离婚案件如何调查取证(共7篇)
1、当事人自己取证。
通常情况下,离婚案件的证据都由当事人自己取证。自己想要什么,就要举出家庭或者对方有什么的证据。比如,自己想要分得房产,就得举出房产证;自己想要存款,就得举出存折。
自己取证要注意,合法的程序和手段保证证据有效的基础。有时,即使事实是真实的,由于取证的手段或者程序不合法,该证据就是无效证据,不会被法院采纳。比如,在其他私人空间偷拍的照片,因为侵犯了他人的隐私权而成为非法证据。
2、法院根据当事人的申请进行调查。
【关键词】离婚;感情破裂;调解;诉讼
起诉离婚是我国公民解除婚姻关系的重要方式之一。根据我国现行《婚姻法》的规定,法院在审理离婚案件时应当先进行调解。如果调解无效,则必须对夫妻感情是否确已破裂进行认定,并以此作为判决准否离婚的依据。为便于适用,最高人民法院于1989年出台了关于认定夫妻感情确已破裂的司法解释,全国人大常委会也于2001年修订《婚姻法》时专门就夫妻感情破裂的情形增加一款。这些列举性的条款确实为司法工作者提供了参考,但也带来了一些问题。其中一个突出的问题便是“离婚难”。
一、离婚难问题的提出
我国实行婚姻自由,只要双方自愿,只需到婚姻登记机关申请领取离婚证即可,这并不难。我们提出的这个问题存在于离婚诉讼中,若被告不同意离婚,原告想要离婚有多难。在这里,我们就以L区法院的离婚案件相关数据为研究蓝本,揭示离婚难问题。
(一)判决准予离婚少
自2014年12月10日至2015年11月10日,L区法院已结离婚案件559件,其中撤诉164件,调解结案304件,判决不准离婚49件,判决准予离婚的只有37件,仅占6.6%。在判决准予离婚的37个案件中,以被告下落不明满二年为由的有21件,被告同意离婚的有8件,而真正是在被告不同意离婚的情况下经法院判决准予离婚的只有8件。在判决不准离婚的49个案件中,被告都是不同意离婚的。
(二)调解、撤诉结案多
调解和撤诉的案件数量能达到离婚案件总数的83.7%。这么高的调撤率并不能代表法院化解夫妻矛盾的成功率有多高,相反,这也是离婚难问题的一种体现。
对于经调解自愿离婚的案件,有些是法官成功劝说被告放弃这段婚姻,更多的是没有达到感情破裂的标准,原告在子女抚养、财产权利方面做出巨大让步后换取被告的同意。由此可见,调撤率过高反映出的是起诉离婚难度高。
(三)法律规定适用难
在判决结案的案件中,原告提出被告实施家庭暴力的有11件,但只有1件被法院认定构成家庭暴力,并由此判决准予离婚;原告提出被告有赌博、酗酒等恶习的有5件,但只有1件判决准予离婚,且主要判决理由是分居满二年;原告提出因感情不和分居的有17件,但只有2件以此为由判决准予离婚。
(四)离婚要打持久战
在判决准予或不准离婚的86个案件中,原告为了与被告离婚,第一次到法院起诉的有63件。在这63件中有23件是判决准予离婚的,占到36.5%。
在8个被告不同意离婚而被法院判决准予离婚的案件中,有3件是原告第二次到法院起诉,有2件是第三次起诉,有1件是第四次起诉。这再次说明,到法院起诉离婚一般都要经历两次以上才能成功。在以被告下落不明满二年为由起诉的21个案件中,也有4件是第二次起诉,有1件是第三次起诉。
二、离婚难的原因
(一)法律规定过于抽象
不管是《婚姻法》还是司法解释,其中某些条款的规定过于抽象,造成当事人举证困难,法院认定也很困难。例如“实施家庭暴力”,施暴者采取何种方式,达到何种程度才能构成实施家庭暴力?再如“有赌博恶习屡教不改”,另一方要“教”到何种程度才算“屡教”,有恶习一方又如何才算“不改”?司法实践中,以类似规定作为准予离婚判决依据的案例简直是凤毛麟角。
(二)法律规定不切实际
还有某些条款的规定不切实际。例如,“因感情不和分居满二年”,难以想象原告如何才能熬过两年;“一方与他人通奸、非法同居,经教育仍无悔改表现”,就算这一方有悔改表现,难道另一方,尤其对于一个男人来说,就必须接受?对于期望从婚姻中解脱的当事人来说,未免过于苛刻,甚至有些残忍。类似规定也几乎没有在判决书中出现过。
(三)法院判决过于慎重
婚姻关系的解除,关系到一个家庭的幸福,也影响到社会的稳定,所以审理离婚案件时慎重判决是十分必要的。但是很多法院在实践中过于慎重,可以判决准予离婚的而判决不准离婚。若起诉离婚的当事人正遭受家庭暴力,却因举证困难而不被法院支持,那这对于当事人来说简直就是一场噩梦。
(四)法官自由裁量较少
《婚姻法》和相关司法解释在列举夫妻感情确已破裂的具体情形之后,都有一款兜底条款。也就是说,法官需要在审理中对其他情形进行判断,行使自由裁量权。可是这种自由裁量在实践中很少见。例如很多不愿意离婚的被告总是对法院避而不见,拒不配合法院的工作,导致法院送达难。即使费尽周折成功送达,被告也会无正当理由拒不到庭,甚至直接宣称要拖着原告。法院在此类当事人面前步步退让,不仅让原告寒心,也有损司法权威。
三、离婚难问题的解决
解决离婚难问题并不是倡导绝对的离婚自由,而是为了帮助深陷在痛苦婚姻中的人们及时得到解脱,给予他们应得的正义。为此,我们提出如下建议:
(一)适当降低感情确已破裂的标准
我们认为,感情是否确已破裂是当事人的切身感受,而这种感受与社会大众处在相似情形下的感受基本一致。因此,婚姻法规定的感情确已破裂的标准应当符合社会常理。例如,关于“有配偶者与他人同居”,不应设定“持续、稳定”这么高的标准,这显然高估了中国人对配偶出轨的容忍度,建议直接修改为“有配偶者与他人发生性关系”。关于“家庭暴力”,不应等到发生严重后果时才予以重视,只要达到轻微伤即可予以认定。关于“因感情不和分居满二年”,减少为半年较为人性化。
(二)建立感情裂痕登记制度
感情是个复杂的东西,有时候虽然夫妻一方并没有婚姻法规定的导致感情破裂的情形,但另一方就是对他/她没有感情了。我们不鼓励随意提出离婚,反而也支持给当事人冷静考虑,治愈感情裂痕的机会,因此可以建立感情裂痕登记制度。夫妻一方认为双方感情出现裂痕,产生离婚念头的,可以到社区进行登记,由社区委派人民调解员对双方进行调解。如果半年以后双方的感情裂痕仍未愈合,当事人即可以感情确已破裂为由到法院起诉离婚。法院再次调解无效后,即应判决准予离婚。当然,这一制度并不是必须的前置程序,当事人也可以直接向法院提起诉讼。
(三)鼓励法官行使自由裁量权
在案件审理过程中,法官通过对夫妻二人言谈举止的细心观察,凭借常人思维和生活经验就可以判断其感情如何。法律无法将夫妻感情确已破裂的情形列举完全,于是设定了兜底条款。因此,法官应当充分行使手中的自由裁量权。在现行婚姻法修改前,法官能做的就是把兜底条款利用好。放开了法官的手脚,法官就不必想方设法劝说原告撤诉,也不必费尽心思达成并不公平的调解协议。
(四)严格保障诉讼正常进行
在很多离婚案件中,被告认为只要对法院避而不见就可以达到不离婚的目的,而实际上也基本上确是如此。只要被告不到庭,法院就不敢轻易判决准予离婚。因此,为保障原告合法权益,更为了维护司法权威,法院应当严格保障诉讼正常进行。如果被告经两次合法传唤无正当理由拒不到庭,法院应当敢于对其进行拘传。如果被告隐匿行踪,法院根本无法找到,但通过电话又能联系上,则可以视为放弃挽回婚姻的机会,法院可以直接判决准予离婚。
(五)修正社会观念
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离婚案件中房产如何分割法律问题分析
在离婚案件中房产如何分割法律问题分析 —上海房地产专业律师团队以案说法
随着社会经济的发展,房产的物质价值和社会价值对一般国人来说其重要性自不言喻,房产已成为公民的主要财富载体。因此在离婚案件中的住房已成为当事人力争取得的焦点。如何有针对性地依法采取适当措施保护、维护自己对于房产的权利,这些是基本的法律常识,了解这些知识无论对于婚嫁的年轻人还是他们的家长,都是很有必要的。在讲这些问题之前,我们要明确一个法律范畴,法律上讲的婚姻是指夫妻双方进行了结婚登记,颁发了结婚证,这样就是合法的婚姻关系,至于是不是举办了结婚仪式,共同居住则与婚姻的效力无关。另外,按我国婚姻法第十七条规定,夫妻在结婚后获得的财产包括房产是共同财产,如果双方离婚一般要对共同财产进行分割,对个人财产不进行分割。当然实践中可能房产的具体情况比较复杂,下面本律师团队结合我们操作的实际案例介绍一下这方面的法律知识。
一、在结婚前,一方全部出资资购买的房产,如果离婚,这如何分割
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呢?
请看案例一。2001年张某(男方)曾经是某外企工作的白领,收入颇丰,在婚前自己一次性付全款购买的一套商品房,后来他与陈某(女方)喜结良缘,共同生活了5年,后女方提出离婚,男方也同意,但就房产问题没有达到一致意见,双方诉讼至法院,后法院认定此房产是男方张某的个人财产在离婚诉讼中不进行分割,对双方共同生活期间的其他财产依法进行了分割。
说明:按我国婚姻法第18条规定一方的婚前财产是个人财产,同时按最高法院司法解释这样的财产“不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。”由于我国以前曾有司法解释规定夫妻个人的财产在经过一段时间后可转化为共同财产,但这样的规定目前已经废止,这样的个人财产转化为共同财产的情况已经不会产生的。因此无论本案中张某夫妻共同生活多长时间,张某在2001年个人购买的房产仍不会转化为共同财产。需要强调的是,目前有些老年人再婚时其实也涉及类似法律问题,如有的老年人在丧偶后要再婚,但又顾虑自己的房产会因双方生活一段时间后变成双方共同财产,如果离婚再面临分割,其实按前面讲的法律原则,这一情况不会出现。
另外,上面讲的案件涉及到的是私产房,如果是公产房,则情况可能就不同了。请看另一案例,男方赵某婚前承租了一套公产房,后与女方李某结婚,双方共同生活了五年,期间因为家庭经济条件一般也并没有购买这个房产的产权,后双方因家庭琐事产生矛盾,男方起诉离
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婚,女方同意离婚,但提出要求获得此房产的承租权,后法院经过审理判决此房产归女方承租,给男方适当补偿。同样是房产也是婚前获得的,为什么这个房产在离婚时就分割了,这要详细分析。首先,这两个房产的性质不同,前面第一个案例中张某的房产是私产房,产权属于公民个人所有,后边赵某的房产是公产房产权属于国家所有,赵某获得的只是这一房产的承租权、居住权。其次,这两个案件适用的法律规定不同,前一案件适用的是婚姻法,后一案件中适用的是最高法院的一个司法解释《关于审理离婚案件中公房使用、承租若干问题的解答》,这一司法解释规定,“婚前由一方承租的公房,婚姻关系存续5年以上的” 双方均是可以主张承租权的。也就是说这样的情况下的承租权双方可以分割,“承租方对另一方可给予适当的经济补偿。”从这个案例中可以看出离婚案件中对于房产的分割,要详细分割,看似相同的房产,仅是细微的变化,案件的结果就大相径庭,如果有了这方面的争议必须仔细小心,否则失之毫厘,差之千里,如有这方面的法律问题,事先咨询律师是非常必要的。
二、贷款购买的房产在离婚时涉及到的分割问题。这样的案件有很多,但情况却不同,主要有这样几种:
第一种情况:夫妻一方是产权人,且是婚后购买或是接受赠与或其他方式获得,有房屋所有权证,且与他人无产权争议,包括与当事人的其他家庭成员亦无产权争议,即不存在就房产产生的未清偿银行贷款。如,夫妻双方结婚多年,家境殷实,在婚后一次性付款购买了一
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套房产(现房),由于是一次性付全款,并且很快获得了产权证。这样的房产由于是在婚后获得的,按婚姻法相关规定,是夫妻共同财产,在离婚诉讼中该房产可按有关规定进行分割,首先要看房产的具体价值,这个价值如夫妻双方协商不成,可通过有关机构进行鉴定。对此最高法院有相关司法解释可以参考。这样当然在诉讼中因为涉及协商、竞价、拍卖、作价、鉴定(评估)、变卖、举证期限或其他诉讼程序问题,当然要适用民事诉讼法的有关程序规定,这些当事人可与自己的律师或是其他法律行业人士咨询。
另一种情况值得注意,有些房产,虽是有产权证,有证据证明是夫妻共同财产,但是存在贷款未还清楚的情况,应该讲这样的房产并不是有全部的产权的,在离婚时分割起来可能更有特点。如:有一对夫妻在婚后购买一套房产,首付是30万元,另有贷款50万元,后来还款共达到15万元,其中还款本金是10万元、利息为5万元,现双方离婚房产市场价值为150万元。这样的房产如果分割就应该就此房产现价值减去存在的债务(贷款)再分割,即现价值150万元-未还贷款(总贷款50万元-已经还贷款本金10万元)即: 150-40=110万元,按这个价值双方进行分割,可以协商、竞价、拍卖、作价、鉴定(评估)、变卖。
第三种情况。如夫妻在婚后购买一房产,但由于当时家庭经济条件不是很好,购买时是与男方的另一亲属共同购买的,产权是夫妻双方与
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这个亲属共同拥有的,这样的房产虽是夫妻一方或双方名下的房产或是其他财产,但涉及到夫妻之外其他家庭成员的利益,即这一房产是家庭共同财产,这种情况下,就不是离婚案件可解决的问题了,因为离婚案件的当事人是夫妻双方,任何第三方均不可以当事人身份参与诉讼,故此类案件当事人可对照《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第20条规定制定诉讼策略,该条款规定:“离婚时夫妻共同财产未从家庭共同财产中析出,一方要求析产的,可先就离婚和已查清的财产问题进行处理,对一时确实难以查清的财产的分割问题可告知当事人另案处理;或者中止离婚诉讼,待析产案件审结后再恢复离婚诉讼。”当然,如果不是夫妻一方或双方名下的房产,但可能是夫妻与家庭成员共同的房产,当然可考虑通过析产诉讼,确定有关夫妻双方所占的份额,再在离婚诉讼中进行分割。
第四种情况,这是目前实践中遇到的比较多的问题。有一委托人苏先生在婚前以个人名义与开发商签订合同购买一商品房价值180余万元,其中有部分贷款,婚后按期还款(按婚姻法第17条规定,在婚后夫妻双方的收入肯定为共同收入,如果将此收入用于还房产的贷款,肯定应该视为用夫妻共同财产来还款)。后其与罗女士结婚生活三年后女方诉讼离婚,房产分割问题也在诉讼中产生争议。从这一案件中看出按婚姻法第18条规定,此房产是在婚前购买,肯定应该属于男方苏某的个人财产,这是肯定的。由于房地产市场的发展,房产增值,因此房价可能在几年中增值很多,如果涉及离婚案件可能就对
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这个增值部分会有分歧。后上海有关法院是这样认定的:夫妻一方婚前以个人财产按揭购买房屋并按揭贷款,产权登记在自己名下,该房屋仍为个人财产,同样的,按揭贷款为个人债务。婚后配偶一方参与清偿贷款,并不改变该房屋为个人财产的性质,因此,在离婚分割财产时,该房屋为个人财产,剩余未归还的债务为个人债务,对已归还的贷款中属于配偶一方清偿的部分,应当予以返还。就是说,本案中如果苏先生在婚后还款是50万元,则视为夫妻双方共同还款,如离婚应该给其妻子25万元的补偿。向苏先生这一类情况,有些其他省市的法院有不同的判决方式,如考虑到房产的价值的增值因素,同样就增值部分给其妻子适当补偿等,对这样的案件目前最高法院没有具体司法解释,我们认为根据公平原则以及等额互溢理论对增值部分应结合案件具体情况计算出增值率后按比例分配是公允的。如果当事人有这样的案件应该在案件中充分论证分配的合理性和公允性以保护自己的合法权益。
三、如果离婚后没有房产居住,怎么解决。
如果离婚案件的当事人在诉讼中无法得到房产的所有权或是承租权,怎么办?应该来讲,这种情况在诉讼中可能会遇到的,例如我们讲的第一种情况就是。这时可考虑按最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释
(一)第二十七条规定制定诉讼策略,该条第二款规定“一方离婚后没有住处的,属于生活困难。”在实践
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中如果出现这样的情况,一般法院会考虑适当要求一方给对方部分困难补助,当然数额是有限的,目的是只对一方暂时无法居住的情况进行适当解决。
以上是本律师团队结合实际案例关于离婚诉讼中对于房产如何分割(“公产房”并不是简单的分割问题)的相关法律问题分析,仅供参考,在实际诉讼中的很多问题,应考虑在诉讼中要避免“走入误区”的情况发生,具体讲,法律是一门科学,涉及离婚诉讼的实体法律或司法解释很多,究竟如何解决具体问题,建议在诉讼前与有关专业人士进行沟通咨询,以设定相应的离婚方案。
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对境外形成的证据强制要求履行公证认证问题的 http://s.yingle.com/l/gj/721808.html
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空运托运 http://s.yingle.com/l/gj/721806.html 煤炭进
口
关
税
日
起
恢
复
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海关关税术语 http://s.yingle.com/l/gj/721804.html 处理与涉外仲裁及外国仲裁事项有关问题 http://s.yingle.com/l/gj/721803.html
国际贸易结算货币有哪些
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关税应纳税额的计算
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什么是国际贸易结算中的托收
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海关行政复议相关规定(2018)http://s.yingle.com/l/gj/721791.html
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我国企业如何应对反倾销调查
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国际贸易结算方式的风险及防范对策 http://s.yingle.com/l/gj/721789.html
超限运输车辆行驶公路管理规
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海运航线的分类 http://s.yingle.com/l/gj/721787.html 国际贸
易
结
算
票
据的种
类
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跨国公司的产生和发展
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国际技术贸易是什么
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国际商事争端仲裁发生效力的五大类型 http://s.yingle.com/l/gj/721783.html
深圳绿色贸易壁垒的出现及影响
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关于货物运输业新办企业所得税退税问题的通知 http://s.yingle.com/l/gj/721781.html
海运提单的记载内容及主要条款分析 http://s.yingle.com/l/gj/721780.html
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进一步加强我国出口企业对国际贸易结算方式的理性选择 http://s.yingle.com/l/gj/721779.html
一次索赔的预防 http://s.yingle.com/l/gj/721778.html 海运
询
价的4
个
窍
门
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混合关税 http://s.yingle.com/l/gj/721776.html
关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定 http://s.yingle.com/l/gj/721775.html
国际货运常用的单证
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国际贸易结算的方式
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国际商事仲裁示范法
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关于运费追讨 http://s.yingle.com/l/gj/721771.html 无记名国债 http://s.yingle.com/l/gj/721770.html 国际结算的方式 http://s.yingle.com/l/gj/721769.html 前海注册公司
需要符合哪些条件
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过境税 http://s.yingle.com/l/gj/721767.html 出口
关
税的会
计
核
算
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技术性贸易壁垒在义乌的现状及对策 http://s.yingle.com/l/gj/721765.html
国际贸易结算中票据的涵义
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温州鞋企遭受非关税壁垒的原因及对策分析 http://s.yingle.com/l/gj/721763.html
关税的基本纳税方式有哪些
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中兴法律事务所接受原告的委托,并指派我作为代理人参加本案的审理工作,现依据本案的具体事实及有关法律规定,提出如下代理意见供法院参考:
一、本案原被告双方感情确已破裂,法庭应判决解除双方婚姻关系。原被告双方婚前认识不久,大概几个月就结婚,婚前缺乏了解,没有深厚的感情基础,婚后二人没有共同语言,尤其大打出手,于5月6日,又一次殴打原告,脖子受伤,身体其它部分也多处受伤,被告的行为已经严重危及原告的生命健康,原告忍无可忍,对被告已无夫妻感情可言,双方感情确已破裂,无和好可能,并出于对原告的生命安全考虑,请判决双方离婚。
二、子女赵鑫随被告生活。第一,原告因被告的殴打造成身体不好,精神状况极差。第二,子女赵鑫目前跟随爷爷奶奶生活,对爷爷年爱感情深,跟随父方生活对子女生长有利。第三,原告没有稳定住处,我国《婚姻法》对子女的态度是对孩子的学习健康成长有利的一方优先考虑。通过上述考虑,与啊高的目前情况对孩子的生活成长不利,请法庭判决孩子随男方生活。
三、抚养费由被告承担。原告离婚后,没有经济来源,没有工作,自己生活还很困难,没有住房,确属于经济困难,请法院酌情予以考虑,抚养费由被告承担,待原告有经济收入脱离困境时,一定给付抚养费,履行做母亲的义务。
第四、原告不应当返还彩礼。第一,彩礼是被告因为原告统一嫁给给高自愿给付的,属于赠与行为,并且原告与被告登记结婚并生一子,履行了婚约,至是因为感情不和无法共同生活才提出离婚的。第二,原告并不符合返还彩礼的法定情形,根据《婚姻法》解释(二)第十条的规定:“当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的,如果查明属于以下情形,人民法院应该予以支持”。
(一)双档未办理结婚登记手续。
(二)双方办理结婚登记手续,但却未共同生活的。
(三)婚前给付并导致给付人生困难的。
原告不具有返还彩礼的法定情形,原被告双方结婚后一定时期内没有经济收入。婚后一年内生下赵鑫,没有积蓄,生孩子所需要的费用是原告的彩礼钱支付的,并且也都用于家庭生活,被告要求返还彩礼的要求无法可依,法庭不应支持被告的请求。
五、被告应赔偿原告精神损失费1万元,被告动不动就殴打原告,实施家庭暴力,给与原告气受,原告不仅肉体受到伤害,精神上也受到严重创伤。原告因此吃不下饭精神萎靡。根据《婚姻法》第四十六条的规定,实施家庭暴力的,无过错方有权请求损害赔偿。
六被告家里的冰箱、电脑、洗衣机等财产属于女方婚前财产,是原告父母陪送的嫁妆是有发票为证。
要求平分没有法律依据转租赁合同。
七、第一、被告所提出的8000元存折,原告不否认存在的事实,但是这笔钱是原告母亲出嫁前赠与原告的,属于陪嫁前赠与原告的,属于陪嫁,这是民间习俗,符合常理。而且从存款时间来看,是20xx年9月份存的,原告和被告登记时间是20xx年10月份举行婚礼的时间是20xx年12月12日。从20xx年12月份至6月份被告1000/月属于学徒,20xx年9月份每个月1500元,这么短的花费根本不可能有8000元存款。不难看出这笔钱不是被告上班挣的,间接证明这笔钱是原告父母挣的。
第二、退一步说即使这笔钱是共同财产,根据《婚姻法》的规定,夫妻双方对共同所有的财产,有平等的处理权。《婚姻法》解释(二)第十七条第一款:夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的,因日常生活需要而处理夫妻共同财产的,任何一方均有权决定,原告有权处分这份财产,所以,原告有权不返还被告4000元。
第三、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条规定:“当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利;对于人在举证期限提交的证据材料,人民法院审理时,不组织质证。但对方当事人同意质证的除外。被告提出的8000元存折是当提交。已超过举证期限,应视为被告放弃举证权利,而且原告不同意质证,所以,被告提出的返还4000元存款,法庭应支持。
八、被告当庭申请调取银行存款的申请法院也不应支持。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十九条规定:“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据,不得迟于举证期限届满前七日,被告当庭提交已超过法定期限,应视为被告放弃举证权利。所以不应支持被告的请求。
以上是代理人的意见,供法庭参考。
代理人:
原、被告之间的夫妻感情确已完全破裂,符合法定的离婚条件,依法应准予离婚。
1、从原、被告之间的婚姻基础看,双方是经亲戚朋友介绍认识的,交往不到4个月时间,双方在彼此没有充分了解的情况下订了亲,随后又在未领取结婚证的情况下按农村风俗举行了婚礼,原、被告之间的婚姻基础并不牢固。
2、从原、被告之间的婚后感情看,二人结婚时间不久,就经常为小事发生争吵、殴打,离家出走,虽经多次劝说调解,但双方一直未能和好,婚后二人又未建立起夫妻感情,难以共同生活。
3、从目前夫妻关系的现状看,已经没有和好的可能。xx年7月起,原告就彻底离开被告,二人分居已近3年,期间也没有任何联系,并且没有丝毫改善关系的迹象,原告离婚态度坚决,而被告对二人和好采取无所谓态度,不积极、不主动,原、被告的夫妻关系已完全没有和好的可能。
这些事实表明,原、被告之间的夫妻关系早已名存实亡,夫妻感情确已完全破裂,完全符合《婚姻法》第32条第4款(因感情不和分居滿二年的)以及最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第2条的规定(婚前缺乏了解,草率结婚,婚后未建立起夫妻感情,难以共同生活的)。代理人认为,原、被告之间既然无共同语言,性格又不和,更谈不上夫妻感情确,再维持这种名存实亡的夫妻关系已无实际意义,如果非要一味的维持这种关系,对双方来说都是一种痛苦,对原告来说更是一种伤害,况且原告已是第二次起诉离婚,离婚态度坚决,依法应当准予离婚。
内容摘要:开展未成年人刑事案件社会调查关系到“宽严相济”刑事政策的运用,是对未成年人特殊关爱的需要。在未成年人刑事案件社会调查和报告的撰写中应注意多样调查方式的选用,并根据实际需要扩大调查对象范围,从而全面收集有关未成年人的相关信息,在此基础上进行客观全面分析,并提出合法合理建议。
关键词:未成年人 犯罪 社会调查报告
在办理未成年刑事案件过程中,要实现宽严相济的刑事政策,除了要保证基本犯罪事实清楚的情况下,还必须掌握未成年犯罪嫌疑人、被告人的一贯表现、主观恶性及人身危险性,对于挽救价值较大的未成年人进行轻刑化处理,反之则进行必要的惩罚,只有这样才能实现宽严有别。同时,开展未成年人刑事案件社会调查也是对未成年人特殊关爱的需要。笔者认为,判断未成年犯罪嫌疑人、被告人不同程度的主观恶性和社会危害性,掌握他们的成长经历和生活环境特点,从而针对不同情况的未成年人科以不同的刑罚,开展不同的帮教工作,正是对未成年人的特殊保护和关爱。为此社会调查必须全面、客观,并在此基础上做出全面客观的分析,提出合法合理的建议。
一、采用多样调查方式
社会调查方式的多样性是未成年人刑事案件社会调查进行客观、全面信息收集的基础。社会调查应当根据案件具体情况及需要收集的信息内容有针对性地选择社会调查方式,应以能有效收集信息为选择标准,以不给未成年人的生活、学习、就业造成负面影响为原则。实践当中经常采用的方法有单独会谈、专门访问、随机走访、座谈会、近距离观察、提供说明鉴定材料、了解档案信息等方式。关于社会调查的开展方式,应当要求调查人员尽可能采用会谈、走访、近距离观察等直接方式进行调查,保证获取第一手信息。除非存在难以克服的障碍,或者以直接调查的方式进行调查可能损害到未成年人的合法权益或者产生其他不良影响时,才可考虑请有关部门提供说明鉴定材料或调取档案材料等间接调查方式。
在办理王某故意毁坏财物案(案例四)过程中,检察机关经审查发现,该案证据确实充分,但王某的行为动机不明确。为深入了解未成年人的犯罪动因,切实做好“教育、感化、挽救”工作,检察机关决定成立调查小组,重新开始社会调查。检察机关办案人员为了了解未成年犯罪嫌疑人王某的犯罪诱因、主观恶性、悔罪表现和挽救价值等信息,主要采用了当面会谈、随机走访及近距离观察的调查方式。工作中,检察机关办案人员在调查开展之前拟定了详细的访谈询问提纲,并在调查过程中严格遵守两人调查的工作要求,同时为了方便访谈对象由其选择访谈时间和地点。办案人员与王某的监护人及王某的班主任老师进行了会谈,了解了王某犯罪诱因及在家中和学校里的一贯表现,并通过社区走访的形式了解了王某的日常表现,同时通过近距离观察的方式了解王某的认罪、悔罪态度。调查过程中,办案人员和访谈对象进行面对面地深入交流,对调查过程中发现的问题和线索进行了及时追问,除全面了解王某的情况外还深入了解了访谈对象的意见和建议,在访谈的最后由访谈对象签字确认,保证访谈笔录的客观、真实。
笔者认为,王某故意毁坏财物案犯罪事实比较清楚,王某犯罪的原因也比较单一,故该案中采用当面会谈和随机走访并辅之以近距离观察的方式就可以收集所需要的信息。对于其他案件应结合实际情况选择调查方式,除选择常规调查方式以外,还可以积极拓展社会调查的新方式、新渠道。通过心理学等专业的科学鉴定、人格测量等方式对涉罪未成年人进行人格调查,可以更好地印证调查走访所得到的信息,保证信息收集的客观性、真实性、完整性、实用性。
二、扩大调查对象范围
调查人员调查收集的未成年人信息直接决定对未成年人的处理结果,必须做到客观真实。为了防止“偏听偏信”,必须将该信息收集视如证据收集,所获得的能够影响司法机关做决定的信息须经过多方证实,形成印证,只有这样才能保证信息的客观真实。为此,必须适当扩大调查对象的范围。在实践中,调查对象包括未成年人的监护人、父母、亲属朋友、邻居、老师、同学、同事、社区工作人员中了解未成年人的自然人,也可以包括社区、学校、工作单位等未成年人生活、学习、工作的机构组织。在王某故意毁坏财物案社会调查中,检察机关办案人员通过其监护人得知王某父母因车祸去世的信息,并在社区走访和老师会谈中证实了该信息的真实性。同时在与王某班主任老师的会谈中了解到王某在车祸发生前学习成绩一直优秀,家庭发生变故后变得郁郁寡欢,学习成绩也一落千丈,这个信息与王某监护人的说法形成了印证。此外,有关社区人员对王某一直以来的乖巧表现进行了证实,与王某的监护人及班主任老师提供的信息相互印证,最终调查人员采信了上述信息,保证了调查内容的客观真实。
三、进行信息全面收集
社会调查报告作为司法机关作出决定的重要参考和依据,应全面、客观的反映未成年人的自身、家庭及生活、学习情况,可以据此判断未成年人犯罪的原因、深层诱因,犯罪时的心理、犯罪后的悔罪表现及帮教、挽救价值的高低。因此,笔者认为,未成年人刑事案件社会调查报告必须包括个人情况、家庭情况、成长背景、日常表现及犯罪前后的行为表现。具体而言,未成年犯罪人的个人情况,包括其道德品质、性格特征、受教育程度、习惯爱好、身心状况等,还要特别注意其精神状况;未成年犯罪人的家庭情况,包括其父母、兄弟姐妹及重要亲友的情况,家庭成员关系、感情状况,家庭经济状况,家庭的教育管理方式方法,有重要影响的家庭事件等;未成年犯罪人的成长背景,包括其成长经历,受教育经历,社会生活经历,其居住地的状况等;未成年犯罪人的日常表现包括社区表现,也包括其在学校的表现,师生关系,同学关系,社会交往中的表现等;犯罪前后的行为表现包括有无犯罪前科,犯罪后有无悔罪表现,犯罪是否有自首、立功、积极退赃等情况。在王某故意毁坏财物案的社会调查报告中,多方考察了解到王某父母双亡,现由姑姑抚养,与姑姑夫妇感情深厚,与老师同学关系融洽,社会交往单一,无不良嗜好。案发前没有违法违纪行为,学习成绩一度优秀。犯罪原因是因其父母遭遇车祸身亡,对机动车怀有愤恨,加上幼时常去的公园被改成停车场一时情绪失控,最终导致毁坏财务行为的发生。案发后王某在姑姑的陪同下主动投案自首,并能够积极进行民事赔偿,已深刻认识到自己的错误。这些内容全面而客观地反映了王某的情况,最后成为调查报告的结论依据。
四、开展全面客观分析
在未成年人刑事案件社会调查报告中,对相关信息收集作为一项基础工作,最终要经全面考察分析。一方面应该对收集信息的客观真实性进行分析论证,包括信息收集主体、程序、行为的合法性分析和信息确实充分性分析。另一方面,对未成年人的个性特点、一贯表现、犯罪原因、主观恶性、悔罪表现、再犯可能、挽救价值等情况进行分析论证,得出结论性意见。比如在王某故意毁坏财物案中,调查员为检察机关专司未成年人案件办理的检察官,主体合法,调查过程由两人共同开展程序、行为合乎规定,在此基础上收集的信息相互印证,确实充分,并得出王某性格内向、一贯表现良好、犯罪系因父母事故影响,情绪激动,临时起意所致,主观恶性较小,悔罪表现良好、回归社会后再次危害社会的可能性较小,具有较高的挽救价值的考察结论。
时间:2007年04月03日 | 作者:陶长喜律师 | 关键词:离婚 | 浏览:12643
在离婚案件中,大量的涉及婚姻关系的一方或双方伪造夫妻共同债务的情况,律师接受这类案件,应该深入的了解案情,仔细辨别有关借据的真伪,详细的询问“借款人”借款的细节等等,只有这样,才能揭露虚假债务的矛盾,使虚假性其充分的暴露于法庭。
代 理 词
尊敬的审判员:
湖北普明律师事务所接受李某某的委托,指派我们作为原告李某某诉被告张某某离婚纠纷一案的代理人,参加了今天的庭审活动,通过刚才的法庭调查,代理人现根据本案的事实和我国现行法律,阐述如下代理意见,恳请审判庭能够予以采纳。
一、原被告夫妻感情现已破裂,人民法院应判决解除双方婚姻关系
1、原告李某某与被告张某某无婚姻基础,婚后未建立起夫妻感情
原被告双方虽领取有结婚证,但这并不能掩盖和解决双方在性格、年龄、爱好等方面存在的巨大差异,双方的矛盾始终存在。这些矛盾有的来自于年龄上的原因,(双方的年龄相差近10岁,可以说一个出生、成长于文革时期,另一个出生、成长于改革开放时期,双方对事物的看法、见解不同之处很多,这样的代沟不利于夫妻感情的建立。)有的则来自于个人爱好的不同(例如被告喜好扎金花这样的赌博游戏,而原告对此深恶痛绝)。正是因为这种不可调和的矛盾根本性、长期性的存在,随着原被告双方共同生活时间的推移,夫妻间的矛盾越来越激烈,终于导致李某某在结婚后的第八个月——2003年10月向某某县人民法院提起了离婚诉讼。后因意志以外的原因,于2004年4月向人民法院撤回了起诉。
根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第二条的规定,针对原被告这类婚前缺乏了解、草率结婚,婚后未建立起夫妻感情,难以共同生活的情况,人民法院可以判决双方解除婚姻关系。
2、原告李某某与被告张某某因夫妻感情不和,现已分居两年有余
原告李某某为摆脱不幸婚姻的巨大重负和被告张某某的纠缠,于2003年10月底偷偷离开了被告,前往广东省独自打工。时至今日双方因感情不和而分居的时间已超过了两年。根据我国《婚姻法》第三十二条的规定,因双方无法共同生活、感情不和而两地分居满两年的情况,人民法院应当认定夫妻双方的感情确已破裂,判决准予双方离婚。
3、被告张某某存有赌博恶习,且屡教不改,夫妻间难以共同生活
原被告之间无法建立起夫妻感情的原因之一就是被告张某某有赌博的恶习。被告在结婚后的第三个月,即2003年5月,就向原告出具了借条,借条载明的内容竟然是被告借原告的钱用于赌博,如果到期未归还,被告同意协议离婚,协议离婚的条件是在离婚时原告再给被告4000元钱。婚姻、赌博、钱财,在被告的心目中,哪个最重要?被告沉迷于赌博的心智和被告对原告毫无夫妻感情、视婚姻如交易的事实在这张借条中暴露得淋漓尽致。
根据我国《婚姻法》第三十二条的规定,被告存有赌博的恶习,经多次、长期的规劝、教导,被告无任何改正,造成夫妻无法共同生活、夫妻感情完全破裂的,原告因不堪忍受而提出的离婚请求,人民法院应当予以支持。
二、被告与本案证人间无真实的借贷法律关系,被告出具的借条系虚假捏造,其真实性不应得到法庭的认可。
1、借条数额较大,证人对借条未能妥善保管甚至认为毁损,不合常理
本案中债权人(证人)的借款动辄上万元,其借条理应得到妥善的保管,但法庭上四位债权人出具的四张不同年代的借条中,竟有三张使用格式、质地相同的纸张,这说明该批借条是同一时间伪造的借条。除此之外,各张借条不仅被人为地搓揉,而且有的借条沾有的泥土都未擦干净,很显然证人欲盖弥彰地出示这种借条是企图让法庭相信其借款年代的久远,借条的陈旧。数额这么大的几张借条,却未能得到符合情理的妥善保管甚至人为的搓揉和沾满泥土,能不令人对其真实性疑窦百生吗?
2、债权人与被告的关系不密切,其陈述借款经过不合事实和情理
债权人在法庭上纷纷表示其与被告没有关系,是看在被告哥哥面子上才将大额借款由其哥哥作担保出借予被告。既然证人是信赖被告哥哥才借款,为什么借条不是由他们信任的被告哥哥来出具,而是由他们并不熟悉、更谈不上信任的被告来出具呢?既然借款是由被告哥哥作担保,为什么证人没有要求被告的哥哥在借条上书写担保并签字呢?这样的借条原告又怎能认可?
3、被告声称自己借钱用于了寻妻,但其未能证实这种说法的真实性
根据原告曾起诉离婚、被告有赌博恶习、夫妻长期分居、无往来。被告“借款”之时,其夫妻二人已处于感情破裂、无和好可能的分居状态。原告是在无法忍受被告的恶习和巨大的生活压力下主动出走的,不是消极地失踪。被告明知与原告无和好可能、原告逃离被告的事实,并对原告毫无感情可言(婚后仅三个月就借款用于赌博、不还钱就离婚的借条可以证明)的情况下,花巨大代价寻妻符合常理吗?
此外,被告坚持认为自己所举的债务用于了寻妻,要求原告承担返还责任。那么,既然被告在借款之时就知道这笔款项在往后原告有返还义务,为什么被告就没有细心留存相关的交通费、住宿费、登载寻人启事等所发生相关费用呢?被告未向法庭出具足以证明其连续地从事寻妻行为的证据,其一人口述的借款用途难道不是虚假的吗?
因此,我们对借条的真实性不予认可。
4、债权人之一未在庭审笔录上签字,借条显属虚造
债权人汪某某在出庭作证后,未按法庭的要求在庭审笔录上签字。这不仅说明其因害怕承担出具伪证的法律责任而不敢签字,其在法庭上所述的证言无法律效力。也同时证明数位证人(债权人)所列举的借条的真实性是虚构的,是不可靠的。
三、除被告出具的借条不具备真实性,原告不予认可之外,该“借款”亦不属于夫妻共同债务
1、借条书写的时间都在2003年11月以后,当时夫妻业已分居,所举“债务”未用于共同生活,原告无返还义务
《婚姻法》第四十一条规定:离婚时,原为夫妻共同生活所负的债务,应当 共同偿还。但是,债权人出具的借条皆表明,“借款”的期限都在2003年11月之后。而在庭审中查明的事实是在2003年10月底,原告李某某就外出打工,未再于被告张某某有过任何的联系。可见,被告对外所举的“债务”,均未用于夫妻间的共同生活,这些“债务”皆属于被告个人的“债务”。(另外,证人作证说明“借款”是借给被告个人用于经营或急事,表明证人是与被告个人形成的“债务”,是被告个人的“债务”)
原告李某某因感情不和逃离了被告,其不愿被告找到自己。被告明知这一点,却借取巨额“债务”来寻找原告,既未用于夫妻的共同生活,其用途也是原告没有接受的,故不能算作是夫妻共同“债务”。
2、被告无法证实其所“借款”项的真实用途
被告未向法庭出具足以证明其连续地从事寻妻行为的证据(上已论述)。其主张“债务”属于夫妻共同“债务”的理由不应获得法庭的支持。
四、债权人的“债权”应另行起诉主张
本案审理的是原被告间的离婚诉讼,在被告所举出“债务”的真实性存在重大疑虑,且原告不予认可的情况下,证人的“债权”是否真实合法的存在不是本案审理的对象和范围,人民法院在审理本离婚案时不应对证人的“债务”予以审理,而应当告知各位证人另案提起民事诉讼。综上所述,原被告夫妻感情确已破裂、双方分居已满两年、原告曾诉请过离婚、被告有赌博恶习,人民法院应当判决解除原被告双方的婚姻关系。由于被告所举“债务”系捏造、不能证明用于夫妻共同生活,且原告未予认可,人民法院应当判决债权人的“债权”由债权人另案起诉。
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陶长喜 韩飞
二〇〇五年十一月十七日
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