个人如何解除劳动合同

个人如何解除劳动合同（推荐9篇）

个人如何解除劳动合同 篇1

[解除劳动合同取得一次性收入应如何缴纳个人所得税？]

★ 劳务报酬的个人所得税怎样计算

★ 个人所得税计算方法--个人所得税计算方法

★ 个人所得税计算器

★ 养老保险个人缴纳比例如何确定

★ 奖金制度

★ 奖金分配制度

★ 奖金方案

★ 个人所得税整改报告

★ 年终奖个人所得税如何计算？

个人如何解除劳动合同 篇2

劳动合同的解除, 是指当事人双方提前终止劳动合同的法律效力, 解除双方的权利义务关系。当出现《劳动合同法》第四十六条规定的解除或终止劳动合同的情形之一时, 用人单位应当向劳动者支付一次性经济补偿金。

对于个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入 (包括用人单位发放的经济补偿金、生活补助费和其他补助费用等, 下同) 所涉及的个人所得税的计算问题, 财政部、国家税务总局先后发布了三部文件进行规范。一是国家税务总局于1999年9月5日发布的《关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知》, 规定将个人因解除劳动合同取得的一次性补偿收入“视为一次取得数月的工资、薪金收入”, 除以该个人在本企业的工作年限 (超过12年的, 以12年计) 后, 以其商数作为个人的月工资、薪金收入, 按照税法规定计算缴纳个人所得税。二是国家税务总局2000年5月8日发布的《关于国有企业职工因解除劳动合同取得一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知》, 对国有企业职工因解除劳动合同取得的一次性补偿收入予以“在当地上年企业职工年平均工资的3倍数额内, 可免征个人所得税”的税收优惠。三是财政部和国家税务总局于2001年9月10日联合发布的《关于个人与用人单位解除劳动关系取得的一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知》, 将国税发《关于国有企业职工因解除劳动合同取得一次性补偿收入征免个人所得税问题的通知》中的对国有企业职工的税收优惠政策的适用范围扩大到所有的“个人”。综合该三个文件, 个人因解除劳动合同取得的一次性经济补偿收入应纳个人所得税的计算步骤可概括为“三次计算、两次确认”。具体过程如下:

第一步, 假设“一次性补偿收入-当地上年企业职工年平均工资×3=A”, 计算并确认A是否大于0;

如果A≤0, 则该一次性补偿收入不用缴税;如A>0, 则进行第二步的计算和确认;

第二步, 假设“A÷工龄-费用扣除额=B”, 计算并确认B是否大于0 (“工龄”是指该个人在本企业的工作年限, 超过12年的, 统一按12年计;“费用扣除额”为现行个人所得税法规定的3 500元) ;

如果B≤0, 则该一次性补偿收入不用缴税;如B>0, 则继续下述步骤;

第三步, 以B作为月工资、薪金所得, 查阅“工资、薪金所得适用税率表”, 确定B对应的税率及速算扣除数;

第四步, 计算应纳税额。

应纳税额= (B×适用税率-速算扣除数) ×工龄

案例1:20X4年5月30日, 某甲公司经济效益不景气, 与员工李先生达成协议, 向其支付一次性补偿金200 000元后, 提前解除劳动合同。李先生在该公司的工龄为8年, 该地上年企业职工平均工资为48 000元。则李先生5月份应缴个人所得税的计算过程为:

1、计算A值, 确认是否大于0

A=200 000-48 000×3=56 000, 所以A>0

2、计算B值, 确认是否大于0

B=56 000÷8-3 500=3 500, 所以B>0

3、确定税率及速算扣除数

经查阅“工资、薪金所得适用税率表”, 应税所得3 500元对应的税率及速算扣除数分别为10%、105;

4、计算应纳个人所得税

应纳税额= (3 500×10%-105) ×8=1 960 (元)

因此, 李先生5月份应就该项经济补偿金缴纳个人所得税1 960元。

在本案例中, 如果其他条件不变, 但甲公司向李先生支付的一次性补偿金为140 000元。此时因其低于当地上年企业职工年平均工资48 000的3倍, 即144 000元, 因此李先生不用就该一次性补偿金缴纳个人所得税;如果其他条件不变, 但甲公司向李先生支付的一次性补偿金为160 000元。此时, 虽然其超过当地上年企业职工年平均工资48 000的3倍, 但其差额除以8年工龄后, 商数2 000小于费用扣除额3 500元, 因此李先生也不用就该一次性补偿收入缴纳个人所得税。

《关于个人因解除劳动合同取得经济补偿金征收个人所得税问题的通知》规定:个人在解除劳动合同后又再次任职、受雇的, 对个人已缴纳个人所得税的一次性经济补偿收入, 不再与再次任职、受雇的工资、薪金所得合并计算补缴个人所得税。这样规定, 是为了避免对已经征收了个人所得税的一次性补偿收入再次征税而出现重复征税的情况。

必须强调的是, 劳动者因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入, 不包括其取得的正常工作期间未结算的工资、薪金, 以及因企业依法宣告破产而按国家统一规定取得的一次性安置费收入, 前者应按“工资、薪金所得”依法缴纳个人所得税, 后者则应按规定享受免征个人所得税优惠政策。

二、终止劳动合同的一次性补偿收入

劳动合同的终止, 是指劳动合同关系自然失效, 双方不再履行其权利义务。《劳动法》第二十三条规定, 劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现, 劳动合同即行终止;劳动合同法第四十四条第四项规定:用人单位被依法宣告破产的, 劳动合同终止。

区别于劳动合同解除的“提前终止”, 劳动合同的终止更强调“自然失效”。但就是这个区别, 导致了个人因终止劳动合同与解除劳动合同而取得的一次性补偿收入的个人所得税的计算方法也大相径庭。

现行税法未对个人因终止劳动合同而取得的一次性补偿收入是否以及如何计征个人所得税进行明确。但在2012年4月11日, 国家税务总局网站回答是:根据现行个人所得税政策规定, 个人因与用人单位解除劳动关系而取得的一次性补偿收入, 其收入在当地 (设区的市) 上年职工平均工资3倍数额以内的部分, 免征个人所得税;超过的部分, 要按照规定计算缴纳个人所得税。如单位与员工签订的劳动合同到期后不再续签, 由此给予员工的经济补偿金, 由于双方的劳动合同关系已经终结, 单位支付的经济补偿金不符合上述文件精神, 为此, 实际上不应界定为补偿金, 对这部分收入应按照规定需要缴纳个人所得税。

根据个人所得税法及实施条例对“工资、薪金所得”的范围解释, 结合税务总局咨询答疑, 据此, 个人因终止劳动合同取得的一次性补偿收入, 应与当月取得的工资、薪金收入合并后, 按税法规定计征个人所得税。

案例2:20X4年6月, 王先生的劳动合同到期, 其所在的公司根据经营情况, 决定不再与王先生续签劳动合同。根据王先生此前12个月的平均工资水平及其在本公司的工作年限, 公司向王先生支付一次性补偿金160 000元, 另结算当月工资20 000元, 并代扣王先生个人应负担的三险一金1 800元。则王先生当月应交个人所得税计算过程如下:

1、确定税率及速算扣除数。

将取得的一次性补偿收入与当月取得的工资薪金进行合并, 减去费用扣除额后, 以其结果为当月应税所得, 查阅“工资、薪金所得适用税率表”中对应的税率及速算扣除数。即:

(160 000+20 000) - (3 500+1 800) =174 700 (元) , 对应的税率及速算扣除数分别为45%、13 505;

2、计算应交个人所得税额。

应交税额=174 700×45%-13 505=65 110 (元)

即王先生在劳动合同终止当月, 因取得一次性补偿金及工资薪金, 共需缴纳个人所得税65 110元。

鉴于劳动者因劳动合同的解除与终止以及企业破产而中断就业的, 其均可能会在一段时间内没有固定性收入;同时, 国家对于职工因解除劳动合同取得的一次性补偿收入及因企业破产取得的一次性安置费收入, 均给予了相应的税收优惠政策。因此, 本着公平、合理及以人为本的原则, 笔者认为, 现行税法应明确个人因劳动合同终止取得的一次性补偿收入也应适用财税[2001]157号文规定的的税收优惠政策及计算方法, 以进一步促进社会的和谐。

参考文献

[1]中国注册会计师协会.税法[M].经济科学出版社, 2014.3.

如何认定解除劳动合同行为的性质 篇3

某文化发展有限公司（以下简称某公司）系经营范围为零售图书、期刊、电子出版物的内资公司。张某于2004年6月初进入某公司担任图书发行员岗位工作。双方签订有劳动合同及销售部图书发行员岗位工作合同。

双方最后一期劳动合同于2007年7月1日正式签订，劳动合同期限为三年；双方在劳动合同及销售部图书发行员岗位工作合同中约定：张某的岗位工资为1000元/月，交通补助为80元/月，午餐补助为200元/月，工龄补助根据劳动者的工作年限，每增加一年每月补助50元，上限为每月补助200元。每月的岗位工资和各项补助于下月5日支付。同时对于张某的工作提成双方约定，每月从张某的提成中扣除20%，每半年发放一次。另，双方约定了劳动者保守商业秘密的义务：劳动者不得泄漏公司商业秘密（包括客户信息、订购信息等相关内容），若违反保守商业秘密事项给公司造成经济损失的，依法承担补偿和法律责任。

在履行劳动合同期间，双方发生争议，某公司主张张某违反公司销售部图书发行员岗位合同中的工作时间在单位外接听电话，无回款，飞单（把公司客户介绍给其他相竞争的公司）的规定；主张张某违反某公司规章制度中的保密义务；某公司于2009年4月20日终止与张某的劳动合同，张某随向劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。要求某公司：支付2007年10月1日至2009年2月28日提成工资1540元，及100%的经济赔偿金，共计3080元；支付克扣2009年3月整月提成工资1000元、2009年4月1日至2009年4月20日应得工资（1158.6元）及估算的提成（910.71元），及100%经济赔偿金，共计6138.62元；支付2004年6月14日至2009年4月20日被申请人违法解除劳动关系的赔偿金18000元，月平均工资按1800元计算。后某公司答辩称：对于申请人第一项申诉请求，本公司同意支付540元，提成工资确实为1540元，但其中1000元是张某飞单后，其自愿扣除20%的提成作为的保证金，本公司没有支付的义务，另，没有法律依据规定本公司应支付100%的经济赔偿金。对于申请人的第二项申请请求，本公司同意支付2009年3月提成工资537.38元，并同意支付2009年4月1日至20日的工资1158.6元、提成工资910.71元，但是本公司没有法律义务支付100%的经济赔偿金。对于申请人的第三项申诉请求，不同意支付，本公司不是违法解除劳动合同，系因申请人严重违反公司制度，才将其予以开除。

[审理结果：]

经劳动争议仲裁委员会审理认为，某公司作为用人单位和管理者，未就与张某解除劳动关系的原因提供有证明力的证据，故认定某公司违法解除与张某的劳动关系；另外对于某公司主张张某存在飞单的行为，并自愿扣除20%的提成工资作为保证金，亦无证据证明，故仲裁委不支持某公司的答辩；此外，张某主张基本工资和提成工资的100%的经济赔偿金的请求没有法律依据，仲裁委不予支持。

故仲裁裁决：某公司自本裁决书生效之日起五日内支付张某自2007年10月1日至2009年4月20日的基本工资和提成工资共计4146.69元；支付违法解除劳动关系的赔偿金18000元。驳回张某其他诉讼请求。

[案情评析：]

本案争议的焦点主要体现在三点，分别为：（1）某公司辞退张某的行为是否属于违法解除劳动合同？（2）某公司是否有扣除张某1000元保证金的事实依据？（3）张某要求某公司支付工资和提成之余，是否有要求某公司支付100%赔偿金的事实依据和法律依据？

首先，我们来分析某公司解除与张某劳动关系行为的性质。

某公司辞退张某的行为是否属于违法解除劳动合同，在本案中至关重要，这决定了某公司是否需要向张某支付违法解除劳动关系的赔偿金。劳动合同的解除是指劳动合同订立后，尚未全部履行之前，由于某种原因导致劳动合同一方或是双方当事人提前消灭劳动关系的法律行为。对于劳动合同的解除情形，《中华人民共和国劳动合同法》作出了具体的规定，明确了多种用人单位以及劳动者分别有权解除劳动合同的情形；其中之一为：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同；本案中，2009年4月20日某公司当着全公司员工的面口头开除张某，对于解除原因，某公司主张因为张某违反公司制度，而张某不承认该理由，认为公司为违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，某公司作为用人单位和管理者，对自己提出的因为张某严重违反用人单位的规章制度而解除劳动合同的主张，有责任提供证据；然而，某公司未就与张某解除劳动关系的原因提供有证明力的证据，故应当承担由此造成的不利后果，即认定某公司违法解除了与张某的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第八十七条的规定，某公司应支付张某违法解除劳动关系的赔偿金18000元。

其次，本案在审理中双方对于某公司是否有权扣发张某提成工资中的1000元作为保证金产生争议。

产生争议的根源在于双方对张某是否存在飞单行为，以及张某是否明确表示自愿扣除20%的提成作为保证金存在异议。本案中，张某主张某公司自2007年10月1日至2009年2月28日扣发其提成工资共计1540元，然而某公司主张这段期间内扣发张某的提成工资确实共计1540元，但是其中的1000元不应该支付给张某，因为这1000元为张某飞单后，其自愿扣除20%的提成作为保证金。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，谁主张谁举证，某公司应该对这1000元作为保证金的事实负有举证责任；在举证过程中，某公司主张根据张某书写的保证书，张某在2007年10月出现过飞单的情况；保证书的内容为：因为客户要订购文学类图书，非我单位经营的，客户要求帮忙，所以无意中把别家的电话告知，表示歉意。某公司表示该保证书为公司2008年4月发现张某有飞单行为并要求其书写的；同时公司会计马某提供证人证言证明张某确实表示自愿扣除20%的提成作为保证金，然后质证过程中，马某未出庭质证，而且从保证书内容上很难看出张某的行为为飞单，亦看不出张某有自愿扣除20%的提成工资作为保证金的行为。故某公司承担举证不利的责任，某公司应该支付张某扣发的提成工资1540元。

再次，劳动者张某要求某公司支付工资和提成之余，是否有要求某公司支付100%赔偿金的事实依据和法律依据？

对于这个问题，在实践中有两种不同的观点，一种观点认为，按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。支持此观点的人认为，在用人单位逾期不支付劳动报酬的前提下，劳动者有权要求加付赔偿金，且标准为按应付金额50%以上100%以下。

另一种观点认为，按照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条的规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。支持此观点的人认为，在用人单位逾期不支付劳动报酬的前提下，劳动者有权要求加付补偿金，且比例仅仅为25%。

在实践中，如果劳动者的申请中未主张这部分赔偿金或是补偿金，仲裁委或法院对此不予审查；如果劳动者的仲裁申请中主张这部分赔偿金或是补偿金，则仲裁员或是法官一般是支持第二种观点，故张某要求某公司支付100%赔偿金的主张没有法律依据；另外，在本案中某公司举证证明公司向劳动者发放基本工资和提成工资时通知张某按时来领取，但张某未及时领取，故张某要求某公司支付赔偿金的主张亦没有事实依据，仲裁委不予支持。

最后，笔者在此提醒用人单位一定要规范劳动合同管理，从根源上预防劳动争议的发生。用人单位要认真学习劳动法律、法规、政策；形成劳动用工合同化、劳动关系法制化的新格局。亦提醒劳动者要加强法律意识和自我维权意识，当发生劳动争议时应本着合理合法的原则主张自己的权益。总之，无论用人单位还是劳动者，大家应本着守法的原则合理合法建立合同关系、履行合同关系中确定的义务，以建立和谐稳定的劳动关系。

（作者单位：中国劳动保障科学研究院）

个人如何解除劳动合同 篇4

合同如何区分

问：职工向单位提出辞职申请，是否能理解为协商解除的要约；单位经研究同意与其解除，是否是作协商解除，应支付经济补偿金？职工向单位递交辞呈，告知本人的离职需求，是否理解为劳动者单方解除，不支付经济补偿金？有专家指出：“用人单位与劳动者协商一致的”应支付经济补偿，而“劳动者与用人单位协商一致的”属于劳动者主动，就不支付经济补偿。这种解读是否有误？

答：关于员工单方解除劳动合同与双方协商解除劳动合同，在表现形式上是有区别的。员工单方解除劳动合同是以员工向公司提交辞职报告，但未同意后，办理离职手续的一种解除合同的方式。协商解除合同是双方签署协商解除劳动合同的协议书后，员工办理离职手续的解除合同方式。在实践当中，员工提交辞职申请，一般公司都会逐级审批，公司管理人员在员工辞职申请上的审批容易导致对解除合同情形的误解。因此，在员工提交的辞职申请书上，一定要员工注明辞职的理由，并注明辞职的提出方。大部分公司是在员工提交辞职申请后，直接限期让员工办理离职交接，这样可以清楚地看出是员工辞职，而不是双方协商解除劳动合同。在双方协商解除劳动合同的情形下，如果是员工提出

被解除劳动合同 该如何赔偿 篇5

公司会让你不上班

3天之后

再通知去办手续

故意让你3天没有考勤记录

作为旷工3天处理，

工资是发现金

而且没有工资条

还有11天的年假未休

还有好多天的加班，请问我这种情况

应该是赔2个月工资

加一个月代通知金

还是赔我双倍4个月工资

加一个月代通知金呢?还有公司不会出具解除劳动书

而是让我们自己写离职信

我该怎么办

还有工资的问题

我合同上的基本工资是1500

但是每个月

扣除了保险之后

拿到手里的是2800左右

赔付是按1500还是2800来赔呢?

解除劳动合同通知书如何送达？ 篇6

对于用人单位应当如何履行送达程序，我国劳动法律法规未作出明确规定，因而，这一环节往往容易被用人单位所忽视。表现在现实中，用人单位或者未履行送达 义务，或者履行了送达义务但未留下足够证据证明自己的送达行为的现象十分普遍，以致劳动合同双方一旦发生争议，用人单位出具的解除劳动合同通知往往被劳动 争 议机构或人民法院认定为“解除劳动合同通知不发生法律效力，劳动合同双方当事人之间的劳动关系仍然存在”。

因此，用人单位履行送达程序必须严格 遵守两项原则：

一是实际履行。用人单位必须向劳动者送达解除劳动合同通知书，这一环节绝不可忽略。

二是充分履行。用人单位应当本着负责、诚信的原则向劳动 者送达解除劳动合同通知，其送达程序及方式足以让一位有正常辨别力、判断力的第三人认为该解除劳动合同通知书已经送达劳动者。同时，鉴于送达属于用人单位 应尽的义务以及用人单位在劳动争议案件的仲裁及诉讼中对于劳动合同的解除承担举证责任，因此，用人单位应当注意完整保留履行送达程序的相关证据。

在现行相关法律法规尚不完善的情况下，关于劳动合同解除通知书送达方式，一般参照民事诉讼中的送达方式：以书面形式直接通知职工本人，本人不在的，通知交其同住成年亲属签收；直接送达有困难的可以邮寄送达，以挂号查询回执上注明的收件日期为送达日期。在受送达职工下落不明，或者用上述送达方式无法送达的情 况下，可通过新闻媒介公告通知。自公告发布之日起30日后，即视为送达。另外，鉴于直接送达不成(或直接送达困难)是进行邮寄送达、公告送达的前提，在实践中，由于直接送达的送达人由用人单位一方人员组成，通常不易被受送达人认可，为了证明自己的“直接送达不成”，用人单位应当组织相关部门人员会同工会 人员一起送达通知。

论解除劳动合同的经济补偿 篇7

一、经济补偿金的新变化

我国在1986年国务院国营企业实行劳动合同制暂行规定》将其称为生活补助费, 《劳动法》将其命名为“经济补偿”, 此后我国法律法规一直沿用此名, 学界则多称其为“经济补偿金”。关于劳动合同解除和终止经济补偿的规定, 先前的规定主要见之于《劳动法》第28条、《法释[2001]14号》第15条和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》。《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》就经济补偿金的若干问题已经作出明确规定。较之先前的涉及经济补偿金的相关规定, 统一了我国各地方立法的标准, 其明显变化表现在:

1、用人单位为其自身原因导致的

劳动合同关系终止, 新法规定用人单位均应当支付劳动者经济补偿金。用人单位自身原因包括了劳资协商一致、用人单位违法、情势变更、破产整顿、吊销营业执照等用人单位方面的原因解除劳动合同以及劳动合同自然到期等情形, 统一了各地方立法散乱的规定。

2、经济补偿金计算标准重大突破。

按照先前的规定, 经济补偿金根据劳动者在用人单位工作年限、每满一年发放相当于一个月工资的经济补偿金, 新法第四十七条却按照当地职工月平均工资三倍的工资水平区分了两种情形:一般劳动者和高薪劳动者。对一般劳动者, 按照其实际工资补偿, 而且没有十二年限的限制;对高薪劳动者, 则按照当地职工月平均工资三倍的数额支付经济补偿金, 且支付的对应最高年限不得超过十二年。该计算标准同时兼顾用人单位的利益, 如劳动者在用人单位工作不满六个月的, 用人单位只需要向劳动者支付半个月的经济补偿金, 相比以前采用视为一年的一刀切方式来的更加公平合理。

3、新法取消企业平均工资的计算

标准, 一律按照劳动者月平均工资作为计算标准。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》之规定, 经济补偿金的工资基数计算标准是用人单位正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资, 如果劳动者月平均工资低于企业月平均工资的, 按照用人单位月平均工资标准支付。

4、明确了经济补偿金支付的时间点。

《劳动合同法》第五十条规定, 劳资双方应当按照约定办理工作交接, 经济补偿在办理交接时支付。实践中, 许多劳动者在劳动合同解除或者终止后往往立马走人, 不去履行工作交接义务, 新规定在一定程度上保障了用人单位的利益;事实上相当多的劳动合同中, 用人单位和劳动者之间是缺乏工作交接约定或者只有笼统含糊的约定, 该规定对劳资双方提出了劳动合同意识的更高要求。

5、取消额外经济补偿金, 用人单位有可能支付赔偿金。

《违反和接触劳动合同的经济补偿办法》第10条规定:用人单位解除劳动合同后, 未按规定给予劳动者经济补偿的, 除支付经济补偿金外, 还必须要按照该经济补偿金的50%的额外经济补偿金。《劳动合同法》则规定, 劳动者必须通过劳动监察程序由劳动行政部门来责令其按照应支付经济补偿金数额的50%-100%之间向劳动者支付赔偿金。依照新法第48条和第87条, 用人单位一旦违法解除或者终止劳动合同, 有支付巨额赔偿金的可能。

《劳动合同法》对经济补偿金进行重构后, 从范围上提高了覆盖面, 适度地限制了支付标准, 向“广覆盖”、“低标准”进一步靠拢, 使得经济补偿制度更加完善。

二、经济补偿金的计算标准

根据劳动合同法的相关规定, 一个标准的经济补偿金计算公式是:用人单位应当支付的经济补偿金=月平均工资 (劳动关系解除前12月工资总和/12个月) *工作年限数。不难看出, 经济补偿金的核心计算规定涉及工作年限和计发基数两个要素, 分解后涉及工作年限、工资、月平均工资三个子要素。

1、工作年限的确定。

一般说来, 笔者认为实质性劳动合同关系不存在之时, 即位劳动关系消灭之日。实践中, 劳资双方对此时间点一般争议比较大。《劳动合同法》对此作出了进一步的修正规定:用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的, 用人单位应当支付经济补偿金。和以往相比, 用人单位在此情形下为主动提出方时负有经济补偿金支付义务, 排除了用人单位为被动方的情况。但是笔者认为, 《劳动合同法》仅作上述规定还是不够的。试想, 如果用人单位在已经协商解除劳动合同关系且已经支付合理数额的款项的情况下, 劳动者诉求仲裁机构主张经济补偿金的, 仍然要求用人单位向劳动者支]付经济补偿金, 这对用人单位不是太公平, 合理的结果应当是驳回劳动者的该项请求]。

2、工资的范围。

多数用人单位在自己的财务中, 将劳动者工资区分为基本工资、补助、津贴等不同项目, 在支付经济补偿金时仅依据劳动者工资项目中的基本工资。这样的计算方法是有问题的。根据我国劳动部《关于贯彻中华人民共和国劳动法若干问题的意见》第53条和《关于工资总额的规定》及其解释, 《劳动法》中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或者劳动合同的约定, 以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬, 一般包括计时工资、计件工资、资金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等, 但不包括:单位支付给劳动者个人的社会保险福利费用、劳动保护费用以及按规定未列入工资总额的各种劳动报酬及其他收入。由此, 工资应该是劳动者在正常情况下劳动所得的经常性收入, 而不仅仅是基本工资。

3、月工资的计算和认定。

《劳动合同法》就劳动者月工资下的定义是劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资, 根据此规定, “劳动合同解除或者终止前十二个月”的界定是问题所在。

目前一般我国用人单位发放的工资以月薪为主要形式, 故此以月薪为例进行讨论。这里以劳动合同关系消灭为截止点向前延伸可以区分两种情况:劳动合同关系如果实际履行期限超过12个月的, 可以取最近的12个月为计算周期, 这里没有可以争议的;问题是如果劳动合同实际履行周期不满12个月, 如何厘定产生问题。显然上述规定是有漏洞的。实践中, 劳动争议仲裁机构或者法院一般采用实际工作期限来确定月平均工资。此外, 由于劳动关系消灭的时间点不能确定或者无法采集完整的工资数据情况很多, 月薪又是在实际工作月的下月里发放。因此, 实务部门一般尽量采集足够的每月实际发放的工资数据样本来计算月平均工资。比如, 劳动合同关系消灭的时间点为3月10日, 那么3月份的10天就不予计算月平均工资, 而根据此前2月份以及以前的完整月份的工资数据来计算月平均工资, 并以此结果作为月平均工资;但是也有实务部门不是这样计算的, 3月份的10天用人单位实际发放的工资数额作为3月份的工资数据, 将该数据连同此前若干月份的工资发放数据全部相加, 计算月平均工资, 显然前者计算的结果相对来说要高点。

三、关于计算标准的思考

尽管《劳动合同法》已经统一了经济补偿金的大致标准, 但是仍远远不够, 迄今为止, 其中的相关规定依旧存在许多困惑, 值得我们深入探讨研究。

1、小数点问题。

劳动者的实际工作时间以“年”为计算单位时, 一般情况下都会产生“小数点”。为公平起见, “小数点”若在协商解除中被考虑, 那么在其他情况中也应同等对待。以经济性裁员为例, 与协商解除事由相比, 劳动者终止劳动关系的主观意愿更是无奈, 甚至无法接受, 如果在年限计算上再不公平对待, 那就更不合理了。再极端一点, 劳动者在在用人单位的工作年限总计不到1年, 也就是只有“小数”没有“整数”时, 如果不考虑“进位”, 那劳动者的合法权益就被无形地剥夺了。因此, 为避免用人单位利用法律漏洞规避法律义务, 有人认为在立法规定中应将“进位”制度明确为总则性条款, 表明其适用范围。笔者认为, 经济补偿金以年为单位不太合理, 以月为单位进行计算更为合理。这样避免了上述“小数点”问题, 对劳动者也更加公平, 这在短期劳动合同关系中体现的更加明显。尽管《劳动合同法》规定工作年限不满一年六个月以上的, 按照一年计算;不满半年的, 支付劳动者半个月工资的经济补偿金, 但是依旧没有解决上述的小数点问题。

2、经济补偿金的上下限问题。

对经济补偿金上下限问题, 一直是理论界争论的比较多的问题。争论的焦点大致如下:

劳动者单纯因不胜任工作而解除支付经济补偿金限额问题用人单位因劳动者单纯不胜任工作而解除时, 考虑到解除的原因在于劳动者的工作能力, 且没有“患病”等事由而设定限额, 似乎有其合理性, 但仔细想想, 却不尽如此。不可否认劳动者对先前的工作是“胜任”的, 将劳动者胜任与不胜任工作的两部分年限区别开来, 按胜任时的工作年限正常给付经济补偿金的做法更合理一些。协商解除对给付经济补偿金设定限额, 这对可能是被动地坐在“谈判桌”前的劳动者是不公平的, 限额规定也是与协商精神不符的, 所以应取消最高限额的规定。

3、经济补偿金年限的封顶问题。

《劳动合同法》第47条第二款规定:劳动者月工资高于用人单位在该直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度劳动者月平均工资三倍的, 向其支付经济补偿的标准按照劳动者月平均工资三倍的数额支付, 向其支付的年限最高不超过十二年。笔者认为这是一个可笑的规定, 我们不知道“月平均工资三倍”和最高工作年限的道理在哪里?用人单位既然认可接受一个劳动者“月平均工资三倍”的条件, 那么理所当然的已经接受高数额的经济补偿金可能支付的后果, 这里体现的一名劳动者作为人才的当然价值。从立法本意看, 人为地将劳动者分为高收入和低收入两类并以三倍为限制约高收入劳动者的经济补偿金的数额, 其目的无非是减轻用人单位的经济负担, 但是这样不合理的限制客观上却会导致非常不公的现象。

4、计发经济补偿金的平均工资下限限制。

论劳动合同解除制度 篇8

摘 要：劳动合同制度则是劳动法中的重点规范内容，劳动合同制度对劳动法的完善和有着重要的促进作用，对于构建和谐的劳动关系，保障劳动者的合法权益也至关重要。在劳动合同制度中，劳动合同解除制度占据着非常重要的内容。实践中，关于劳动关系的大量纠纷也大都集中在劳动合同解除的问题上。因此，对劳动合同解除制度进行进一步研究，有利于劳动法制建设和和谐劳动关系的建立。本文采取文献收集法和法律释义的研究方法，对劳动合同解除制度的内容、意义和目的进行阐述，在此基础上分析我国现行的劳动合同解除法律制度，发现其存在的问题，并针对上述问题提出一些完善措施。

关键词：劳动合同；劳动制度；合同解除

1劳动合同解除的概念和特征

1.1劳动合同解除的概念

劳动合同的解除，是指劳动合同当事人在有效劳动合同成立后在提前消灭劳动合同关系的法律行为，换句话说就是劳动合同当事人阻止勞动合同存续的意志行为。按理来说，劳动合同订立后双方都应该本着相互信任的原则来履行自己的权利和义务，但是社会生活瞬息万变，可能会有很多原因导致原本订立的合同没办法履行到合同期满，这样法律就赋予劳动者或者是用人单位在某些情况下可以提前解除劳动合同结束劳动关系的权利。

1.2劳动合同解除特征

1.2.1要有合法有效的劳动合同

劳动合同要想获得解除，要有合法有效的劳动合同作为前提。这是劳动合同解除最基本的条件。劳动合同经过双方当事人的协商，依法订立后即产生了效力，双方都必须按照劳动合同的规定，依法履行自己的权利和义务。但由于各种原因的存在，会导致双方当事人不能履行完劳动合同所规定的内容。这样就涉及到了劳动合同解除的问题。所以，劳动合同的解除要有合法有效的劳动合同存在为前提。

1.2.2要有解除的意思表示

在解除劳动合同的过程中，无论是双方协议解除还是单方的依法解除劳动合同的行为，都要有意思表示。协议解除中要有双方协商的意思表示。而单方依法解除时，符合法律规定有解除合同的条件时。劳动合同也不会自动的解除，要有一方当事人行使解除权的意思表示，劳动合同才能解除。

1.2.3需依法解除

双方或是一方当事人解除劳动合同时，都要按照法律的规定，依照法定的程序进行。在双方协商解除时，一方不能把违反法律法规的意志强加于另一方，双方都要本着平等互利，诚实信用的原则来进行商量。在单方解除劳动合同中，只有法律规定的条件出现，才能解除劳动合同，解除时要按照法律规定的情形，依照法定的程序来进行，这样有利于双方利益的实现。

2我国劳动合同解除制度中存在的不足

2.1用人单位不能解除劳动合同的事由规定不全面

《劳动合同法》第四十二条规定了用人单位不能解除劳动合同的事由。尽管其在《劳动法》第二十九条规定的基础上增加了“从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的”；“在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年”的情形。但遗憾的是《劳动合同法》没有将国外通常禁止雇主解雇雇员的事由，即在雇员拒绝雇主的命令从事违法行为时，雇主不得解雇雇员的情形包含在内。

2.2统一预告解雇通知期不合理

《劳动法》第26条规定了“提前30日以书面形式通知劳动者本人”的预告期，《劳动合同法》第40条进一步规定用人单位享有选择权，提前30日以书面形式通知劳动者本人或者支付代替通知金即额外支付1个月工资即时解雇劳动者。我国在预告解除通知期的规定上采取了一刀切的办法，没有考虑劳动者在本单位的工作年限，工作岗位等个体差异，一律规定为30日。未履行的劳动合同期限不同，劳动者可期待的利益也不同。试想一个工作了几个月的劳动者和工作了几年、十几年的劳动者，一个普通岗位的劳动者和一个专业技术岗位的劳动者在被解雇时的预告通知期如完全相同，显然是不公平的。

2.3违法解雇的赔偿范围不明确，可操作性差

我国劳动立法对用人单位滥用解雇权，违法解雇的赔偿范围却存在立法规定不明确、不合理的缺陷。新的《劳动合同法》明确了用人单位滥用解雇权违法解雇的损害赔偿范围，表面上具有可操作性，简便可行，但是仍然存在问题，例如，用人单位违法解雇劳动者引发劳动争议案件，劳动者在劳动仲裁和诉讼中支付的律师代理费没有明确规定由用人单位承担。

3完善劳动合同解除制度的建议

3.1对《劳动合同法》进行完善

针对工资结算和支付周期的规定不全面，建议修改《劳动合同法》第三十条为“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日……”同时删除《劳动合同法》第七十二条第二款。

3.2规定不同的预告解雇通知期

因为不同类型的劳动合同和不同劳动合同当事人签订的劳动合同对劳动合同双方的意义不同，劳动合同的解除对劳动合同当事人的影响也不同。我国的劳动立法对解雇预告期没有参考劳动者在本单位的工作年限，职务等个体差异，使得在用人单位工作较长期限的这部分劳动者因病、伤、工作能力、年龄等因素，在简单规定的统一预告通知期内重新寻找就业机会，其艰辛程度可想而知。一律规定通知期为30日，显然不能体现对劳动者的实质公平。

3.3明确规定违法解雇的用人单位承担律师代理费

本文建议借鉴国外的作法让败诉方承担律师代理费，把律师代理费视为胜诉方劳动者的损失，必须要支出的费用，才能更好地体现公平、公正。把律师代理费视为胜诉方劳动者的损失。用人单位解雇劳动者，劳动者提出异议，申请劳动仲裁、提起民事诉讼，如经劳动争议仲裁委员会和人民法院确认用人单位构成非法解雇，用人单位除了承担经济补偿金、法定赔偿金外，还要承担劳动者为了维权支出的律师代理费和交通费。把律师代理费和交通费一并视为劳动者的损失，有利于防止用人单位违法解雇和恶意诉讼，充分保护了劳动者的合法权益。从某种意义上讲，也是对用人单位解雇权的限制。

参考文献：

[1]林嘉，杨飞.劳动合同解除中的经济补偿金、违约金和赔偿金问题研究[G].劳动法评论，2005（1）：37.

[2]徐智华.劳动合同解除之法律适用——兼对《劳动法》第25条规定之评析[J].中南财经大学学报，2000（5）：96.

[3]马强.劳动合同若干问题研究[J].中国人民大学学报，2001（1）：98-99.

如何解除事实劳动关系 篇9

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如何解除事实劳动关系

在实践中很常见，很多的纠纷都是由于事实劳动关系导致的。那么，什么是事实劳动关系?事实劳动关系怎么解除?怎么在事实劳动关系中维护自己的合法权益?

事实劳动关系的解除情形有哪些：

合法劳动关系成立后，并非一成不变，正如普通合同有解除情况一样，在出现无法维持情形时也要解除。因劳动合同的解除用工双方的权利义务即行终止：

1、用工双方合意。在劳动合同约定的期满前，用人单位与劳动者协商解除劳动关系，未履行的劳动合同权利义务则不再履行。按照《劳动法》第24条规定：“经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除”。协议的，没有必要分清是谁的责任导致。

2、过失性辞退和非过失辞退导致劳动关系的解除。过失性辞退即劳动者的行为违反《劳动法》和行政法规的规定，由用人单位予以辞退而解除劳动合同，劳动关系消灭。即《劳动法》第25条规定的情形;非过失性辞退是指非因职工原因由用人单位辞退职工而解除劳动合同。

《劳动法》第26条规定用人单位可以解除劳动合同情形，但是应当提前30日以书面形式通知劳动者本人(即非过失性辞退情况)：(一)劳动者患病或者因工损伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作;(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化时，致使原合同无法履行时，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。

3、经济性裁员和企业富余职工导致劳动关系解除。用人单位濒临破产或进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，必须裁减人员的，被裁员人员即与企业解除劳动关系。《劳动法》第27条对此类劳动合同的解除作了明确规定。企业富余人员辞职按国务院有关规定是允许的，同样也导致劳动关系的解除。

3、劳动者主动提出解除劳动合同导致劳动关系的解除。《劳动法》第32条规定了劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同的3种情况：(一)在试用期内;(二)用人单位以暴力、威胁非法限制人身自由的手段强迫劳动的;(三)用人单位未按照劳动合同支付劳动报酬或者提供劳动条件的。

5、劳动合同终止导致劳动关系的自然解除。

《劳动法》第23条规定了劳动合同的终止，即“劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止。”

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