

法律顾问工作应贯彻预防为主，补救为辅；指导为主，承办为辅的原则。律师作为法律顾问，除代理顾问单位进行诉讼、仲裁活动外，主要以非诉讼的服务方式，运用专业的法律知识帮助顾问单位办理非诉讼法律事务，同时保证办理法律事务的准确性、真实性与合法性，从而达到预防纠纷，减少诉讼的目的。

第四条 律师担任法律顾问的种类及法律依据

根据《中华人民共和国律师法》、《司法部关于律师担任政府法律顾问的若干规定》、《司法部关于律师担任企业法律顾问的若干规定》，律师可以担任政府及其相关职能部门、事业单位社会团体、企业法人及其他经济组织、个人的法律顾问。

（一）根据顾问单位的不同，法律顾问的种类可以分为：

1、企事业单位法律顾问。指律师担任企业、事业单位的法律顾问。

2、政府的法律顾问。指律师担任政府以及政府相关的职能部门的法律顾问。

3、社会团体的法律顾问。指律师担任工会、妇联、民主党派机关、侨联、作协、记协等社会团体的法律顾问。

4、个人的法律顾问。指律师担任自然人、个体工商户、农村承包经营户及以该个人为中心组成的家庭的法律顾问。

（二）按照提供服务的内容及形式的不同，法律顾问的种类可以分为：

1、常年法律顾问。是指顾问单位在较长时间内聘请的法律顾问，是律师担任法律顾问的基本形和最主要的形式，具有服务的经常性和服务内容的多项性、综合性等突出特点。

2、专项法律顾问。是指顾问单位为完成或处理某项法律事务而临时聘请的法律顾问，具有服务时间短暂和服务内容单一的特点。

第五条 法律顾问的业务范围及职责

法律顾问的业务范围主要包括为顾问单位就有关法律问题提供意见，草拟、审查法律文件，代理参加诉讼、调解或者仲裁活动，办理顾问单位委托的其他专项法律事务。

（一）担任政府法律顾问的主要职责

1、为政府的重大行政决策、行政行为提供法律意见，参与其论证工作；对由政府负责人签署的政府规章，具有普遍约束力的规范性文件进行附署，防止出现违反上位法规定的现象；

2、受政府负责人委托签署有关法律文书或者代理政府民事、经济、行政诉讼和仲裁案件；

3、受政府委托，参与或者协调政府投资、采购的合同谈判和经济贸易谈判；草拟、修改、审核或者受政府负责人委托签署以政府名义签订的合同(协议)以及其他有关法律事务文件；

4、受政府指派对所辖区域内发生的有一定影响的涉法事件，进行调查或者协调处理；

5、受政府指派处理市属国有企业和国有控股公司重大涉法事务；

6、协调市政府各部门涉及法律事务的工作和政府执法部门之间因职责不清引起的行政执法争议；

7、指导和监督下级政府法律顾问和政府公职律师工作；

8、对政府管理和决策中的法律事务，提出意见和建议；

9、对所提出的意见和建议、起草的法律文书和办理的其他政府法律事务的合法性负责。

（二）担任企业法人及其他经济组织法律顾问的主要职责

1、企业常见法律问题的咨询和建议；

2、参与起草、修订企业合同管理制度，规范合同的管理与使用；

3、参与合同谈判，制定谈判策略与方案，起草和审定商务合同；

4、参与起草、修订企业人事管理制度,规范员工的招聘、培训、福利等劳动人事管理；

5、为企业起草其他规章制度、条例或法律性文书，以起到增强企业本身素质、使经营活动符合法律要求、内部管理纳入法制轨道的作用；

6、为企业起草、审查经济合同、劳动用工合同，预防合同纠纷的发生；

7、对企业管理层进行法律辅导，增强管理人员的法律意识；

8、对企业员工进行法律培训,提高员工的法制意识,保障企业规章制度得到贯彻执行；

9、对新注册企业工商登记资料、企业章程等法律文件进行起草、审核；

10、对企业的商标注册、专利申请等与知识产权相关的法律文件进行审核，为相关法律事务提供律师建议；

11、对涉及企业工商管理和税收法规等法律事务提供指导；

12、对企业重大经营决策提出法律意见，重大项目进行法律分析 4 论证；

13、对企业的法人治理结构（包括董事会结构、股东会结构、监事会结构）的合法性提供律师建议；

14、参与企业的合并与分立活动，对其法律可行性和操作性进行论证，具体的法律文件的起草、审订，参与整个活动的谈判和监督执行；

15、参与企业招标投标活动，参加项目谈判，对招标投标活动出具法律意见书以及制作项目标书；

16、参与企业的股份制改造或资产重组,出具法律意见书和起草、审核相关法律文件；

17、参与企业收购与反收购，配合企业进行法律论证分析，起草审核相关法律文件并处理相关法律事务；

18、参与融资租赁、资产转让等其他重要经济活动，处理相关法律事务。

（三）担任事业单位、社会团体法律顾问的职责

根据我国事业单位、社会团体的性质，参照政府及企业法人法律顾问的主要职责。

（四）担任个人法律顾问的主要职责

担任个人法律顾问主要为该个人提供全面的法律咨询服务及承办具体的法律事务。

法律咨询服务包括以下方面：

1、基本的人身权方面：涉及生命权、健康权、姓名权、肖像权、隐私权、名誉权、荣誉权、人格尊严权、5 居留权、生育权、抚养权、赡养权、教育权的咨询；

2、与身份相关的权利方面：涉及婚姻、婚前财产协议、分居协议、离婚协议、遗嘱、继承、养父母子女关系、继父母子女关系的咨询；

3、知识产权方面：著作权、表演者权、标申请、商标保护、商标续展、商标侵权、专利申请、专利保护、专利种类、专利侵权等咨询；

4、劳动、消费权益方面、消费者权益、劳动权、劳资纠纷的咨询；

5、税务方面：营业税、个人所得税、企业所得税、增值税、房地产税、消费税等税务问题的咨询；

6、商业保险方面：保险的投保人、被保险人、受益人、继承人、保险责任、理赔等咨询；

7、刑事方面：就有关刑事犯罪提供咨询意见；

8、投资理财方面：为甲方理财、投资（比如投资房产、商铺，购置汽车等）出具法律意见，提供法律帮助。

承办具体的法律事务主要为接受个人的委托处理具体的法律事务包括为其担任代理人、辩护人，参加诉讼、仲裁等法律活动及处理其他法律事务等等。

第六条 律师担任法律顾问的工作流程

（一）律师担任企业法人及其他经济组织法律顾问的基本工作流程

1、熟悉和了解情况：主要了解顾问单位的基本情况、运营状况、管理架构、部门结构、业务流程。包括但不限于:性质、职能、经管范围、内部结构及负责人、隶属关系、主要关联方;主要负责人及家庭的自然情况、工作简况；近期的法律事务的性质、种类、有否特急事项；中远期可能需要提供法律服务的性质、种类及应进行的前期准备；对 6 所需提供法律服务的事项进行归类、整理等；

2、业务受理：接受顾问单位的相关咨询，合同的审查，商务谈判，参加会议，代理诉讼、仲裁等相关法律事务；

3、提供服务：接受顾问单位的相关业务后，按照受理业务的不同种类，提供相应的法律服务；

4、记录归档：对于提供的法律服务应及时记录按照法律服务的类型分别进行总结、记录和归档；

5、年终总结综合评价：总结服务情况，要求顾问单位对服务质量和工作方法做出综合评价；同时就顾问单位的现状提出专业的整体评估。与顾问单位协商制订下的服务计划，签订下一法律顾问的续约合同。

（二）政府及事业单位的法律顾问工作流程

律师担任政府及事业单位的法律顾问的工作流程应当按照当地政府制定的政府法律顾问工作规则履行职责。

第七条 律师担任法律顾问的工作方法和主要工作内容

（一）律师担任企业法人及其他经济组织法律顾问的工作方法和主要工作内容

1、制作相关法律文书。律师在提供法律顾问服务的过程中，应当根据不同的法律服务内容将制作不同的法律服务文书。

（1）根据法律服务方式的不同，律师法律文书分为建议性法律文书、说明性法律文书、请示性法律文书、记录性法律文书。

建议性法律文书指提供律师建议的法律文书；

说明性法律文书指对特定问题提供说明的法律文书； 请示性法律文书指需要公司认可，予以回复的法律文书； 记录性法律文书指对法律服务状态或过程进行记录的法律文书，主要用于备案。

（2）根据法律服务事项的不同，律师法律文书有《法律意见书》、《律师风险提示》、《律师柬言》、《法律信息》。

《法律意见书》主要针对合同、法律文件、其他法律事项涉及的法律问题提供法律分析、修改意见、风险提示、解决方案、律师建议等提供的建议性常用法律服务文书。一般情况下，《法律意见书》是一种被动性文书。

《律师风险提示》主要是在顾问单位涉及的法律事项不适合出具法律意见书，或者仅需对某种法律风险做出特别提示的情况下，出具的风险提示法律服务文书。《律师风险提示》是一种主、被动性文书。

《律师谏言》是律师服务过程中，发现顾问单位存在的某种普遍或具有一定代表性的事件，而提供律师建议，用于提示顾问单位防范某种普遍行为。《律师谏言》是《法律意见书》服务事项的延伸，是一种主动性文书。

《法律信息》是律师提供给顾问单位，对顾问有影响的新法律、法规、规章、或政策信息。《法律信息》是一种主动性文书。

2、对法律服务工作进行记录或备案。律师提供法律服务的过程中应当按照下列方法详细地对服务内容、程序及相关建议或处理结果进行记录。

8（1）《工作日志》。《工作日志》是律师服务事项的简单记录，按照日期记录。

（2）《法律顾问服务记录》。《法律顾问服务记录》是律师服务过程中，根据服务事项填写的记录性表格，表明服务内容、律师意见等主要事项。

（3）《法律咨询服务记录》。《法律咨询服务记录》是律师对于公司口头或电话咨询事项填写的记录性表格。

（4）《会议纪要》。《会议纪要》是律师参与公司召开的会议或者律师与公司进行法律服务事项会谈时，制作的记录性法律服务文书，会议纪要按照固定格式制作和管理。

3、对法律类文件进行审查。顾问单位签订的合同、对外发布的广告文稿、宣传资料、招标投标文件、内部管理规章、规范性文件等涉及法律问题的文件在签署前，律师应当进行审查。

律师审查法律类文件，在明确相关信息和顾问单位要求后，根据不同情况作出以下处理：

（1）提供《法律意见书》；

（2）对于提供电子文档的文件，在合同中以修订格式直接修改，并填写《法律顾问服务记录》；

（3）对于加急审查文件，无法制作《法律意见书》的，在合同中直接予以修改，并填写《法律顾问服务记录》；

（4）对于简单合同，无须出具《法律意见书》，由律师口头作出修改答复，并填写《日常法律咨询记录》。

律师审查法律类文件应当恪守律师职业道德和执业纪律，以事实为依据，以法律为准绳，勤勉尽责、高效快捷。

律师审查法律类文件应当以顾问单位提供的合同文本及其他材料，结合具体经办人提供的信息为依据，严禁以主观想象、臆造、假设、推测有关情况作为审查依据。

律师审查法律类文件，若认为必要或应顾问单位要求，可制订规范性文件，如固定合同范本、内部规章等，经认可后进行推广使用。

律师审查法律类文件，若认为有关事项重大、情况复杂，可提议召开专项讨论会或座谈会，根据讨论会或座谈会结果提供律师审查意见或法律方案等。

律师审查法律类文件应当确定具体联系律师姓名及联系方式，以便文件具体经办人或经办部门能够及时联系律师进行沟通。同时对审查文件应保存归档备查。

4、参与商务谈判及磋商。律师应当参与顾问单位的商务谈判及磋商，维护顾问单位的合法权益，在法律许可范围内为顾问单位争取利益最大化。

律师在谈判前应当了解谈判事项、谈判对方基本情况、谈判进行程度、谈判分歧、谈判进程计划等。相关情况不清楚时，律师应当与具体经办人核实相关情况。必要时，律师可以对谈判对方基本情况、资信状况予以调查。

律师参与谈判事宜，只针对谈判涉及法律问题提供律师意见，从法律合法性角度把握谈判，不得对顾问单位经营活动进行不适当干预。10 律师根据谈判事项的差异，可以采用以下方式处理：

（1）由律师对谈判事项提供《法律意见书》，由顾问单位具体经办人根据律师意见与对方进行磋商谈判。

（2）纯法律事务谈判，应公司要求由律师单独与对方进行谈判。由律师单独进行的谈判，律师应当将谈判结果及时反馈给顾问单位，对谈判情况提供律师意见供公司决策参考，并根据顾问单位意见进行下一步谈判或制定相关协议文本。

（3）综合性谈判，由律师会同顾问单位相关部门共同参与谈判，律师同顾问单位各部门按照谈判内容进行分工合作，律师应当对整个谈判的法律问题进行综合考虑，并对整体谈判法律问题提供律师意见供顾问单位参考。

（4）由顾问单位人员进行的谈判，律师应当对有关情况及时予以了解，根据谈判结果提供新的律师意见；

（5）对方聘请律师参与的谈判，律师应当直接参与。

律师应当在每次谈判后对谈判过程涉及的新法律问题进行法律论证，适当调整谈判方案，为进一步谈判作好准备，必要时，可提请顾问单位召开协调会，对谈判情况进行通报、研讨，并就进一步谈判确定谈判方案。每次谈判主要分歧涉及法律问题的，律师对于顾问单位能否做出让步，以及让步的方式提出律师建议。律师建议以《法律意见书》或《律师谏言》形式提出。

重大谈判前律师应当进行法律可行性论证，确定谈判方案，并就谈判有关事项与顾问单位进行沟通，取得共识或确定谈判工作原则。

律师在谈判结束后，应当根据谈判结果制作《律师风险提示》，对合同履行过程中应该注意问题予以提示。

律师根据谈判需要，可建议公司对谈判中的专业问题咨询或聘请其他专业机构或专业人士提供服务。

5、参加顾问单位会议。律师参加顾问单位会议目的在于：了解运作情况、工作计划和安排，便于律师开展法律服务工作，制定律师服务计划和确定服务方式，同时对会议议题涉及的法律问题提供律师意见，避免法律风险。

律师参加顾问单位会议应当恪守律师职业道德和执业纪律，严守公司商业秘密。律师参加公司会议应当就涉及的法律问题进行发言，对于确有法律障碍的事项，根据不同情况提出律师建议：

（1）针对公司方案提出律师修改意见，并说明理由；

（2）原定操作方式不符合法律规定，但有其他合法方式，律师了解公司实际目的后，设计合法性方案；

（3）涉及事项属于违法事项，律师应当对违法性及违法后果予以说明；必要时，律师应当制作《律师风险提示》或紧急情况反映；

（4）律师参加公司会议，认为讨论事项涉及重大法律问题，需要进一步法律论证的，可以提议在会后进行法律论证，待法律论证后向公司提交《法律意见书》。

律师参加公司会议应当制作《会议纪要》，归档备查。

6、组织法律培训与指导。为从整体上提高顾问单位员工的法律素养和意识，结合顾问单位自身情况，对在顾问单位运行中涉及的专项 12 问题，律师事务所应当委派相应的具备相应资质的专业律师对管理人员、一般员工及专题项目组成员举行法律培训和讲座。

根据顾问单位实际情况的需要，可以采用定期或不定期的方式进行法律培训及讲座。律师进行法律讲座及培训应当注重以下几方面：

（1）针对需培训的对象的实际情况出发进行培训，作到有的放矢；（2）培训的内容应当紧密的结合顾问单位的实际情况，使培训内容与实际相结合；

（3）培训的方式的适当化；（4）培训内容的合法化、程序化；（5）培训用语的通俗化、案例化；（6）注重培训结果，定期回访。

7、规范顾问单位各类合同文本。根据顾问单位的实际情况，律师对于顾问单位经常采用的合同可以进行格式化、规范化，以达到减轻及防范风险的目的。

律师担任法律顾问期间应及时收集顾问单位各类合同文本，并结合顾问单位的实际情况，从法律的专业角度进行分析研究，规范合同的各项要件，对原合同中欠缺之处加以修改和审定，协助制定标准的合同文本。

律师规范各类合同文本应当注重以下方面：

（1）集思广益、多方位收集顾问单位的常用文本，做到不遗漏、不缺失；

（2）结合顾问单位的实际情况出发，以法律为依据对顾问单位的 13 合同进行格式及规范使之标准化；

（3）了解顾问单位的需要，根据需要对合同文本的条款进行修改和规范，从文本上满足和解决顾问单位的需要解决的问题。

（4）建立合同管理制度合同管理制度是防范风险的基础性制度。其主要作用在于事前防范与事中控制，辅助作用是事后补救。该制度的作用将体现在合同缔约准备、审核签订、依约履行、争议处理和违约救济等方面。合同管理制度的内容主要包括：合同管理机构的设置与职责，合同基础资料管理，合同模版、合同签订，合同履行，纠纷处理，监督检查与奖惩。依照合同管理制度，将使公司职员在合同范本使用、授权委托、公章（合同专用章）的使用、合同评审、合同纠纷预警、合同纠纷处理、合同管理统计和合同监督检查等细节方面有章可循。

8、完善顾问单位的相关规章及制度。律师应协助顾问单位，在内部管理过程中把经济手段、行政手段最大限度地上升为法律手段，从而提高管理水平，促进顾问单位工作秩序化、规范化、合理化，为企业建立、健全各项规章制度。

企业内部规章制度种类繁多，概括起来主要是：

（1）基本制度。这是指企业的根本性制度，如股东会、董事会、职工代表大会制度、董事（经理）工作制度及各项民主管理制度等。

（2）专项工作制度。这是指企业有关生产技术、经营管理及思想政治工作等专项工作制度。主要包括：计划管理制度、市场经营工作制度、生产管理制度、技术工作和技术管理制度、劳动人事管理制度、14 物资供应管理制度、经济核算和财产管理制度、生活福利事业管理制度、政治工作制度等。

（3）责任制度。这是指规定企业内部各组织及各类人员的工作范围、应负的责任以及拥有的权利的制度。责任制度已经发展成为企业内部已承包为主的多种形式的经济责任。企业内部规章制度的起草审查工作，应由企业有关专业管理部门与企业法律顾问分工配合进行。一般情况下，可以由有关管理部门负责草拟本专业方面的规章制度，由律师负责对该规章制度合法性的审查。

律师在担任法律顾问期间应当通过对顾问单位总体架构运行情况的熟悉，逐步找出其中的弊端，寻求完善的方案，充分调动顾问单位各单元的活力；补充完善顾问单位的上述各项规章制度，制定切实有效的激励约束机制，寻求效益最大化。

律师完善顾问单位的相关规章及制度应当以法律为准绳，确保顾问单位的相关规章及制度的合法化。

（二）律师担任个人法律顾问的工作方法及主要工作内容。（1）依法卫民，运用法律武器来保护公民的合法权益不受侵害，为聘方排忧解难；

（2）防微杜渐，将公民、自然人在经济、家庭以及其他生活中存在的矛盾解决在萌芽状态，防止矛盾激化；

（3）讲法入户，举案说法，易于接受，使公民、自然人不断增加法律意识，提高守法、执法的自觉性，促进社会安定团结。

（三）专项法律顾问的工作方法和主要工作内容依照专项法律事 15 务的约定。

第八条 法律顾问合同

签订聘请和应聘担任法律顾问合同是确定和应聘双方权利和义务关系的法定方式，是应聘方开展法律顾问工作的合法根据。律师事务所或律师受聘为法律顾问，应当及时与顾问单位签订法律顾问合同。法律顾问合同是法律顾问关系成立的唯一证明。法律顾问合同包括但不限于如下条款:（1）聘方及受聘方的名称(姓名)、住所、通讯方式;（2）法律顾问的工作范围、工作方式、履行职责的权限；（3）担任法律顾问的律师姓名、执业证号;（4）聘期起止时间;（5）聘方为保证法律顾问职责的履行提供的必要工作条件和物质保障;（6）顾问律师应有的知情权；（7）法律顾问费的支付标准和办法；（8）合同的变更和解除；（9）双方约定的其他权利、义务；（10）违约责任;（11）解决争议的方法。

律师与顾问单位签订了法律顾问合同后，应按照合同规定履行义务，应依法律顾问合同的规定或聘方的授权委托提供法律服务，不得超越委托权限。

在聘期内提前解除法律顾问合同时，双方应签订解聘协议，并就善后事宜的处理予以书面约定。

法律顾问合同期满或终止前，律师事务所及律师立主动就是否续聘征询聘方意见，若聘方有意续聘，应及时就续聘条件进行磋商，以保证法律服务的连续性。法律顾问合同因期满或法律服务事项完成而终止后，律师要及时写出总结报告，律师事务所应及时归卷备查。

律师事务所与顾问单位签订法律顾问合同应依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国律师法》的规定办理，依法明确双方的权利义务，防止争议的产生。

第九条 律师担任法律顾问提供法律服务中的风险及防范

（一）律师担任法律顾问提供法律服务中的主要风险

1、服务不到位导致顾问单位经济损失或导致其不应承担的法律责任；

2、法律适用不当导致顾问单位经济损失导致其不应承担的法律责任；

3、工作方法不当导致顾问单位经济损失导致其不应承担的法律责任；

（二）风险的主要防范措施

1、加强律师自身的素质建设，做到与时俱进；

2、树立良好的工作作风及工作责任心；

3、为顾问单位建立完善的规章制度，使责任明确化，从而减轻及防范风险；

4、对于顾问单位的违法要求律师应即时拒绝，并向顾问单位阐明拒绝办理的法律依据。

第十条 律师担任法律顾问应尽的其他义务

（一）保密义务

律师在担任法律顾问过程中除按照顾问合同履行相关义务外，同时必须依据《中华人民共和国律师法》、《律师职业道德和执业纪律规范》规定对其提供法律服务过程中接触、了解到的国家秘密、商业秘密、不宜公开的情况及个人隐私负有保密的义务。在顾问合同到期亦应当将上述提供法律服务过程中所接触、了解的秘密、机密视为后合同义务而予以保密，严格恪守行业规范及执业道德。

（二）防止利益冲突义务

担任聘方法律顾问的律师以及律师事务所，如果同时担任合同双方或当事人双方的法律顾问或者与其均有利益关系的，应依照相关律师执业避免利益冲突的规则，来避免因此有可能产生利益冲突。并积极向顾问单位进行解释或说明防止争议及纠纷的产生。

（三）防止不正当的同行竞争

担任聘方法律顾问的律师以及律师事务所，应当严格按照《中华人民共和国律师法》、《律师职业道德和执业纪律规范》以及《律师执业行为规范》来进行同行业的竞争。防止行业内部出现不正当的竞争行为以及诋毁同行的行为出现。

国有企业法律顾问出具法律意见书业务指引 篇4

第十五条合同性质界定准确

第十六条合同主体资格有效

第十七条合同标的描述明确

第十八条合同义务责任分担合理

第十九条合同履行条款可操作

第二十条合同交易给付安全

第二十一条合同权利可充分救济

第二十二条违约或赔偿可明确计算

第二十三条合同签订方式有效

第二十四条合同纠纷解决条款便利

第二十五条合同框架结构周延

第二十六条合同编排层次分明

第二十七条合同内容协调一致

第二十八条合同语言文字合规

第二十九条合同印装签章规范

第七章合同约定不完整的救济和推定

第三十条合同完整性方面常见问题

第三十一条合同法关于约定不明的补救性或推定性规定

第三十二条其他法律关于补救的规定

第六章起草、审核或修改合同的具体操作指引

第十五条合同性质界定准确

（一）对合同的性质进行确认或归类，划分合同各方的权利、义务及责任，格外关注意一类性质合同的特殊性。

（二）合同名称与合同性质应一致。现实中有的合同名称非常简单，如“协议书”或“合同书”，如属于有名合同或可以在名称中确定性质的，最好在合同的标题“名称”直接体现合同的性质。有必要甚至可在合同中专门说明合同的性质。

第十六条合同主体资格有效

（一）合同的主体各方一般应是具备行为能力和权利能力的民事主体，尤其是具备独立的责任能力。

企业的分支机构领取了营业执照的，可以在营业执照核定的范围内以分公司的名义签订合同，分支机构先以自己的财产先行担责，不足的部分由母公司或开办单位承担。

（二）对须要合同一方或各方主体具备相应的资质或得到行政许可才可从事的合同行为，相关签约方应具备相应的从业资质或得到行政许可。注意，资质是不可以借用也不是企业联盟或企业集团内部的各企业可以共享的。如：承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的或没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同无效。

（三）要注意审核负责签订合同的单位或个人是否已取得相应的合法授权，以防无权代理或超越代理权限订立合同。

关于合同主体可参见《确定民事主体、诉讼主体和责任主体法律指引》。

第十七条合同标的描述明确

合同标的实际是合同权利义务的核心，合同标的最能体现合同性质，要单独写明“合的标的”，以明了合同交易的具体内容。对“合同标的”的描述务要“准确、简练、清晰”，切忌用

语含混不清、意思模棱两可。“合同标的”条款能更好地界定合同的性质，对合同的标的要有物理、化学、生物属性的描述，要有权利属性的说明，要有标准或规范的框定。第十八条合同义务责任分担合理

应当避免起草“义务多、责任重、权利少”或“权利多、义务少的、责任轻”这类“一边倒”的合同，忌讳“霸王条款”，否则另一方可能以该合同违背公平原则提出撤销合同的诉求，或者导致交易破产，合作关系中断。若不考虑合同相对方的利益或者不注意合同的平衡性，则是蹩脚的合同文本。

第十九条合同履行条款可操作

合同可操作性是合同得以有效利用、完成交易和实现利益均衡的具体保证，是合同的灵魂，实践中，大量合同缺乏可操作性，如对合同各方权利的规定过于抽象原则，对合同各方的义务规定不明确不具体，没有违约责任条款或对违约责任一笔带过。只有各方权利义务规定得清清楚楚（时空等各个维度上的可可操作性），违约责任非常详尽，名词、短语通过定义、界定、解释不容易产生歧义、误解和扯皮。

第二十条合同交易给付安全

我国的信用体系尚未建立，一些企业组织的信用真是不敢恭维，虚假称述、隐瞒等一定程度的合同欺诈是再正常不过了，防止合同欺诈或能够保障交易顺利实现的条款内容显得十分重要，应当注意审核如当事人选择的付款期限和付款方式条款（含票据结算）、合同履行的担保条款（定金、保证等）等是否存在不符合实际或无法保证交易安全的情形。第二十一条合同权利可充分救济

信用危机是合同潜藏的最大威胁。法律对合同权利的救济重要依据就是当事人之间订立的合同中的违约金条款或赔偿金条款。在起草或审核合同时一定要充分考虑到合同纠纷发生概率、纠纷种类、后果及解决办法，在合同中尽可能将将与权利义务条款对应的违约责任条款约定清楚，还得尽量详尽，使各方违约责任与其义务相一致并落到实处。违约责任有迟延履行（行为给付迟延、报酬或价款给付迟延）、瑕疵履行（履约不完整、不准确、不合约定等）、不履行（包括预期违约和履行不能）。

第二十二条违约或赔偿可明确计算

违约金条款指约定不同违约情形下具体违约金额计算方法，赔偿金条款指约定不同情形下赔偿金的计算方法，当事人可以根据具体情况予以选择，选择约定违约金的可以在没有明显损失的情况下要求违约方支付违约金，但赔偿金则应以损失发生为依据；确定违约金的比例或数额，以可能造成的损失为参照，需要与实际损失挂钩（违约金畸高畸低的可以请求法院调整），但考虑适当的惩罚性。双方承担的违约责任应当对等，要公平合理。建议约定“违约金不足以弥补实际造成的损失（直接和间接损失的），损失方有权追加补偿”。

如合同中没有明确违约金或赔偿金的计算，裁判机构只能根据损失的举证情况进行判决或者酌定，这极易发生滥用自由裁量权的腐败情形。不履约、履约不能，迟延履约或履约不合格的具体违约或赔偿责任，国家均无明确的赔偿计算标准，《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发[2003]251号）使《最高人民法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》（2000年修改）实际不能操作，故参照利率计算迟延违约金条款的务必核实其可计算性。在合同中明确违约金和赔偿金计算，应注意“损失赔偿可预知”限制，应充分列举说明损失，以使潜在的违约方预期损失。

第二十三条合同签订方式有效

合同签订方式有特殊方式要求的主要指招标投标或其他形式的竞价交易，相关的法律和部门规章主要包括《招标投标法》、《政府采购法》、《市政公用事业特许经营管理办法》、《招标拍卖挂牌出让国有建设用地使用权规定》、《政府采购货物和服务招标投标管理办法》、《企业国有产权转让管理暂行办法》、《前期物业管理招标投标管理暂行办法》等。《招标投标法》

第三条第一款所列项目的具体范围和规模标准，国家计委会同国务院有关部门制订发布了《工程建设项目招标范围和规模标准规定》，法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。省、自治区、直辖市人民政府根据实际情况，可以规定本地区必须进行招标的具体范围的规模标准，但不得缩小本规定确定的必须进行招标的范围。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定，建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的，建设工程施工合同认定无效。虽然无效但经竣工验收合格，承包人可请求参照合同约定支付工程价款。

第二十四条合同纠纷解决条款便利

（一）诉讼与仲裁的选择

当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁庭首次开庭前提出异议的除外。

（二）仲裁

仲裁方式解决、仲裁机构的选择应当单一，仲裁机构的名称应当准确唯一。

1）仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体的仲裁机构的，应当认定选定了仲裁机构。

2）仲裁协议仅约定纠纷适用的仲裁规则的，视为未约定仲裁机构，但当事人达成补充协议或者按照约定的仲裁规则能够确定仲裁机构的除外。

3）仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。

4）仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。

5）债权债务全部或者部分转让的，仲裁协议对受让人有效，但当事人另有约定、在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。

6）选择中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁的样本条款如下：“凡因本合同引起的或与本合同有关的任何争议，均应提交中国国际经济贸易仲裁委员会，按照申请仲裁时该会现行有效的仲裁规则进行仲裁，仲裁裁决是终局的，对双方均有约束力，仲裁适用中华人民共和国法律。”

（三）诉讼

根据《民事诉讼法》有关规定，可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反诉讼法中对级别管辖和专属管辖的规定。因此必须作出确定的、单一的选择，用词要与法律规定一致。不能超出上述五种法院，不能同时选择两个以上管辖法院，否则导致约定无效。

在签订合同时，最好事先确定管辖法院，为争取管辖法院的便利奠定基础。在合同中占主动的一方可以尽量选择便于诉讼的法院，如双方就此相持不下的，最好约定为“任何一方作为原告起诉的，有权在原告住所地法院管辖”。确定管辖地的方式实际上包括不约定的方式实现，可根据不同合同纠纷管辖地的特殊规定，通过不明确约定管辖地的方式实现预期的管辖归属。

第二十五条合同框架结构周延

在拟订的合同提纲或审核要点基础上，为合同建立架构。合同架构是指合同各个组成部分及其组成部分的构成、排列、组合和搭配。除了封面和目录，合同通常由首部、内容、结尾三部分组成。

（一）完整的首部，一般包括标题、合同编号、各方当事人名称基本情况等；

如果是自然人或个人独资企业，要写清姓名、家庭住址、民族、工作单位、身份证号及

其他身份信息等；如果是法人或其他组织，要写清住所、法定代表人或主要负责人、银行帐号、联系电话等。尤其是面对新客户或初次交易的，务必要考虑交易对方的履行合同能力、信用情况等，查看营业执照和企业参加年检的证明资料，不能轻信名片、介绍信、工作证、公章、授权委托书、营业执照复印件等证件，还可以到公司注册地的工商管理部门进行工商查询。

为便于合同表达和阅读，一般要在合同的第一段为各方设定一个别称或简称，如：将某公司简称为“甲方”或“Part A”。谨慎使用法定术语作为双方当事人的别称或简称（如发包方、承揽人等）。

（二）详尽的内容，一般包括签订合同的依据和目的（常见的背景语和引述语）、签订方式（招投标、拍卖等）、保证与陈述、合同标的（物、技术、服务或工程等）、数量和质量、验收标准或要求、价款或酬金、费用负担、结算或支付、履行和交割、地点和期限（起止及进度）、违约或赔偿、生效及终止、不可抗力、争议及解决、仲裁及律师费用负担、法律适用、售后与保修、保密与竞业、担保或保险、知识产权、权利放弃、权利转让、继承者和受让人、变更修订、全部协议（常见的取代条款或完整性条款）、未尽事宜或特殊条款、通知、合同正副本份数及保存、附件补充等；

（三）完满的结尾，一般包括签约单位盖章及签约单位授权代表签字、签约时间、签约地点等。

上述内容条款主要指常规的买卖合同（买卖合同是合同之母），实践中买卖合同严格罗列上述细节的并不多见，不同种类的合同条款差异很大，有的合同各方面的内容都要涉及，有的合同力求简要，有的合同必备条款在法律上是有明确要求的，应根据特殊需要设置特殊条款。

第二十六条合同编排层次分明

合同编排一般是指合同章、节、条、款、项排列布局形式。

最为严谨的合同采取“章、节、条、款、项”，结构层次的序号按第一层为“

一、”第二层为“

（一）”，第三层为“1.”，第四层为“（1）”顺序排列。或者按第一层为“1.”第二层为“1.1”，第三层为“1.1.1.”，第四层为“1.1.1.1”顺序排列。合同体例既要视委托人要求和委托人情况而定，又要与合同所涉事项、金额、履行方式、有效期、操作难易程度等因素相一致，即因人而异、因事而异，非千篇一律。

按逻辑顺序列出合同段落的标题词。合同的段落是按一定的逻辑顺序组织起来。参照《合同法》第12条对合同内容的规定，这些标题词要力求总结出每个段落或相关段落的内容。合同条款的顺序一般遵循“先铺垫后正文、先重要后次要、先一般后特殊、先早后晚、先实体后程序”。

背景语一般是指放在合同主要内容前面的“鉴于或根据”条款，书写这类条款的目的是为了明确合同的来龙去脉。引述语接着背景语，引述语往往是声明合同签订的法律依据、合同双方自愿平等签署等内容。

一般拟订者习惯将各方的权利和义务分散在合同各条款中，如果合同比较简单采取分散约定无妨，如合同复杂则适宜区分功能板块的情况下采取集中约定的方式，即采取专章的形式对各方不同种类的权利与义务进行界定，然后编排与各方对权义对应的保证和承诺，紧接着就是违约责任条款。

合同编排体例往往取决于合同草拟者的个人习惯、经验和对合同所涉事项的精湛理解乃至其心情和态度，在合同体例和用语本身的多样性的情况下无所谓孰优孰劣。

第二十七条合同内容协调一致

在起草或审核合同时一定要注意合同内容的前后一致性，包括不同条款之间的一致，不同合同之间的一致，主合同和从合同的一致，正文和副本的一致，合同与附件的一致，合同

与实际情况一致，用词的一致，在文法和标点符号上保持一致。合同要逻辑严谨、前后一致，不能前后内容相互矛盾不一，否则让人无所适从。还应注意对合同前后内容产生矛盾或冲突时的处理原则作出约定。

第二十八条合同语言文字合规

（一）在起草、审核、修改合同时，尽可能地使用共同认可的一些规范性的法律用语，以避免理解歧义。容易产生误解和歧义的词语要解释，非量化或定性的专业词语要进行定义。要勤于解释合同中的术语和概念，最好在首次使用具体的某个术语时要下定义。

（二）合同主体简称必须在合同开头部分有提示，注意避免合同主体较多时发生混淆。

（三）数字时要汉字和阿拉伯数字即大小写并用，并且要注明大小写不一致时以大写为准，而且要有准确的量词。

（四）合同用词最好不要使用非精确性的形容词，如 “优良的”、“完整的”、“严重的”、“重大的”、“合理的”等等。避免使用模棱两可的副词如“左右”、“大约”、“相当”、“等等”。另外要谨慎运用“包括但不限于”一词。

（五）要避免一些文字混淆或引起的法律混淆，如“成立”与“生效”、“预约意向”与“本合同”不分，“违约金”与“赔偿金”混淆等。避免在合同重用模愣两可的词句或多义词。

(六)合同中的相关性条款内容应当集中，最好不要分散，一般也不要就同一内容在合同重复中陈述或反复强调。

（七）尽量用主动语态而不用被动语态。尽量使用短句，要精练、清晰、直接而准确，不要自己造词。

（八）尽量假设合同的读者是一个受过一般教育的门外汉，且对此事毫不知情，撰写合同时要考虑让第三方能够读懂。

（九）尽量不要使用外语，必须使用中英文文本的，应尽量争取约定以中文为准，避免加剧汉语在涉外交易中不必要的衰退。

第二十九条合同印装签章规范

合同适宜采用A4纸激光打印机打印，左侧装订，字体和排版应当美观大方，符合习惯，避免照搬国外的排版。

一般情况下，签字和盖章最好要同时具备，防止出现未盖章只有经办人签字，或无签字只有公章被以印章丢失被盗等理由摆脱责任等情形的出现。签字包括营业执照记载的法定代表人或负责人签署，或者由授权委托书载明的代理人，或者由双方接洽的经办人签署，签字为了避手写的难以辨认，手签的姓名和打印的印刷体姓名同时具备，至少应有法定代表人的签字或单位的公章或合同专用章。双方要在每页合同上签字或者加盖骑缝章。

合同签订各方的时间地点应当具备，最好是打印签订日期，避免出现合同日期空白。如果双方在是在同一时间和地点签订的合同，则建议将时间和地点作为合同的一个条款放在合同尾部或首部。如果约定合同签订地法院为诉讼管辖法院的，合同各方尤其应当注意合同的签订时间和地点的约定。

第七章合同约定不完整的救济和推定

第三十条合同完整性方面常见问题

合同条款不具备，遗留了合同履行的空白点，假设未尽量穷尽，实体及步骤、程序方面有会导致严重后果的遗漏。对合同约定不明确部分，法律出于交易秩序稳定的考虑一般会规定有约定不明情形下的推定，因此，必须查找相关规定确定是否存在因“约定不明”而发生对某一方的严重不利因素或影响。

第三十一条合同法关于约定不明的补救性或推定性规定

《合同法》规定，规定合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交

易习惯确定。当事人就有关合同内容约定不明确，依照上述仍不能确定的，适用下列规定：

（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（3）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。”有些事项可能是故意不去约定，如此做法可能对己方有利，或者基于此等不约定事项并不重要。

第三十二条其他法律关于补救的规定

需要留意的此类规定往往基于“没约定”、“没有约定”、“无约定”、“未作约定”、“约定不明”、“约定不清”等前提，规定法律效果的，如《拍卖法》第二十九条、第五十六条，《物权法》第十五条、第八十条、第九十六条、第九十七条、第九十八条、第九十九条、第一百零二条、第一百零三条、第一百零四条、第一百一十五条、第一百一十六条、第一百四十九条、第一百一十五条、第一百一十六条、第一百六十四条、第一百七十三条、第一百九十二条、第二百零四条、第二百一十三条、第一百七十六条、第二百三十六条、第二百四十一条，《公司法》第四十二条，《票据法》第五十九条，《证券投资基金法》第五十二条，《保险法》第十五条、第十六条、第三十四条、第三十八条、第四十一条、第五十一条、第五十八条，《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》第三十七条，《担保法》第十九条、第二十一条、第二十五条、第二十六条、第二十七条，《集成电路布图设计保护条例》第十条、第十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国仲裁法》若干问题的解释第四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理期货纠纷案件若干问题的规定》第十八条、第二十六条、第三十六条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于审理与企业改制相关民事纠纷案件若干问题的规定》第十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十四条、第二十五条、第二十八条、第三十一条、第三十五条、第三十七条、第三十九条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十三条、第三十七条、第三十八条、第七十五条，《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见（试行）》第124条，《合伙企业法》第十九条、第三十条、第三十三条、第二十二条、第二十三条、第三十一条、第三十二条、第四十四条、第六十九条、第七十条、第七十一条、第七十二条、第八十二条《中华人民共和国著作权法》第二十七条、《中华人民共和国婚姻法》第十九条、《合同法》第七十八条、第一百一十一条、第一百三

个人住房贷款业务法律意见书 篇5

致：中国XX银行××市分行××支行

作为中国工商银行的委托指定的个人住房贷款业务法律事务承办机构，辽宁律师事务所律师 对贷款申请人A先生提供的借款中请资料进行了审查，依据国家和大连市的有关法律、法规，出具本法律意见书。

一、借款申请人先生，购买房屋，房屋面积平方来，总价款为人民币××万元，购房合同编号为××，并选择了“开发商保证”担保方式向中国XX银行××市分行申请个人住房贷款，同时提供了相关的贷款资信文件，具体内容详见附件。

二、出具本法律意见书的主要依据：

（一）《中华人民共和国合同法》

（二）《中华人民共和国担保法》

（三）《借款合同争例》

（四）《中国人民银行个人住房贷款管理办法》

（五）《中国XX银行XXX市分行住房担保细则》

（六）《XXX市房地产抵押管理办法》

（七）《XXX市商品房销售价格管理暂行办法》

（八）《律师事务所、公证处承办个人住房贷款业务中有关法律事务的规范意见》

（九）中国XX银行XXX市分行与XXX市公证处签订的《委托协议》

（十）中国XX银行XXX市分行与房地发展商签订的《住房贷款合作协议》

（十一）国家和XXX市其他有关法律、法规和规章

三、根据本法律意见书第一条所述资信文件（包括复印件）和第二条所述有关法律、法规、规章和协议的规定，并根据我们与A先生的谈话，确认如下事实：

（一）借款申请人A（××××年××月××日出生，身份证号为××××××××，××学历），现住××市××区××路×号，具有××市城镇正式常住户。

（二）借款中请人A先生具备必要的还款能力。借款申请人A先生自××××年××月起在××公司工作，任经理职务。其××××年税后月平均收入为××元人民币；××年××月至××月税后月平均收入为××人民币。借款申请人现持有××公司××的股份。该公司于××××年注册成立，注册资金××万元人民币。

（三）借款申请人意思表示真实。

1．借款申请人填写了《个人住房贷款申请表》；申请20年××万元个人住房贷款，约占购房价款的70％，其余30％的购房款××万元已支付给发展商××XX公司。

2．借款中请人自愿选择“开发商保证”的担保方式申请贷款，并愿以其所购买的××花园××号房屋作为抵押物，××年××月××日在我们面前分别签署了《承诺书》、预售房屋登记《授权委托书》、办理抵押登记《授权委托书》，借款中请人所填《个人住房借款申请表》中的担保人××XX公司之印鉴属实。

3．抵押物的保险符合《中国XX银行XXX分行个人住房担保细则》的规定。

基于以上事实，我们认为借款中请人A先生提供的资料真实、齐备，基本符合中国XX银行××市分行个人住房贷款条件，且初步申贷手续已履行完毕，具备签订个人住房贷款借款合同的资格。

本法律意见书仅用于借款中请人A先生向贵行申请个人住房抵押贷款并由贵行办理申请抵押贷款事宜。

本法律意见书正文共三页，其后之附件均为本法律意见书不可分割之组成部分。相关法律文件的复印件与原件无异。

律师

××年××月××日

一、现将本文书的制作要点介绍如下：

1．首部：

（1）标题。居中写明“法律意见书”。

（2）咨询单位名称。

（3）有关事项。

2．正文：

（1）出具法律意见书在政策、法律上的根据。

（2）具体法律意见和需要明确的有关事宜以及可行性分析。

（3）针对当事人所咨询的有关事务进行分析和阐述。

3．尾部：律师及律师事务所名称及提出意见的时间。

二、格式：

法律意见书

咨询（或委托）单位名称：

咨询（或委托）事项：

出具法律意见书的依据：

律师对该事项的情况分析：律师对该事项的处理意见：

律师对相关事项的附带意见：ＸＸ律师

致建筑企业的法律意见书 篇6

近年来，随着经济的快速发展，房地产市场空前活跃，这种空前活跃的市场现象必然带给开发商、建筑商更多的发展机遇，当然，是机遇更是挑战，风险依然存在，尤其是法律风险。作为一名执业律师，本人更多关注的是法律风险，那么，如何运用法律规定和合同约定最大限度地维护建筑企业的法律权利，有效预防法律风险，是本律师向贵公司出具该份法律意见书的目的所在，本意见书主要依据目前法律、法规的规定，并针对建筑业普遍存在的主要问题进行分类简要阐述,内容如下：

一、《建筑工程合同》的签订、履行及管理

签订前。为了做到在签订合同的最初就开始预防风险，建议在签订合同前先对合同对方的基本情况进行法律调查，例如审查对方的营业执照、经营范围、注册资本，是否年审等等，目的在于确认对方是否具备签订合同的权利能力和行为能力；利用律师的职业优势，对对方的经营状况、资信状况，履约能力、履约诚信，有无不良诉讼进行相关调查；对欲签订合同的工程情况进行了解，确认工程的真实性及是否具备开工条件等等。

签订中。在对对方情况以及工程情况进行基本的了解之后，再进入合同的签订。简单地说，签订合同是为了明确合同双方的权利义务，当然，根据法律规定，有效的合同内容也是解决双方纠纷的依据，因此，就要求合同内容中对双方权利义务的约定必须清楚、全面，具有实际的可操作性。那么，如何确定合同内容，如何尽可能地站在承包人的利益去签这份合同，避免合同内容倾向于发包人一方，是一个法律技术问题。如果合同的谈判、内容的确定有法律顾问的直接参与或者审查，将必然有利于合同的实际履行，有利于履行过程中出现问题时的解决，有利于风险的防范。

实践中，通过本人对法律服务市场的了解，目前，可以说，所有的开发公司都聘请有专业的法律顾问为其服务，服务内容当然包括合同的签订，如果贵公司在合同签订之初就已经处于法律弱势地位，就已经被对方设下法律陷阱，其后果可想而知。

即便是目前大部分工程合同采用的是格式合同，那么，也应当通过谈判、磋商，尽可能地增加或者修改相应合同条款，以明确合同权利义务。

签订后。合同签订后，就进入实际的、最关键的履行阶段。在合同的履行过程中，首先应做到按约定谨慎履行合同，这是对自身的要求，避免自己承担违约责任的前提。同时，以本人多年的从业经验来看，其实在《建筑施工合同》中，承包人延期施工、工程质量的问题可以说是比较常见，更是发包人经常拿来抗辩拒绝支付工程款的理由，但造成工期延误、工程质量问题有时又往往是由于发包人的原因所致，这就要求承包人在出现由于发包人原因所致的工期延误及工程质量问题时，在法律专业人士的指导下，第一时间及时搜集和固定证据，以有利于和发包人谈判，有利于向发包人提出索赔，退一步来说，也为将来的诉讼做准备，做到万无一失。合同管理。合同管理无论是在合同的签订前、签订中及履行中都起着至关重要的作用，这就需要建立有效的合同管理机构，确定合同管理负责人，建立严谨、可行的合同管理制度，切实为合同的签订和合同的履行把关、服务。事实证明，无论是本人服务的其它行业还是建筑行业，建立可性的合同管理制度至关重要，不但避免了在实际操作中的无章可循，更避免了企业在有关合同方面的不必要的风险。这里所说的合同管理主要针对《建筑工程合同》，但又不仅仅包括该类合同，因为，建筑企业所涉及的合同对方是多方面的，不仅仅包括开发商，也包括材料商、分包方等等。

贵公司可根据自己企业规模的大小设立合同管理机构，确定合同管理负责人，当然也可以由其它职务的人兼任。但该部门一定是必需的，对建筑企业尤其重要。

二、工程质量风险

工程质量不仅是法律的要求也是《建设工程合同》的基本要求。若承包人承建的工程质量出现问题不仅影响到工程款的支付，同时也会受到相关行政部门的处罚，造成严重后果的甚至会被追究刑事责任。因此，工程质量是承包商求得盈利和发展的根本基石，承包商自身应谨慎履行自己的工程质量义务。但从本人的从业经验来看，造成工程出现质量问题的原因往往还有发包人的原因，有时甚至会有一些不可抗力的情况所致。那么，究竟承包人自身应当如何谨慎履行工程质量义务以及出现了由于发包人的原因所致的工程质量问题应如何应对和解决，以下简要阐述： 承包人应谨慎履行的质量义务：

1、承包人必须按照工程设计要求、施工技术和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，并且应当有书面记录、专人签字，未经检验或者检验不合格的，不得使用。

2、承包人必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，在施工过程中发现设计文件和图纸有差错的，应当及时提出意见和建议，由原设计单位修改。

3、对发包人的指示是否符合法律规定以及是否合理尽判断义务，违规指令承包人应予拒绝。

4、建筑工程竣工时，屋顶、墙面不得有渗漏、开裂等质量缺陷，在建筑物的合理使用寿命内，必须确保地基基础工程和主体结构的质量。

若承包人违反了自己应尽的质量义务，将主要承担以下法律责任：

1、发包人有权要求承包人在合理期限内无偿修理、返工或者改建。当然该项工作必然会造成工期延误，也将承担工期延误方面的违约责任。

2、承包人拒绝修复的，发包人可要求承包人支付修复费用或减少工程价款。

3、如果经修复后质量仍不合格的，发包人可拒绝支付工程款。

4、发包人还可依据法律规定和合同约定要求承包人承担赔偿责任和违约责任。发包人发生以下情形，应承担质量责任：

1、将工程发包给不具备建筑资质的承包人。

2、将工程肢解发包。

3、提供的设计有缺陷。

4、提供或者指定购买的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准。

5、直接指定分包人分包专业工程。

建筑工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，法律不予支持。但承包人应当在建筑工程的合理使用寿命内对工程的地基基础工程和主体结构质量承担责任。

承包人在合同履行过程中，注意应尽自己合理的审查和检验义务，如发现了发包人存在以上和质量有关的情形，应及时向发包人提出，通知发包人，在发包人未予纠正的情况下，应暂停施工。通知应采用书面的形式，同时注意固定和保存证据，也要注意保存由于发包人原因造成停工情形和损失的证据。

当工程质量出现问题进行协商和诉讼时，找出发包人应当承担的质量责任进行抗辩。

三、工期风险

如期完工，是承包人在《建筑工程合同》中的主要义务，能否如期完工，决定着合同能否顺利履行，决定着承包人能否按预期取得利益，也决定着承包人违约责任和赔偿责任的承担，也是承包人向发包人主张支付工程款时发包人通常抗辩的理由。发承包双方通常会在合同中对工期做出明确约定，承包人一旦未按期完工，将要向发包人承担违约责任和赔偿责任，如经发包人催告未如期完成合同的主要义务，发包人还可依据法律规定解除双方合同，可见，按约定工期交付工程对承包人尤其重要。但实践中，造成工程未能如期完工往往和发包人有着直接的联系，比如：发包人增加工程量、发包人中途变更设计、发包人未能按期提供建筑材料、发包人未按期支付工程款、发包人未履行协助义务等等，有时非归责于合同双方的原因也可导致工期延误，比如：政府行为，场地的客观情况，那么，当出现了非承包人的原因所致的有可能造成工期延误的情况，承包人该如何应对，以有效地免除自己的责任呢，我们说，首先要做的是搜集并固定证据，并以书面形式向发包人正式提出，取得发包人对该事实的书面认可，之后双方最好通过签订书面补充协议的方式对推迟工期达成一致，同时，承包人可就窝工损失向发包人进行索赔。

四、挂靠风险

实践中，以及本人在执业过程中，不乏遇到建筑队、个人挂靠合法建筑公司或者资质等级低的建筑企业借用资质高的建筑企业资质的情况，这种情形其实是被法律所禁止的，同时也给建筑公司带来了巨大的法律风险，如果产生相应的法律纠纷，将面临着向发包人或者其他债权人承担责任，因此，建筑公司应在该方面加强管理，最大限度地降低自己的法律风险。

五、工程款的结算和支付 《建筑工程合同》中，承包人的一项基本的、重要的权利就是在竣工结算后向发包人主张支付相应的工程款，这就涉及到最基本的两个问题，一是工程量的确定，一是计价标准或方法的确定，这两个问题都需要通过合同来事先约定，工程量还要通过在施工过程中形成的签证等书面文件确认。这就要求承包人在签订合同时对该问题做出约定，在施工过程中保留完整的有关工程量的所有书面文件，以便有效确定工程的工程量，为主张支付工程款做好基础工作。如果承包人无法提供工程量的发生和双方认可的工程计价标准或计价方法，可委托专业的鉴定机构确定工程的工程总价，当然这属于承包人的举证责任，为鉴定，承包人将支付数额不小的鉴定费用，所以还是建议通过约定的方式、保留证据的方式处理。

如果双方在合同中约定按照固定价结算工程款，即以约定为依据，承包人主张对工程造价进行鉴定的，法律不予支持。因此，如果承包人采取该方式结算工程价款的，建议在签订合同时，对工程造价做出尽可能详细的预算，以避免遭受损失。

承包人在竣工结算时遇到的又一重要而又普遍的问题是，发包人为了拖延付款，对承包人提供的竣工结算文件不予答复。为了解决这一问题，便于承包人及时主张支付工程价款，建议在合同中事先约定，当发包人收到承包人提供的竣工结算文件后，在一定期限内不予答复的，视为认可，应按竣工结算文件内容确定工程价款，避免发包人故意拖延支付工程款的行为。

六、合同的解除 在合同的履行过程中，有时会遇到特殊情形，使得《建筑施工合同》无法得以履行或者继续履行将会使承包人蒙受巨大损失，在这种情况下，承包人行使法定的或者约定的合同解除权无疑是解决这一问题、降低经营风险的最好方法。承包人可行使的解除情形包括：

1、发包人未支付工程价款的。

2、发包人未履行协助义务的。

3、发包人提供的建筑材料、配件、设备不符合强制性标准的。

注意发包人的行为必须达到致使承包人无法施工，并且是经承包人催告后在合理期限内仍未履行义务的，承包人才可解除合同。承包人也可通过合同约定的方式来约定发生具体情形时承包人可解除合同。

注意承包人行使解除权的方式、程序和期限。

解除合同前应注意搜集并固定发包人违约的证据，承包人所遭受损失的证据，为向发包人主张损失赔偿做准备。

七、承包人优先权的行使

所谓承包人优先权所指的是当发包人未按照约定支付工程价款时，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款，若发包人逾期不予支付的，除非建设工程的性质不易折价、拍卖，否则承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。

注意，承包商享有的优先权可对抗抵押权，但不得对抗已交纳全部房款或者大部分房款的消费者。注意行使优先权的期限和期限计算方式，优先权的优先范围。

虽然优先权对降低承包人的经营风险起到一定作用，但由于法律对承包人优先权规定的较为简单，在实际操作中还存在诸多问题。

八、索赔及证据

在《建筑施工合同》的履行过程中，如发生法定的或约定的事由，承包人有权提出索赔，如延长工期、赔偿损失或者增加工程价款。引发承包人可主张索赔的事由如发包人违反合同义务、工程设计存在缺陷、工程变更、不利的自然条件及障碍。当发生法定的或者约定的索赔事由时，承包人应进行详细调查，分析事件发生的原因，在第一时间全面搜集证据，以书面形式向发包人提交索赔请求，取得发包人对索赔的认可，若双方未能达成一致，承包人凭借有力的证据可通过诉讼主张。

注意：承包人能否有效索赔，关键在于证据的取得，这就要求承包人在签订合同时对可以索赔的范围以及索赔的程序作出明确约定，以便有章可依。在合同履行过程中，注意保留相应的书面文件，发生索赔事由时，及时向发包人提出，尽力获得发包人有关索赔的书面文件。