我国上市公司管理者收购的分析（推荐10篇）
从粤美的，到万家乐、宇通客车、深圳方大，近期一批上市公司已实施或正在发生经理层收购行动，已引起市场各方人士的关注。由美的集团管理层和工会共同出资组建的美托投资公司，受让粤美的原第一大股东顺德市美的控股有限公司14.94%的股份，正式成为粤美的第一大股东。而以客车总经理汤玉祥为法人代表、主要出资人均系宇通客车员工的上海宇通创业投资公司，则通过受让宇通集团89.8%的股份，间接控股宇通客车。深圳方大公司第一大股东将其所持有的全部深圳方大法人股,分别转让给深圳邦林科技发展有限公司和深圳市时利和投资有限公司。邦林公司法定代表人熊建明是深圳方大的董事长，其直接与间接持有深圳方大的股权已高达29.89%；时利和投资有限公司则是由深圳方大除了熊建明之外的其他高层管理人员及技术骨干共同出资成立的。上述上市公司实行管理层收购的背景是国有股减持。
我国上市公司普遍存在国有股“一股独大”、所有者代表缺位、内部人控制、公司治理结构不够完善等问题，通过国有股减持，不仅使得国有资产作战略性调整，而且有利于规范上市公司治理结构。由于国有股还不能上市流通，按照目前出台的减持方案，上市流通的国有股份有限，管理层收购无疑为国有股的退出提供了一条新途径。由于上述上市公司的管理层收购的主要目的在于国有股的减持，所以，与国际通行的MBO相比，还有一定距离。应该说，尽管目前一些企业包括一些上市公司对管理层收购活动进行了一些探索和实践，企业管理人员通过融资，收购所服务企业的股权，完成了管理者向股东的转变，在一定程度上对于企业降低代理成本，理顺产权关系有一定的积极意义。但作为一种企业并购的方式，一种制度的创新，管理层收购在我国还处于起步阶段，对它的进一步发展还需在制度上进一步规范，制定相关政策和规定，加强监管。
MBO企业的所有者与经营者合一的治理结构，是与其独特的产权结构、融资结构相适应的，我国上市公司管理层收购并不是真正的MBO，那么其所有者与经营者合一的治理结构未必是适合公司发展的。实际上已有学者指出，我国上市公司管理层收购会形成新的“一股独大”，因为当管理层持股达到一定的程度时，对表决权的控制会使管理者有足够的能力保住自己的位置，并以股东财富换取自己利益。比如，深圳方大通过管理层收购，其法人代表方大集团现任董事长熊建明已占其总股本的36．14％，而第三、第四大股东的股份仅为8．56％、1．31％，在权重上无以与之“抗衡”。难怪有人担心这些公司是否会出现新的内部人控制问题。所以，在达到了国有股减持的目的后，明智的做法应该是尽快改变产权结构，改变所有者和经营者合一的治理结构。
虽然我国目前实践中对管理层收购的应用在产权改革中居多，而且还不是真正意义上的管理层收购。应当说目前我国无论是上市公司还是集体企业的管理层收购，都只是运用了MBO的某些功能，以达到产权改革的目的，在产权结构、融资结构上都与MBO不同。因此，它们运行机制和目的也不同。那么真正的管理层收购在我国究竟是否有市场前景呢?
关键词：上市公司,管理层收购,建议
管理层收购在西方发达国家已经处于相对成熟的发展状态, 而在我国上市公司中则具有更多的本土化色彩, 尚在摸索中前进;我国上市公司管理层收购不但绩效不显著, 而且存在诸多问题。针对上述问题, 笔者认为应采取以下对策:
1、建立科学的定价制度, 保证收购价格的公正性
现阶段MBO的定价都是公司自己制订的, MBO的对象是上市公司, 如果自卖自买、暗箱操作, 必然损害投资者、债券人和企业职工的利益。从己经实施的上市公司MBO情况来看, 收购价格偏低的情况确实存在。一些企业在实施MBO过程中, 定价不透明。企业管理当局为了实现以较低的价格实现MBO, 先是隐瞒利润, 扩大账面亏损, 收购之后, 再扩大账面利润, 实行高现金股利政策, 以缓解管理层融资所带来的巨大资金压力。
公平合理的收购价格的确立, 应该综合评定企业的资产状况及经营潜力, 比照企业的盈利能, 按照未来成长性估价, 同时综合考虑管理层的合理补偿, 承认企业家人力资本的价值, 体现按要素分配的原则。而不能仅仅根据净资产估价。笔者认为, 对于上市公司的管理层收购而言, 规定国有资产价格一定不能低于净资产的制度是有很大弊端的, 因为这样会诱使经理层虚减利润做低净资产。国有资产的定价应该通盘考虑, 不能一概而论。
2、拓展管理层收购的融资渠道
《贷款通则》关于“商业贷款不得用于股本权益性投资”的规定, 使得商业银行无法在管理层收购中发挥重要作用, 致使管理层收购外部融资困难, 带来了很多问题。最近出台的《企业国有产权向管理层转让暂行规定》又明文规定:“管理层不得采取信托或委托等方式间接受让企业国有产权。”这就排除了管理层通过信托方式筹集收购资金的可能, 管理层收购的融资渠道变得更加狭窄。
大力拓展我国MBO融资渠道, 使MBO融姿合法化和透明化是当务之急。笔者认为可以从两个方面入手: (1) 发展MBO风险基金以基金方式为管理层提供收购资金。风险基金是近两年才涉足MBO领域的融资手段, 其操作规程、风险控制、退出机制等均处于雏形阶段, 且国内尚无产业基金相关立法。 (2) 通过聘请财务顾问来安排融资。这种方法事实上是发达市场经济国家MBO实施中最重要的资金获取方式之一。
3、加强管理层收购的信息披露
信息披露的及时、准确以及是否符合“公开、公平、公正”原则, 将会影响到市场各方的利益。管理层收购不仅影响到公司的股权分布, 从长远角度看可能影响到公司的未来战略性目标调整。加强管理层收购的信息披露, 有利于管理层收购走向规范化, 并切实发挥降低企业代理成本、实现有效激励、改善企业经营绩效等方面的作用。
证券监管机构应加强MBO信息披露的及时性和有效性, 这主要包括以下几点: (1) 对独立财务顾问分析报告的主要内容进行规范要求上市公司至少应对收购主体的股东结构、财务状况以及MBO的定价、资金来源、还款方式等进行详细的披露与分析。 (2) 要求上市公司聘请律师对收购行为的合法性, 包括定价、资金来源、还款方式等行为的合法性出具法律意见。另外, 我国相关法律部门应考虑通过法律规定MBO的强制信息披露, 不仅要扩大信息披露的范围, 还要加大惩罚力度。
4、加强管理层收购的法制和监管机制建设
管理层收购的最终目的是要对企业的后续发展有利, 如致力于内部的改革、业务的重组、降低费用和开支, 以提高经营绩效。因此政府应加强对MBO后目标公司的运作监管, 完善MBO目标公司的治理机制。
政府应为此提供比较明确的MBO产业指导意见, 明确MBO作为一种产权变革形式的地位和适用范围, 从政策导向上规范我国MBO的发展。此外, 还应警惕MBO带来的各类风险, 加强对MBO的监管。除了国资机构代表出资人加强对MBO的监管外, 应该引入包括独立董事、媒体等的外部监督, 以保证MBO运作的公平、公开和公正。
上市公司管理层收购监管的目标是建立一个公司内部治理机制和外部市场监管结合, 相关部门配合的多层次、多角度监管体系。证券监管机构应维护中小股东利益、保证管理层收购信息披露充分, 国资委应加强对国有资产保值、增值的监管, 中国人民银行应加强对管理层收购融资来源合法性的监管。
5、完善上市公司的退市机制
管理层收购通常会导致管理层拥有公司大部分股份, 因而在管理层收购结束后, 上市公司通常退市并转为私营公司。我国已经颁布了《亏损上市公司暂停上市和终止上市实施办法 (修订) 》, 2012年6月28日, 沪、深证券交易所正式发布完善主板、中小板上市公司退市制度的方案。如果要使管理层收购在处理国有资产、完善公司的治理结构中发挥重要作用, 同时保护中小股东和债券人的利益, 就需要不断地完善上市公司的退市机制。
6、加强中介服务机构的建设
加强中介服务机构的建设, 有利于降低企业进行MBO的成本, 也有利于公平地确定MBO中股权的转让价格, 避免国有资产的流失。
首先, 管理层收购要求会计师不仅要具有较高的专业技能, 更要具有高度的道德水准和严格的职业操守。从我国现有的市场体系来看, 中介服务机构还很不发达, 这就导致管理层收购这种需要很强专业性服务的操作过程难度加大, 提高了MBO的收购成本。加强中介服务机构的参与, 可以有效地降低企业进行MBO的成本。
一、当前我国管理层收购的积极意义
(一)明晰产权，解决产权主体缺位的问题
在我国，国有企业尤其是国有上市公司和大多数集体企业的国有产权主体人格化问题一直未得到有效的解决，“所有者缺位”问题依然严重，在当前国有企业管理层剩余索取权还十分缺乏的情况下，他们却在国企改革权利下放和相关法律法规还不完善的庇护下获得了大量的控制权，形成了国有企业尤其是国有上市公司事实上的内部人控制，并由此产生严重的内部人控制问题。而国有企业管理层收购的实施和开展，使得企业原来分离的所有权和经营权又得到相对的统一，从而较为有效地解决了国有企业“所有者缺位”的问题，如四通集团和粤美的管理层收购主要是为了解决集体企业和乡镇企业的产权问题，这对我国国有企业改革的深化、现代企业制度的建立无疑具有巨大的促进作用。
（二）为国有资产的退出提供了一条重要途径
长期以来，我国国有企业缺乏效率的问题并未从根本上解决，随着国有企业改革的逐步深入，人们越来越清楚地认识到必须对国有经济进行战略性的重组和收缩，实现国有资本从一般性竞争部门向战略部门集中。国家也适时推出了国有经济“有进有退，有所为有所不为”的政策方针，管理层收购恰好为这一思路的实施提供了可能。
（三）为公司的激励与约束机制提供了一种新形式
我国上市公司的长期激励问题一直是困扰我国公司管理层的一个难题，上市公司管理层持股比例的低下导致管理层和公司投资者目标函数的严重偏离，上市公司管理层经营行为的短期化十分严重，公司大量的资源被用于管理层的在职消费上，并最终导致公司的经营业绩逐年下滑，投资者的利益受到严重的侵害。在当前公司管理层还难以通过股权、期权获得正当利益的情况下，通过上市公司的管理层收购可以实现所有权与经营权的相对统一，理顺所有者与经营者的关系，从而充分调动他们为公司努力工作的积极性。
(四)有利于我国经理人才市场的培育
管理层收购为上市公司的管理层提供了一个充分发挥自身才能的机会，这有利于公司的管理层和外部投资者通过市场来评价管理层的价值，从而为我国经理人才市场的建立创造了条件。
二、当前我国管理层收购的弊端
一方面，公司的管理层为了通过管理层收购以达到转移财富的目的，可能利用信息不对称来逼迫公司的大股东转让股权。他们可能通过调剂或隐藏利润的办法先扩大帐面亏损，然后利用帐面亏损逼迫地方政府低价转让股权至自己持股的公司，一旦收购完成，他们再通过调帐等方式使隐藏的利润合法出现，把利润分给自己持股的公司，以缓解管理层融资收购带来的巨大财务压力。
另一方面，近年来西方有关公司治理的最新研究成果表明，由于在各个国家的公司中，中小股东和债权人的权利被控股股东剥夺的现象普遍存在，在绝大多数国家的大型公司中，基本代理问题不是伯利和米恩斯式的公司外部投资者和经理人员之间的冲突，而是外部投资者和几乎完全控制经理人员的控股股东之间的冲突，因此加强对外部投资者的保护就显得尤为重要。
三、相关政策建议
根据上文对当前我国上市公司管理层收购的利弊分析，为了充分发挥管理层收购的积极作用，削弱其不利影响，笔者提出以下几点建议：
（一）公开竞价
美国公司的管理层收购一般以每股市价作为买卖双方讨价还价的第一个基准，除此之外，他们还就公司后续的发展能力和市场空间作更为详细和量化的讨论，并非常注重公司的经营现金流，因为其直接关系到管理层收购中贷款和债券的清偿。由于我国上市公司股权结构的独特性，我们不能照搬国外的经验，但我国国有股转让定价追求的应是公允性，合理、公允的转让价格，应该以每股净资产作为基础，综合考虑公司的赢利能力、负债能力，同时允许其它公司的管理层参与收购竞争或竞标，防止国有资产流失以及定价混乱的局面。
（二）大力拓展融资渠道，建立和完善其退出机制
由于管理层收购的标的金额较大，通常远远超过管理层个人的支付能力，缺乏合适的融资渠道和融资机构使我国上市公司的管理层收购大部分通过民间资本借贷来解决。大量通过个人间协议流动的民间资本，一方面反映了管理层收购对融资的现实需求，另一方面却隐含了不能到期还债而潜在的金融风险和社会不稳定因素，因此大力拓展我国管理层收购的融资渠道就显得尤为必要。考虑到我国资本市场上的机构投资者已经初具规模，借鉴西方发达国家的经验，当前可以发展信托投资公司、管理层收购基金、资产管理公司、信用担保公司、风险投资公司等机构投资者。机构投资者所具有的资金量大、投资分散等特点，有利于降低投资风险，从而在一定程度上化解个人融资可能带来的金融风险。另外，诸如可展期银行贷款、优先级从属票据、可转换债券等金融工具的创新，也能极大地丰富我国上市公司管理层收购的融资渠道。
在西方发达国家，管理层收购融资的还款来源主要是公司部分资产的变卖、公司经营活动现金流入、公司转卖或（非上市公司的）发行上市。而在我国上市公司管理层收购的实践中，由于企业产权转让市场还不活跃，管理层收购融资的还款来源主要依靠公司经营活动的现金流入，退出途径相对比较单一，因此有必要建立和完善我国上市公司管理层收购融资的退出机制。
（三）加强信息披露的及时性和有效性
从我国已经发生了管理层收购的上市公司信息披露的情况来看，有的没有披露交易价格；有的对收购原因的阐述过于简单、笼统，没有针对上市公司各自的具体情况说明收购活动的原因；有的虽然披露了收购价格，但对收购价格的确定依据未能做进一步的说明。另外，在收购资金的来源披露上，一般都是披露为由受让方自筹或自行解决。为了防止国有资产的流失和保护公司外部投资者的利益，必须加强我国管理层收购信息披露的及时性和有效性，可以从以下几点入手：1对独立财务顾问分析报告的主要内容进行规范，要求至少应对收购主体的股东结构、财务状况以及管理层收购的定价、资金来源、还款方式等进行详细披露与分析，并对上市公司以后的影响进行分析；2要求上市公司聘请律师对收购行为的合法性包括定价、资金来源、还款方式等行为的合法性出具法律意见；3尽快出台持股变动报告书的格式，将“详细披露”的内容具体化。
（四）加强对实施管理层收购的上市公司的监管
为落实《国务院关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见》（国发[2014]14号，以下简称14号文）精神，我会在现行《证券法》框架下，对《上市公司收购管理办法》（以下简称《收购办法》）部分条文进行修改。
一、修改背景
股权分臵改革完成后，我国证券市场发生了深刻变化，上市公司股权结构渐趋分散，股份流动性逐步增强，公司股价表现成为并购重组的重要驱动力，并购重组的市场化程度明显提升。为贯彻落实14号文精神，更好地使资本市场服务于国民经济发展，结合《收购办法》实施七年多来的市场实践，我会对《收购办法》作出进一步修改，重点是简化审批环节、放松行政管制、加强事中事后监管、提高并购重组效率。
二、修改内容
（一）兼顾效率与公平，取消要约收购行政许可（修改第二十八条、第三十一条）
为遏止虚假要约和欺诈性要约，现行《收购办法》对要约收购设臵了行政许可程序。实践表明，要约收购价格时效
性强，上市公司股价易受宏观、微观层面多种因素的影响而不断变化，行政许可审核周期长容易导致要约价格偏离二级市场价格，由此可能迫使要约人提高要约收购成本，甚至会致使要约收购失败。
为兼顾效率与公平，本次修改拟取消要约收购的行政许可，改为信息披露的事中监管机制，即要约收购人按规定报送上市公司收购报告书之日起十五日后，公告其收购要约。我会发现要约收购报告书不符合法律、行政法规及相关规定的，及时告知要约收购人，收购人不得公告其收购要约。为进一步提高效率，本次修改保留了现行《收购办法》规定的提前公告机制，即在15日内我会对要约收购报告书披露的内容表示无异议并通知收购人的，收购人可以立即进行公告。
此外，《收购办法》规定收购人依法应当取得批准的（如国资监管部门、商务主管部门），应当在对要约收购报告书摘要的提示性公告中做出特别提示，并在取得批准后才能公告要约收购报告书。
（二）丰富要约收购履约保证制度，强化财务顾问责任（修改《收购办法》第三十六条）
为避免收购人发出虚假要约来操纵市场或不具备履约能力，《收购办法》规定收购人应当在作出要约收购提示性公告的同时支付履约保证金。实践中，因需取得外资准入批
准、反垄断审查等事项，从收购人发出要约收购提示性公告到真正发出要约往往需要较长时间。在此期间，收购人无法动用已存入的履约保证金，承担了额外利息损失，增大了收购成本。市场普遍反映，履约保证金制度导致要约成本加大是投资者不愿以要约方式增持上市公司股票的重要原因。为适当降低收购人成本，本次修改增加了银行出具保函、财务顾问担保并承担连带保证责任两种履约担保形式。
（三）简化两种豁免情形的审批,提高审核效率（修改《收购办法》第六十二条、第六十三条）
1.考虑到因取得上市公司发行新股而取得控制权的情形已经过我会严格审核，仅需对收购人资格等少数关注点进行审核，本次修改拟取消对该种情形的行政许可，改为自动豁免。
2.对于证券公司、银行等金融机构在其经营范围内依法从事承销、贷款等业务导致其持有一个上市公司已发行股份超过30%，相关方没有实际控制该公司的行为或者意图，并且提出在合理期限内向非关联方转让相关股份的解决方案的情形，因豁免条件比较清晰，无须设臵行政许可，可以改为自动豁免。
（四）增加两项自动豁免情形，适应市场发展需要（修改《收购办法》第六十三条）
1.对于因履行约定购回式证券交易协议，购回上市公司股份导致投资者在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30%,并且能够证明标的股份的表决权在协议期间未发生转移的情形，给予自动豁免。该种情形下，相关股份对应的表决权归属实质上并无变化，要求履行要约义务缺乏合理性。
2.对于因所持优先股的表决权依法恢复导致投资者在一个上市公司中拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30%的情形，给予自动豁免。该种情形下，投资者不具有收购意图，其表决权恢复属于法定的救济权利，要求履行要约义务缺乏合理性。
(五）简化报送要求，部分取消向派出机构报送材料的要求（修改《收购办法》第十三条、第十四条、第二十八条、第三十条、第三十二条、第三十九条、第四十五条）
结合监管实践，为简化程序、便利收购活动，部分取消了在收购过程中向派出机构抄送材料的要求。为便于派出机构及时掌握收购情况，保留了要约收购结果及协议收购中向派出机构抄送材料的要求。
（六）强化事中事后监管,加大处罚力度（修改《收购办法》第九条、第七十八条、第八十一条）
1.进一步明确监管措施和罚则，遏制恶意收购人滥发要约。收购人未依法履行相关义务或者相应程序擅自实施要约
收购的，采取责令改正，采取监管谈话、出具警示函、责令暂停或者停止收购等监管措施；在改正前，收购人不得对其持有或者支配的股份行使表决权。涉嫌虚假披露、操纵市场的，我会对收购人进行立案稽查，依法追究其法律责任。
近日，保监会出台了《保险公司收购合并管理办法》（以下简称“《办法》”）。我会有关部门负责人就有关问题答记者问。
一、《办法》的主要目的是什么？
兼并重组是企业加强资源整合、实现快速发展的有效措施，也是调整优化产业结构、提高发展质量效益的重要途径。近日，国务院出台专门意见，明确了进一步优化企业兼并重组市场环境的主要目标、基本原则和具体措施。近年来，随着我国保险业加快向国内外资本开放，保险公司数量持续增加，经营管理状况开始分化，不同动机、不同形式、不同规模的保险公司收购合并日益活跃。《办法》按照“一要促进、二要规范”的总体思路，坚持市场化、法治化原则，在注重保护保险消费者权益、维护保险市场公平秩序的基本前提下，着眼于促进保险业的结构优化和竞争力提升，同时丰富保险机构风险处置的工具箱。
二、《办法》的适用对象包括哪些？
从参与主体看，保险业并购包括保险公司作为目标公司的并购和保险公司作为主导公司的并购两大类。综合我国保险业并购实际和国内外监管做法，《办法》主要规范目标公司为境内保险公司的并购行为，不包括保险公司对非保险公司的股权投资，也不包括保险公司对境外保险机构的股权投资。为了促进保险市场的统一开放，《办法》同时适用于中资保险公司和外资保险公司。
三、《办法》如何体现对保险消费者的权益保护？
消费者是保险业生存和发展的根基，《办法》在多方面体现了保监会持续加强消费者权益保护的政策导向。一是涵盖了通过缔结保险合同享有保险消费和服务的各类保险消费者，包括投保人、被保险人、受益人；二是规定了保险公司的全过程信息披露义务，以便保险消费者及时了解并购情况、合理做出消费选择；三是将保险消费者权益保护列为保险公司收购的审核重点，并规定了保险公司在并购完成后一定时期内的持续报告义务。
四、《办法》对保险公司收购是如何定义的？
参考国内外有关立法例，考虑到我国多数保险公司的股权结构相对均衡、单一股东持股一般不超过20％的实际情况，《办法》将收购界定为“收购人一次或累计取得保险公司三分之一以上（不含三分之一）股权，且成为该保险公司第一大股东的行为；或者收购人一次或累计取得保险公司股权虽不足三分之一，但成为该保险公司第一大股东，且对保险公司实现控制的行为”。按照追溯最终资本来源、对收购行为进行整体审查的原则，《办法》将收购人范围确定为“投资人及其关联方、一致行动人”。同时，《办法》坚持股东身份真实公开、股东权利独立行使，没有允许通过股权代持、表决权转让等间接控制方式对保险公司进行收购。
五、《办法》为何允许保险公司同业收购？
《保险公司股权管理办法》第五条规定，“两个以上的保险公司受同一机构控制或者存在控制关系的，不得经营存在利益冲突或者竞争关系的同类保险业务”，主要目的是防止同业保险公司之间发生风险传递和开展不正当竞争。考虑到我国反不正当竞争的法律规则已日趋完善，对于出现重大风险的保险公司，由同业保险公司进行收购也更有效率，《办法》规定, 经保监会批准，收购人在收购完成后可以控制两个经营同类业务的保险公司。
六、《办法》如何放宽保险公司并购的融资方式？
《保险公司股权管理办法》第七条规定，“股东不得用银行贷款及其他形式的非自有资金向保险公司投资”，主要目的是保证股东具有良好财务状况，能够履行对保险公司的持续出资能力。考虑到保险公司并购涉及的资金规模往往较大，某些财务状况良好的投资人特别是民间资本，难以在短时间内筹集相应的自有资金，有关监管部门对并购贷款的风险评估和风险管理也已作了明确规定，《办法》着眼于鼓励和促进保险公司并购，规定投资人可以采取并购贷款等融资方式，但规模不能超过货币对价总额的50%。
七、《办法》对保险公司并购的审核重点是什么？
《办法》严格落实简政便民的理念，对保险公司并购行为的审查，主要是依托现有的“保险公司股权转让”、“保险公司变更注册资本”和“保险公司合并”等三项审批事项进行，而没有增设单独的并购审批事项。《办法》对保险公司并购的审核重点包括三个方面：一是对存续保险公司或新设保险公司经营持续性的影响，包括偿付能力状况、财务状况、管理能力等；二是对保险行业的影响，包括保险市场公平竞争、保险行业竞争能力、保险公司风险处置等；三是对保险消费者合法权益、国家金融安全和社会公共利益的影响。
八、《办法》对保险公司并购如何实施有效监管？
大 中 小 红 绿 蓝 黑 打印
------------------
最高人民法院公告
《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》已于2001年4月3日由最高人民法院审判委员会第1167次会议通过。现予公布，自2001年4月23日起施行。
二○○一年四月十一日
最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定
（2001年4月3日最高人民法院审判委员会第1167次会议通过 法释［2001］12号）
为深化金融改革，规范金融秩序，根据有关法律规定，现对人民法院审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题作如下规定：
第一条 金融资产管理公司办事处领取中国人民银行颁发的《金融机构营业许可证》，并向工商行政管理部门依法办理登记的，可以作为诉讼主体参加诉讼。
第二条 金融资产管理公司受让国有银行债权后，人民法院对于债权转让前原债权银行已经提起诉讼尚未审结的案件，可以根据原债权银行或者金融资产管理公司的申请将诉讼主体变更为受让债权的金融资产管理公司。
第三条 金融资产管理公司向债务人提起诉讼的，应当由被告人住所地人民法院管辖。
原债权银行与债务人有协议管辖约定的，如不违反法律规定，该约定继续有效。
第四条 人民法院对金融资产管理公司申请支付令的，应当依法受理。债务人提出异议的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十七章的规定处理。
第五条 人民法院对金融资产管理公司申请财产保全的，如金融资产管理公司与债务人之间债权债务关系明确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条第二款的规定，可以不要求金融资产管理公司提供担保。
第六条 金融资产管理公司受让国有银行债权后，原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布债权转让公告或通知的，人民法院可以认定债权人履行了《中华人民共和国合同法》第八十条第一款规定的通知义务。
在案件审理中，债务人以原债权银行转让债权未履行通知义务为由进行抗辩的，人民法院可以将原债权银行传唤到庭调查债权转让事实，并责令原债权银行告知债务人债权转让的事实。
第七条 债务人逾期归还贷款，原借款合同约定的利息计算方法不违反法律法规规定的，该约定有效。没有约定或者不明的，依照中国人民银行《人民币利率管理规定》计算利息和复息。
第八条 人民法院对最高额抵押所担保的不特定债权特定后，原债权银行转让主债权的，可以认定转让债权的行为有效。
第九条 金融资产管理公司受让有抵押担保的债权后，可以依法取得对债权的抵押权，原抵押权登记继续有效。
第十条 债务人在债权转让协议，债权转让通知上签章或者签收债务催收通知的，诉讼时效中断。原债权银行在全国或者省级有影响的报纸上发布的债权转让公告或通知中，有催收债务内容的，该公告或通知可以作为诉讼时效中断证据。
第十一条 本规定所称金融资产管理公司包括其依法设立在各地的办事处。
关键词：要约收购违约,违约原因,违约影响
要约收购是一种特定的收购方式, 指收购公司利用公开向目标公司全部股东发出要约获得绝大部分股东同意, 并最终达到控制该公司的目的。随着我国市场经济的日益完善, 要约收购已成为上市公司并购的主要形式。但是, 在新的市场环境下, 收购方怠于行使要约的现象, 使要约收购陷入僵局, 不仅损害了资本市场的诚信公平, 也违背了要约收购的初衷。
一、我国上市公司要约收购违约的特征
(一) 违约行为的主体是且只能是合同当事人
我国的《合同法》中规定, 合同只对签订合同的双方有约束性, 也就是说, 违约行为只能由签订合同的双方承担。
(二) 违约行为没有主观与客观之分
判断是否有违约行为的唯一依据是合同双方是否遵守了签订的合同中的规定, 并不存在“违约是违背当事人意志”这一说法。
(三) 违约行为侵害的客体是合同对方的投资收益
因违约行为的发生, 使要约对方股东的投资收益无法实现, 从而侵害了股东权益。
二、我国上市公司要约收购违约的动因
(一) 不能履行要约
又叫给付不能, 是指要约人在客观上已丧失了履约能力, 或者由于要约合同违反法律, 要约行为的履行受到禁止。不能履约根据分类标准不同可分为以下三类: (1) 以订立合同时限划分, 可分为嗣后不能履约和自始不能履约。嗣后不能履约是指签订合同时合同可以得到履行, 但在签订合同后因种种客观条件要约合同无法履行;自始不能履约则是指签订合同时要约便已无法履行, 这种违约可构成合同无效。 (2) 以违约时限划分, 可分为永久不能履约和一时不能履约。前者是指在整个履行期限届满后均不能履行合同;后者指因暂时的客观障碍而不能在要约合同期限届满时履行。构成违约责任的要件的情形有以下几种:一是永久不能履约若属于嗣后不能履约时;二是在继续性合同的场合一时不能履约可划分为部分不能履约的一种时;三是一时不能履约因债务人在不能履约的暂时障碍消除后仍不履约, 可以成为迟延履约时。 (3) 以违约程度划分, 可分为部分不能履约和全部不能履约。构成违约责任的要件的情形有以下几种:一是全部不能履约属于嗣后不能履约的;二是部分不能履约属于嗣后不能履约的;三是部分不能履约若属于自始不能, 且在能履约部分但不为履约时的。
(二) 延迟履约
指要约人虽然能够履约, 但在合同期限届满时却未履行要约的行为。组成延迟履约的要素有: (1) 要约是有效的。 (2) 合同双方能够履约。 (3) 要约履约期过但要约双方或任一方并未履约。 (4) 要约人并不具有正当未履约的原因。合约期限在判断违约行为是否构成延迟履约时具有重要意义。
(三) 不完全履约
指要约人并未按合要约合同的本旨履行合约。履约期限届满时缺陷仍未消除或者在合同外另行给付应作为判断不完全履约与否的标准。如果合同一方同意给违约的另一方另行给付或者消除缺陷一定的宽限期, 但违约方并未完全另行给付或仍未在给定的宽限期届满时消除缺陷, 则属于不完全履约。
(四) 拒绝履约
是合同一方对另一方表示不履行要约合同。这种表示既包括明示的, 也包括默示的。例如, 要约人并未将应付标的物付给要约对象, 而是违背合同处分给合同外的第三方, 即为拒绝履约的一种表现形式。构成拒绝履约的因素有: (1) 要约是有效的。 (2) 合同双方均应有履约的能力。 (3) 合约双方中有一方或双方均表示不会履行要约 (明示的或默示的) 。 (4) 违约行为不合法 (即违约行为不属于正当权利的行使方式, 如抗辩权) 。
三、我国上市公司要约收购违约的影响
(一) 要约收购违约对机构投资者的影响
1. 经济损失。
对于大部分机构投资者来说, 他们都知道高收益是伴随着高风险的, 但如果存在能获取利益的机会, 往往都会经不起诱惑。但是若没考虑到违约的可能性而随便入股将要被要约收购的企业, 就会付出惨重的代价。例如, 当要约收购价高于公司股价很多时, 并不一定能够获利, 反而可能成为陷阱。其实, 在成熟市场中要约收购违约这种现象并不鲜见。而一旦要约方作出违约的决定, 目标公司的股价必然会大跌, 导致机构投资者所拥有的股票大幅贬值, 经济利益遭受巨大损失。
2. 信誉损失。
对于机构投资者来说, 最重要的是如何筹措到足够的资金进行投资, 如果一个机构投资者投资要约收购中的被购者, 而要约方并未履行要约, 选择违约, 其经济损失将是不可估量的, 即使有保证金的存在, 资金也很难完全追回。这样, 资金投入者很可能会对该机构丧失信心, 自此不再投入资金。这对投资机构是一个重大的打击。
(二) 要约收购违约对中小股东的影响
1. 要约收购前, 中小股东缺乏对信息的了解。
主要体现在两方面:信息的完整性和分析信息的能力。为了规避风险, 在发起收购前, 大股东往往会做足工作, 掌握好目标公司完整资料后再发起收购, 所以他们掌握的信息的完整性和真实性往往是中小股东难以比拟的;而在准确性方面, 由于大股东有着远胜中小股东的财力和信息分析能力, 使得即使中小股东能够获得与大股东同样的信息, 对信息准确性的掌控也不及大股东。所以, 等到收购时, 中小股东基本上是被动接受, 那么其利益必定会受到不利影响。
2. 中小股东在要约收购过程中缺乏与收购者的议价的能力。
在发出要约前, 收购者往往会全面分析收购的资金保证、成本、潜在的竞争对手、成功率等可能存在的种种问题, 然后突然发起收购, 这样可以保证收购的成功率, 降低收购成本, 同时也能够降低收购的风险, 防止被收购公司的股东待价而沽, 排除其他竞争对手, 并使目标公司不能及时采取反收购措施。而中小股东在面对收购者限制的一定时间和收购数量的要约时, 是处于分散状态的, 他们往往处于一种“囚徒困境”中。所以, 最终的结果经常是中小股东来不及充分考虑, 好好选择, 就仓促接受了要约。
3. 中小股东利益极易在反收购过程中遭受目标公司管理层行为的侵害。
在要约收购案例中, 敌意收购占据了很大一部分。要约对象企业的管理层原本是属于交易双方以外的人, 但是在收购后, 由于要约对象企业旧的利益格局被打破而新的格局还未形成, 使得要约对象企业的公司管理层处于一种极其微妙的地位。为了挽救企业, 同时也为了维护自身经济利益, 要约对象企业的管理层会不惜危害企业的利益而采取各种手段来阻止收购的发生。
4. 中小股东的地位在要约收购完成后会处于不利状态。
【关键字】公司收购；法律法规；收购方式；措施；完善
随着全球经济一体化的进程不断加快，以及各种先进的科学技术手段和公司管理理念与制度，上市公司既面临着巨大的机遇，同时也需要面对更大的挑战与困境，这意味着它们需要不停地自我更新与改革，利用高科技与适合公司发展的管理理念使得公司的产品质量更高，公司的品牌与外在形象得到公众的认可，从而促进公司的发展。然而，现实则是很多上市公司没有做到这些，他们固步自封，或者管理理念落后导致公司内部腐败，又或者其他的原因，总之最终导致上市公司被收购。
一、上市公司的简介及其收购的相关概念
上市公司的收购因为证券法的不同规定而具有不同的定义，广义的收购使之收购人实现与被收购公司的股票持有者就公司收购达成一致，包络要约收购以及协议收购。而狭义的收购则是这收购人利用收购合约直接购买被收购公司的股票证券，从而成为被收购公司的直接控股人。同时，上市公司的收购必须通过相应的证券交易所来完成，必须依据我国的证券法合法的进行收购。而我国的证券法的基本出发点是维护众多股票投资者的切身利益，避免公司的绝对控股人对公司资金以及股票的垄断，同时防止金融市场上的黑幕以及而已太高股票价格从而对众多股民造成不可估量的损失。因此，如果公司的收购以经济垄断、金融市场上的黑幕操作等为手段或者目的，则我国的相关部门会依据证券法以及其他法律做出相应的措施以及政府强制性干预手段，从而维护上市公式收购的合理化。
上市公司的收购一般包括两种方式，一种为要约收购，一种为协议收购。不同的收购方式具有针对不同的公司性质，但是收购的整体流程变化不大。同时上市公司协议收购也存在一定的收购流程。第一步，收购者需要与被收购公司进行谈判，就股份出让问题上方达成协议；第二步，双方拟定的协议需要通过有关的部门审核，并得到批准。其次，该协议需要经过被收购公司以及收购公司双方董事会的同意，从而达成一致；第三，双方需要签约，而合同则是之前双方都同意的收购协议；第四，在签订收购协议之后，收购者在三天之内需要利用签订的协议向证券监督部门做出此相应的书面报告，并给出一定的公告；第五，协议收购上市公司的收购者需要向被收购公司的所有公司发出收购该公司全部或部分股份的要约；第六，收购公司以及被收购公司需要到相关证券部门办理公司过户的相关手续；第七，收购公司对被收购公司进行一定的改组或者进行公司合并方案，实行此计划的前提是收购公司必须是被收购公司的绝对控股人。
二、我国上市公司两种收购方式的简述
在我国，上市公司收购案例已经越来越多，而且相关的法律文献以及条规已经逐步完善，尤其是证券法的大范围更新与完善使得我国的证券交易市场正在不断走向规范化，而且只有全面的考虑到各种类型的收购问题，并制定出相应的法律条规，才能使得我国的金融市场不混乱，从而减少其他资本主义市场利用我国法律漏洞而制造证券市场混乱的机会，使得我国的相应产业长期健康地发展下去。
要约收购与协议收购两种收购方式必然存在不同之处。首先，前者只能利用证券交易所进行上市公司的收购行为，而后者可以在其他各种场所通过私下协商出卖被收购公司股份的形式完成收购细节；其次，前者又因为收购不需要寻求全体被收购公司高层的同意，只需要购买足够多的公司股份即可完成收购，从而被称为恶意的收购方式，而后者需要经过双方的收购进行协商，最终完成协议收购的方案，因此被称为善意的收购方式；同时，前者在收购人得到被收购公司的30%以上的股份时若要继续收购则需要向该公司的所以股东们发出要约，在得到90%以上的股份时强制性向股东发出要约，然而后者没有这种义务与强制性；最后，前者大多数会收购股权较为分散的上市公司，后者则会选择股权较为集中的上市公司。
在介绍了要约收购与协议收购之后，还可以将上市公司的收购分为自愿收购以及强制性收购两种收购方式。前者是被收购公司在公司无法经营或者其他原因自愿的进行公司收购的情况。而后者是收购者通过购买被收购公司的大部分股份从而成为该公司的绝对控股人，如果收购者的股份达到被收购公司的一定比例时将会利用法律强制性使其进行公司收购。
三、我国上市公司收购存在的漏洞
如今，上市公司的收购以及合并已经成为各国的证券市场和金融市场上的主题，我国亦是如此。因此，一旦我国的证券市场具有较大的不合理性和漏洞，就会对我国的上市公司存在一定的威胁，使得其他国家的公司有机可乘，从而对我国的上市公司进行恶意收购或者对我国的故事进行非法的操作，从而影响我国金融市场的平衡与健康。因此，找到我国上市公司收购方面存在的各种不合理性以及漏洞，对保证我国金融经济健康发展是很有必要的。
首先，上市公司收购中股权出让价格被哄抬或者刻意压低，从而造成上市公司的资金估值不平稳。在上市公司的实际收购中，有些收购者故意哄抬被收购公司的股票价格，并在股市上进行非法操作，对被收购公司造成一定的经济损失之后，在出面用较低的股权价格购买该公司的股票，从而完成该收购。或者在收购时对同一公司的股权价格不明确，有的价格较高，有的价格较低，造成部门股东的股权价格不合理，从而使得他们在出让股权时具有一定的损失。这种恶意收购会造成广大股民以及被收购公司的巨大损失，从而对我国的故事造成一定的负面影响。
其次，上市公司收购中相关政府部门以及证券交易所的义务不明确。上市公司收购中，需要相关部门以及证券交易所的审核与批准，在经过该机构的批准之后才能进行协议或者私下协商。然而由于有些部门以及证券交易所内部管理制度不合理，或者他们因收取收购者的大量钱财而对某些恶意收购案件不闻不问，造成他们放宽某些上市收购案件的条件与标准，从而对被收购公司的股东以及购买该公司股票的股民造成不公平的后果，并造成证券市场混乱的情形，从而使得某些不法分子趁机操纵金融市场，破坏我国金融市场的稳定性。同时在上市公司的协议收购中，由于相关部门缺少监督管理制度，关联交易情形较为明显，从而使得部分收购公司无视相关的证券法以及其他法律法规，造成各种恶意收购的现象。
最后，证券法规定的上市公司收购中的信息透明制度和收购要约义务没有得到很好地执行。在上市公司收购中，收购者需要公布股权收购价格，并且在要约收购中收购者需要履行收购要约义务，在股权达到一定比例时甚至需要强制性的执行该义务，然而实际情况却并非如此，由于监管制度以及惩罚制度不明确，或者相关部门执法力度不够，或者由于公司与相关部门和证券交易所的权钱交易黑幕，最终上市公司收购中应该履行的义务并没有得到很好地执行。
四、我国证券法对上市公司收购的法律保护及监督
第一，上市公司收购过程必须保持所有股东的股权价格相等，使得收购过程公平化。在进行上市公司收购时，需要对被收购公司的所有股东采取股权平等的原则，不能因为各种原因使得同一个收购案中股权的价格波动起伏，这会损害该公司的既定权益。同时为了保持上市公司的收购平等化，各国家之间也需要支持自由平等竞争，不能政府过度干预或者过度垄断其他国家的经济，同时公司的收购应该是基于全球经济一体化下的自由竞争，而不是政府为了保护自国的经济或者政府为了保护地方经济的发展而造成的收购案件。
第二，上市公司收购过程中需要时刻保持信息透明化，并且相关部门应该加强监管力度，使得在进行要约收购时收购者必须执行自己的义务。上市公司的收购过程需要公开一些信息，例如在收购者持有被收购公司一定的股份时，他需要公开并报告自己接下来继续收购股份的情况。同时证券法规定收购者在持有规定比例的股份时，则必须收购该公司。这是为了保护被收购公司的股东利益以及众多股民的利益，从而规范化上市公司的收购法规。因此，相关部门应该加大监管力度，使得公司收购过程中收购者执行自己应该履行的义务，保证收购过程中该透明的信息被公布，应该履行的义务被执行，从而维持我国的证券市场更加透明化、健康化以及平稳化。
第三，上市公司收购过程中需要保证公司的各股东以及购买该公司股票的股民的既有利益，减少因为恶意收购以及股市操纵给他们造成的经济损失。尤其是发生强制性上市公司收购案件时或者强制性购买被收购公司的剩余股份时，证券法规定必须保护被收购公司股东以及相应的股民的既得利益，不能进行恶意的低价收购，大股东也不能利用自己的地位对其他股东施压从而迫使他们家出售自己的股份，也不能或者利用股市黑幕操纵使得股民低价抛售手中的股票，从而损害了股民以及股东的应得利益，不利于我国股市的长期发展，严重的甚至会威胁社会的治安，股民因为损失严重跳楼的事件屡见不鲜，因此相关部门应该加强管理，能避免此类事件的发生。
五、结束语
上市公司被收购的情形越来越平常，当一个颇有声望的大型企业被其他企业收购时，大众已经不再唏嘘不已，而是说明该企业没有抓住21世纪经济一体化下的各种机遇，没有完善自己的管理系统，从而被历史所淘汰。然而，我国的证券市场还是需要不断被完善，公司的收购过程也需要不断的规范化，不能让不法分子有机可乘。
【参考文献】
[1]何丹.对我国上市公司收购法律制度的研究及完善构想[D].华中师范大学，2011，03，（08）；111-112
[2]廖亚忠.上市公司跨国收购的法律分析[D].中国政法大学，2001.07：29-30
[3]焦海玲.上市公司协议收购中中小股东利益的保护[D].中国政法大学，2004.
[4]陈莺.外资收购我国上市公司的法律规制——以证券法为中心的研究[D].西南财经大学，2012，05，（12）；201-202
[5]赵永平，李玉红.论我国证券法对上市公司协议收购的法律规制[J].黑龙江省政法管理干部学院学报，2003，04：22-23.
[6]李茵.证券法规制上市公司收购研究[D].北方工业大学，2005.01，11-12
[7]耿延.上市公司协议收购中的中小股东利益保护法律探讨[D].华东政法学院，2005.
[8]高峰.论我国上市公司收购的法律制度完善[D].哈尔滨工程大学，2006.09，16-17
[9]宋盛楠.地方政府对上市公司并购的影响研究[D].北京交通大学，2014.04，19-20
[10]黄薇.我国上市公司收购形式法律问题研究[D].四川大学，2007.06：105-106
[11]季福生.我国外资收购中目标公司小股东的法律保护问题研究[D].西南政法大学，2010.08，33-34
遇到公司经营问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>
http://s.yingle.com
上市公司收购的有关规定
在股票市场上，为了坚持公开、公平、公正的原则，尤其是为了保护中小股东的利益，中国有关法规对上市公司的收购作了如下一些规定：
任何人不得持有一个上市公司5‰以上的发行在外的普通股；超过的部分，由分司在征得证监会同意后，按照原买入价格和市场价格中较低的一种价格收购。但是，因公司发行在外的普通股总量减少，致使个人持有该公司5‰以上的发行在外的普通股的，超过的部分在合理期限内不予收购。外国和香港、澳门、台湾地区的个人持有的公司发行的人民币特种股票和境外发行的股票，不受此规定的限制。
任何法人直接或者间接持有一个上市公司发行在外的普通股达到5%时，应当自该事实发生之日起3个工作日内，向该公司、证券交易场所和证监会作出书面报告并公告。但是，因公司发行在外的普通股总量减少，致使法人持有该公司5%以上发行在外的普通股的，在合理
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
期限内不受上述限制。任何法人持有一个上市公司5%以上的发行在外的普通股后，其持有该种股票的增减变化每达到该种股票发行在外总额的2%时，应当自该事实发生这日起3个工作日内，向该公司、证券交易场所和证监会作出书面报告并公告。法人在依照上述规定作出报告并公告之日起2个工作日内和作出报告前，不得再行直接或者间接买入或者卖出该种股票。
发起人以外的任何法人直接或者间接持有一个上市公司发行在外的普通股达到30%时，应当自该事实发生之日起45个工作日内，向该公司所有股票持有人发出收购要约，按照在收购要约发出前12个月收购要约人购买该种股票所支付的最高价格与在收购要约发出前30个工作日内该种股票的平均市场价格中较高的一种价格，以货币付款方式购买股票。持有人在发出收购要约前，不得再行购买该种股票。
收购要约人在发出收购要约前应当向证监会作出有关收购的书面报告；在发出收购要约的同时应当向受要约人、证券交易声所提供本身情况的说明和与该要约有关的全部信息，并保证材料真实、准确、完整，不产生误导。收购要约有效期不得少于30个工作日，自收购要约发出之日起计算。自收购要约发出之日起30个工作日内，收购要约人不得撤回其收购要约。收购要约的全部条件适用于同种股票的所
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
有持有人。
收购要约期满，收购要约人持有的普通股未达到该公司发行在外的普通股总数的50%的，为收购失败；收购要约人除发出新的收购要约外，其以后每年购买的该公司发行在外的普通股，不得超过该公司发行在外的普通股总数的5%。收购要约期满，收购要约人持有的普通股达到该公司发行在外的普通股总数的75%以上的，该公司应当在证券交易所终止交易。收购要约人要约购买股票的总数低于预受要约的总数时，收购要约人应当按照比例从所有预受要约的受要约人中购买该股票。收购要约期满，收购要约人持有的股票达到该公司股票总数的90%时，其余股东有权以同等条件向收购要约人强制同售其股票。
收购要约发出后，主要要约条件改变的，收购要约人应当立即通知所有受要约人。通知可以采用新闻发布会、登报或者其他传播形式。收购要约人在要约期内及要约期满后30个工作日内，不得以要规定以外的任何条件购买该种股票。预受收购要约的受要约人有权在收购要约失效的前撤回对该要约的预受。
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
来源：（上市公司收购的有关规定http://s.yingle.com/cm/308287.html）公司经营.相关法律知识
怎样选择风险投资公司
http://s.yingle.com/cm/659880.html 监事会会议记录 http://s.yingle.com/cm/659879.html 股东退股协议写作要注意什么,退股协议书（2018最新）写格式2018 http://s.yingle.com/cm/659878.html 公司变更股东的程序是什么样子的 http://s.yingle.com/cm/659877.html 有限责任公司股权转让需要的资料有哪些 http://s.yingle.com/cm/659876.html 有限责任公司章程范本
http://s.yingle.com/cm/659875.html 债权转股权有哪些意义
http://s.yingle.com/cm/659874.html 2018公司员工入股协议书（2018最新）写格式2018,签订入股协议时需要注意什么 http://s.yingle.com/cm/659873.html 公司注销后股东追加为被执行人的情形 http://s.yingle.com/cm/659872.html
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
关于外资企业增资的相关规定(2018)是什么 http://s.yingle.com/cm/659871.html 关于发布（上市公司章程指引）的通知 http://s.yingle.com/cm/659870.html 违反竞业限制支付违约金怎么计算 http://s.yingle.com/cm/659869.html 向法院起诉时,能以有限合伙人作为原告吗 http://s.yingle.com/cm/659868.html 上市公司股东怎么转让股份
http://s.yingle.com/cm/659867.html 股份有限公司股东的主要权利有哪些 http://s.yingle.com/cm/659866.html 隐名股东能否起诉要求确认其股东资格 http://s.yingle.com/cm/659865.html 股东大会职权是什么,有什么用 http://s.yingle.com/cm/659864.html 资产重组的定义及其方式是什么 http://s.yingle.com/cm/659863.html 上市公司收购小股东权利怎么维权 http://s.yingle.com/cm/659862.html 公司上市要先裁员吗 http://s.yingle.com/cm/659861.html
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
工商股权变更登记程序是什么样子的 http://s.yingle.com/cm/659860.html 设立有限责任公司出资协议范本是什么样子的 http://s.yingle.com/cm/659859.html 盗取商业机密需要承担什么法律责任 http://s.yingle.com/cm/659858.html 未上市的股份公司发起人股权转让时其他股东具有优先购买权吗 http://s.yingle.com/cm/659857.html 外资企业的股权转让规定(2018)有哪些 http://s.yingle.com/cm/659856.html 股份有限公司最低注册资本
http://s.yingle.com/cm/659855.html 集团公司的设立与一般公司有什么不同吗 http://s.yingle.com/cm/659854.html 保密协议违约金上限 http://s.yingle.com/cm/659853.html 什么是有限责任和无限责任
http://s.yingle.com/cm/659852.html 股权变更验资报告要提供吗
http://s.yingle.com/cm/659851.html 股东名册需要记载哪些事项,股东名册的变更 http://s.yingle.com/cm/659850.html
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
出租、出借、转让营业执照的法律风险有哪些 http://s.yingle.com/cm/659849.html 公司股东违反出资义务如何解决 http://s.yingle.com/cm/659848.html 公司注销清算报告实例模板
http://s.yingle.com/cm/659847.html 公司分立的法律后果是什么
http://s.yingle.com/cm/659846.html 企业股东资格年龄有要求吗
http://s.yingle.com/cm/659845.html 股权转让掩盖借贷违法吗
http://s.yingle.com/cm/659844.html 有限责任公司设立需要什么材料 http://s.yingle.com/cm/659843.html 股权变更的时间是多久
http://s.yingle.com/cm/659842.html 增资股权变更会对公司的影响有什么 http://s.yingle.com/cm/659841.html 2018互联网著作权如何保护
http://s.yingle.com/cm/659840.html 有限责任公司董事会有哪些职权 http://s.yingle.com/cm/659839.html
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
高管人员受赠股权是否缴纳个人所得税 http://s.yingle.com/cm/659838.html 股东死亡后,其继承人有哪些权限 http://s.yingle.com/cm/659837.html 欠网贷几千块钱不还的后果
http://s.yingle.com/cm/659836.html 一人有限责任公司不等于个人独资企业 http://s.yingle.com/cm/659835.html 隐名股东面临哪些法律风险
http://s.yingle.com/cm/659834.html 个体户营业执照是否可以代办 http://s.yingle.com/cm/659833.html 股东查阅权起诉状内容
http://s.yingle.com/cm/659832.html 有限责任公司与股份有限公司有何区别 http://s.yingle.com/cm/659831.html 外资企业联合年检2018年
http://s.yingle.com/cm/659830.html 新公司法对有限责任公司的股权转让有什么规定(2018)http://s.yingle.com/cm/659829.html 股权变更要交印花税吗
http://s.yingle.com/cm/659828.html
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
上市公司有哪些种类 http://s.yingle.com/cm/659827.html 股权变更要交税吗 http://s.yingle.com/cm/659826.html 私营有限责任公司股东股权转让应该怎么缴税 http://s.yingle.com/cm/659825.html 股份有限公司章程范本
http://s.yingle.com/cm/659824.html 股东申请解散公司条件
http://s.yingle.com/cm/659823.html 工商注册地址是哪里 http://s.yingle.com/cm/659822.html 企业合并后什么时候办理注销登记 http://s.yingle.com/cm/659821.html 自建房土地使用权证怎么办理 http://s.yingle.com/cm/659820.html 公司解散遣散费怎么给
http://s.yingle.com/cm/659819.html 股东出资不到位,股东权利是否应受限制 http://s.yingle.com/cm/659818.html 公司解散员工通知书 http://s.yingle.com/cm/659817.html 2018年事业单位工人退休年龄 http://s.yingle.com/cm/659816.html 公司逃税怎么举报 http://s.yingle.com/cm/659815.html
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
确认股东资格应以谁为被告
http://s.yingle.com/cm/659814.html 公司不分红小股东应该怎么办 http://s.yingle.com/cm/659813.html 股份公司入股亏损如何承担
http://s.yingle.com/cm/659812.html 有限责任公司章程的内容
http://s.yingle.com/cm/659811.html 对股东代表诉讼的原告有什么要求 http://s.yingle.com/cm/659810.html 最新公司法司法解释四最高院解读 http://s.yingle.com/cm/659809.html 公司注册资本认缴时间是多久,公司注册资金认缴的注意问题有哪些 http://s.yingle.com/cm/659808.html 内外资企业所得税两法将有望合并吗 http://s.yingle.com/cm/659807.html 股份公司发行的股票具有什么法律特征 http://s.yingle.com/cm/659806.html 债权转股权应遵循的基本要求有哪些 http://s.yingle.com/cm/659805.html 外资企业如何变更公司法人
http://s.yingle.com/cm/659804.html
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
股东资格可以作为遗产继承吗 http://s.yingle.com/cm/659803.html 违反保密协议仲裁案例
http://s.yingle.com/cm/659802.html 投资公司章程范本 http://s.yingle.com/cm/659801.html 监事会成员组成是如何的
http://s.yingle.com/cm/659800.html 股权转让居间合同范本有哪些内容 http://s.yingle.com/cm/659799.html 私营企业设立登记需要哪些审批程序 http://s.yingle.com/cm/659798.html 企业分立的概念 http://s.yingle.com/cm/659797.html 公司法有限责任公司股东人数 http://s.yingle.com/cm/659796.html 离婚股权价值确定是什么样子的 http://s.yingle.com/cm/659795.html 关于印发（股份有限公司土地使用权管理暂行规定(2018)）的通知 http://s.yingle.com/cm/659794.html 有限责任公司长期不分配红利股东怎么办 http://s.yingle.com/cm/659793.html 公司注销后能够追偿股东的出资吗 http://s.yingle.com/cm/659792.html
法律咨询s.yingle.com
赢了网s.yingle.com
股东对公司债务承担清偿责任的法定情形 http://s.yingle.com/cm/659791.html 公司常见劳动纠纷与如何防范 http://s.yingle.com/cm/659790.html 有限责任公司的股权转让要怎样做才有法律效力 http://s.yingle.com/cm/659789.html p2p借款合同 http://s.yingle.com/cm/659788.html 合伙开公司程序和注意事项有哪些 http://s.yingle.com/cm/659787.html 长期债务融资的优缺点分别有哪些 http://s.yingle.com/cm/659786.html 股东诉权有什么法律规定2018(2018)http://s.yingle.com/cm/659785.html 员工离职后是否还要遵守自己签订的保密协议 http://s.yingle.com/cm/659784.html 什么情况下公司可以回购股东的股权 http://s.yingle.com/cm/659783.html 外资股权变更在办理审批中应该要注意哪些问题 http://s.yingle.com/cm/659782.html 中外合资经营企业的最高权力机构是 http://s.yingle.com/cm/659781.html
企业收购的方式可划分为股权收购和资产收购，股权收购是一个公司收购另一个公司的部分或全部股权以达到控制该公司目的，收购后目标企业的资产和债务由收购方入股后的新变更登记公司负责。资产收购是一个公司收购另一个公司的部分或全部资产以达到控制该资产的目的，收购后目标公司任何债务都与收购方的新公司无关。具体收购程序如下：
一、前期准备及初选目标公司
企业根据自身发展战略的需要制定并购策略，企业股东会或董事会对企业进行并购形成一致意见，作出初步决议，并授权经营班子和有关部门寻找并购对象。
第一，需要公司高级管理人员、会计师、律师、生产技术人员共同参与，成立企业并购工作组织机构，机构成员由公司内部抽调，包括投资发展、生产运营、财务、审计、法律事务、行政等方面具有丰富经验的人员。
第二，制定企业并购工作指引，指引中应对并购工作内容及方法加以规范，设臵并购工作相关岗位及岗位职责。
第三，并购工作小组从不同渠道了解目标企业经营状况、发展潜力，进行尽可能详尽的调查。与目标公司进行初步沟通、了解目标企业意向，向其发布并购意向书，开始意向面谈。
二、初步调查及制订并购的初步方案
通过初步的调查达成并购意向后，在对方同意进场后收购方开始初步调查和现场考察，作为初步调查主体，收购方往往参考中介机构尽职调查的范围和内容，采用类似调查方法单独对被并购企业进行初步调查，调查主要分为法律事务、财务、生产经营三个方面。根据初步调查得到的第一手资料形成初步调查报告，制订并购的初步方案。同时，向目标公司的所有人和有关主管部门咨询对该目标企业实施并购的可行性。
实际工作中应该注意的是，此环节的调查仅是初步调查，由于双方还未明确收购意向，目标企业提供的资料真实性和完整性值得考虑，这将大大制约了调查公允性。
本步骤并购工作组应提供的工作成果包括：《考察书面报告》，报告的内容应涵盖目标公司的生产能力，投资回报初步测算、投资风险、收购方案及优缺点分析等各个方面。
此后，收购方管理层根据《考察书面报告》、其他类似公司市场价格等，大致匡算出收购底价。
三、正式展开尽职调查及审计、评估
在并购双方明确了并购意向，签署保密协议（有些被收购方要求收购方交纳收购保证金）后，并购运作团队及中介机构进场，对目标企业从法律、财务、经营等重大方面深入尽职调查。被收购企业应提前向收购方出具保证所提供资料真实性、合法性、完整性的《管理层声明书》。在此过程中，由律师事务所牵头对被并购企业进行全面的清产核资，理清债权债务，并用适合的评估方法评估资产价值。此步骤完成的成果报告有：《法律意见书》、《审计报告》、《评估报告》、《专业技术审查报告》、《项目可行性研究报告》、《未来盈利预测审核报告》。
（一）律师事务所主要工作
《法律意见书》由律师事务所出具，应对目标企业主体资格合法性、主要财产及其使用权是否受到限制、经济诉讼及或有负债、安全生产及环境保护等方面是否存在重大风险进行详细披露。
（二）会计师事务所主要工作
《审计报告》由会计师事务所在财务尽职调查的基础上出具具的，应先于评估师事务所进场，主要完成以下工作：
1、对目标企业的内部控制，或有负债、或有损失、关联交易、对外担保、对外资产抵押等情况发表评价。
2、对财务报表、账务处理是否正确、应收款项是否可收回、是否含有隐藏负债等情况加以评价，在此期间，注册会计师将对目标企业财务报表进行大规模调整，调整完成后出具调整后财务报表。
（三）评估师事务所主要工作
《评估报告》由评估事务所出具，在会计师事务所出具调整后的财务报表后，评估事务所进场，根据调整后的报表和企业资产评估申报表进行全面详细的现场盘点，再根据评估基准日资产和负债公允价值对被评估资产和负债的市场价值进行评定和估算。在盘点过程中，对于盘亏或毁损的要及时报审计师进行必要的账务处理。
评估过程中，资产的数量由评估师现场盘点取得，评估价值的方法主要包括重臵成本法、现金流量贴现法等。
1、重臵成本法是按评估基准日资产的市价估算其重臵的全价，再减去各种有形损耗和经济性贬值，计算出每项资产的净价并汇总。目前国内一般采用此种方法，也得到国资委的认可。
2、现金流量贴现法通过预测公司未来盈利能力，据此计算出公司净现金流量，并按一定的折扣率折算，从而确定被评估对象的市场价值，此方法也广泛运用于前期的可行性研究报告中对企业投资行为可行性的预测。
整个评估工作分四个阶段进行：
1、评估前期准备工作阶段
本阶段的主要工作是：根据收购企业资产评估工作的需要，向被收购方布臵资产评估申报表，协助企业进行资产申报工作；同时收集资产评估所需文件资料，制订资产评估工作计划。
2、现场评估阶段
根据资产评估的有关原则和规定，对评估范围内的资产进行评估和产权界定，具体步骤如下：
1）听取企业有关人员对企业情况以及委估资产历史和现状的介绍；
2）对企业填报的资产评估申报表进行征询、鉴别，并与企业有关财务记录数据进行核实；
3）根据资产评估申报表的内容到现场进行实物核实，并对资产状况进行察看、记录，与资产管理人员进行交谈，了解资产的经营、管理及维护状况；
4）根据委估资产的实际状况和特点，制订各类资产的具体评估方法；
5）查阅委估资产的产权证明文件，以及有关往来账目、发票等财务资料；
6）开展市场调研、询价工作，走访有关管理单位； 7）对委估资产进行评估，测算其评估价值。
3、评估汇总阶段
根据各专业组对各类资产的初步评估结果，进行汇总分析工作，确认评估工作中没有发生重评和漏评的情况，并根据汇总分析情况，对资产评估结果进行调整、修改和完善。
4、提交报告阶段
根据评估工作情况，起草资产评估报告书，由所内进行三级审核后，向委托方提交资产评估报告书初稿，根据委托方意见，在合理的情况下进行必要的修改，在经委托方确认无误后，向委托方提交正式资产评估报告书。
在评估基准日后有效期（一般一年）以内，资产数量和质量发生变化的，应根据原评估方法对资产额进行相应调整。由于评估基准日后资产数量、价格标准的变化，收购方在资产实际作价时应给予充分考虑，并进行相应调整。
（四）风电生产技术专家主要工作
对于专业技术和生产工艺，律师、会计师、评估师都难以用各自的专业能力对被收购企业的生产技术、生产能力和项目开发等方面进行准确的评价，因此收购方可以委托专业技术咨询机构的专家进行独立技术审查，以满足相关各方对确信目标企业生产能力、盈利能力的可靠性的需要。最后，行业专家根据调查结果出具《专业技术审查报告》，报告中主要对被收购单位提供的设施装备技术状态、生产能力、技术资料的真实性、准确性及完整性进行评价。
（五）盈利预测审核
在收购前期应收购方要求，被收购方自身或委托专业机构对企业未来会计期间经营成果提出预计和测算，提交了《盈利预测报告》。收购方所委托的会计师事务所、专业技术专家相互合作对此预测报告进行审核，并由会计师事务所出具《盈利预测审核报告》，盈利预测审核报告是投资者投资决策的重要依据之一。
有关委托审计和评估机构的限制规定包括：不得聘请参与该企业上一次资产评估的中介机构和注册评估师；不得聘请同一中介机构开展财务审计与资产评估业务等相关规定。
（六）可研报告编制
按照要求，尽职调查结束后，收购方委托电力建设设计专业机构编制《项目可行性研究报告》，报告中采用各种投资分析方法对项目投资可行性进行详细分析，可研报告也是项目投资审批较重要的支持性文件之一。
四、确定并购成交价格及并购的具体方案
根据上述尽职调查成果报告，进一步进行可行论证，在此基础上提出具体的并购方案。同时，作为收购方应以（净资产）审计评估价格为基础，结合收购股权比例，研究确定收购底价及谈判价格区间。实际收购中，往往是先由双方私下达成初步收购价格，收购双方根据审计评估结果进行一系列的讨价还价，最终评估价格围绕收购价格进行调整，但幅度不应过大。
五、并购的法律文件制作
由律师起草、并购团队审核，形成并购转让协议和并购后的公司章程初稿，连同并购方案报经收购方内部权力机构初审后，作为正式谈判的基础法律文件。
六、协商谈判并签署协议
双方就并购价格和并购方式等核心内容展开协商与谈判，经充分协商并达成一致意见后正式签订并购协议。然后由双方各自报经所有者（国资委或股东）审批。
七、报请主管部门审批及相关方通过
国有企业被并购或涉及并购国有资产或国有股权，应由具有管辖权的国有资产管理部门批准，报请文件应当至少包括《法律意见书》、《审计报告》、《评估报告》、《专业技术审查报告》、《项目可行性研究报告》、《未来三至五年盈利预测报告》，上述报告原则上必须经独立第三方并有相关资质的中介机构出具。
并购国有企业还须经职工代表大会审议通过。
八、支付转让价款及办理工商登记变更
履行法律审批手续后，双方按照协议支付转让价款，同时办理产权变更登记和工商变更登记。
九、交割
收购确定的基准日一般与实际交付资产日有一定间隔，此环节实务中，一般聘请会计师事务所、评估师事务所（和尽职调查阶段为同一所）进行交割阶段审计评估，对所交付资产进行复核性检查。
【我国上市公司管理者收购的分析】推荐阅读：
我国物流业上市公司绩效分析论文07-13
我国企业信用管理体系建设必要性分析06-22
我国管理会计应用现状及问题分析5则范文07-03
我国企业人力资本的现状分析07-17
我国服装业的swot分析09-11
我国旅游业的发展状况分析06-18
关于我国价格听证制度的公共政策分析06-06
解决我国中小企业融资难问题的对策分析06-23
我国农村劳动力流动的现状及影响因素分析07-08
我国商业银行高管薪酬激励机制的现状分析09-15
