政治与行政笔记(精选8篇)
—读书笔记
在国家的主要功能一章中,开篇讨论了法外制度和法定制度的关系。古德诺提出,大多数研究政府问题的著述者,都倾向于考察法定的正式政府组织。但这种方法会使学者们在判断国家真正的政治生活时误入歧途。古德诺认为,同法定的制度一样,法外的制度也决定着政府体制的特点。“事实常常是这样,法外制度比能够提供政治体制框架的法定制度对政治体制的影响更大”,对此古德诺用了英国内阁和美国总统选举的例子来证明。“政府体制不是建立在成文宪法之上的国家,法外的制度就更有可能在关于政府体制的理论讨论中占据一席之地。因为在这种国家里,宪法本身在很大程度上也是一种惯例。”古德诺引用甄内斯特的观点,得出其观点:不同民族的政治制度,将显示出比只囿于考察宪法和法律的正式条款所想象的政治制度具有更大的相似性。人类的政治生活在很大程度上取决于人性的事实,即人为人类的事实。正是由于不同国家的实际政治体制有这种相似性,人们才有可能去用抽象的方法考察国家。其次,古德诺还借鉴孟德斯鸠的政府功能划分思想,分析诠释了孟德斯鸠的三权分立的分权理论。在阐述国家的主要功能中,古德诺认为,在多有的政治体制中,都存在着两种主要的或基本的政府功能,即国家意志的表达和国家意志的执行,称之为“政治”与“行政”。政治即是通过公民中的政党组织指导或影响政府政策的行为或职业。而行政则是公共服务的总体,从事于政府意志的执行和普遍利益规划的实施。从而总结出“政治”与“行政”即国家意志的表达功能和国家意志的执行功能的结论。
在第二章政治的功能中,古德诺综述了政治的功能首先与国家意志的表达有关,其次与国家意志的执行有关。政治的需要要求国家意志的表达与执行之间协调一致。原因是:功能的行使可能不只委托给政府中的一个或某一套机构;任何一个机构或一套机构也可能不只限于行使这一功能。通过考察政党体制研究政治的功能问题,古德诺认为政治功能与国家意志的表达有关。他指出了选举和投票的法律发展的过程,并对选举和投票的法律发展表明:政党作为一种政治机构获得了某种法律上的承认,即政党在法定的正式政府组织中已取得了它的地位。此外,政治的功能与国家意志的执行有关,这是表达国家意志的机关对执行机关的必要控制。其控制的必要性主要体现在:为了保证国家意志的执行,政治必须对行政进行控制;为了保证政府的民治性和行政的高效率,又不能允许这种控制超出所要实现的合理目的。这种控制有其限度把握:即扩展过度和行政效率﹑表达国家意志的能力下降。在这一章的最后,古德诺总述了政治的功能。其一,功能主要与对国家意志的表达有关,它不仅涉及到决定谁最根本地,谁其次地和谁代理的表达国家意志等国家主权和政府政治体制问题,还与决定采取何种方式表达国家意志有关。其次,它又与国家意志的执行有关。最后,政治的功能包括:制宪、立法、政府官员选举,以及对国家意志执行功能的控制。
在论述地方与中央政治时,古德诺认为,地方不受控制,它就会脱离国家(或州)从而使整体走向分裂。为避免分裂,中央政府便会通过加强立法(因为行政权在地方手中)来限制地方权力,保证统一。而地方则会使用消极的不执行权来对抗。而如此一来,一方面国家的意志无法贯彻,另一方面宪法所规定的地方自治权实际上也受到了侵犯和否定。在古德诺看来,这正是美国的情形。为此,要改变这种现状,便只有通过行政权的集中这个唯一的途径。他认为,传统上人们对集权的担忧和恐惧其实是受到了误导,是没有根据的。因此,古德诺主张行政权的必要集权。他这种行政适度集权思想对于进一步完善我国的行政管理体制有着非常重要的意义与启示。
执行国家意志的功能称作行政。行政既是司法的,又是政府的。非立法的机关的活动通常就作司法行政。除去司法方面以外的行政功能可以叫做行政。这是古德诺对于行政的定义。他认为,政府行政的构成要素主要有:在司法行政与政府行政之间的分界上的一种功能;执
行那已表达出来的国家意志——法律;统计和半科学的功能,主要指从事行政技术性工作。政治与行政的分开有其必要性,主要表现在城市政府问题。行政之所以与政治分开,是因为它包括了半科学﹑准司法和准商业的活动。古德诺阐述了政府的两种主要功能,即如果政策问题是根据民意决定的,那么在行政体制的半科学﹑准司法﹑办事和幕僚性的那个部分中,就应该做出长期任职规定。而在行政体制的较高层次上,即在那些任职官员对政策问题具有决定性影响的地方,特别是对那些行政首脑来说,则应该避免长期任职。在论述政治功能与行政的协调中,他认为,政府体制中的政治机构必须对行政机构进行控制。控制要有一定的限度。过分的扩展政治控制会进一步破坏政治控制的原本目的。另外,只有坦白地承认必须对法律总的执行进行控制,并承认必须有一部分行政工作实施政治所不应干预的,安全才能实现。
“行政体制在政治与行政关系上的作用”一章中,古德诺指出了掌握国家意志执行权的官员具有处理权力与不具有这种权力的行政体制两种类型,政府体制中表达和执行国家意志的功能要相协调,必须以行政集权为前提,为此,古德诺分析了行政集权的原因、表现以及趋势。“政党分肥制的出现,严重地损害了行政效率”;“美国在保证区分地方与州的意志上相对来说是失败的。”这就是为什么行政集权的原因,只有行政在一定程度上被集权化了,才能达到政治与行政功能之间的必要协调。并且,“应该鼓励行政集权的趋势,而不是阻碍它的发展。我们必须坚持这种集权应该伴随以更充分地承认一个政府领域,在那里,政治的影响是有害的。” 因此,为取得行政的效率以及保证民主,行政集权都是必要的。
政党体制的重要性,尤其体现在对政党地位的影响上。法国和意大利的政党分别在一定程度上扮演了不负责任的角色,前者的政党体制主要是大大损害了行政效率,后者则建立在私利动机之上的。一个强大的全国性政党,其候选人主要是终于党的事业的,其次才是向他们的直接选民负责;政党体制带来的最严重的危害是缺乏行政效率和缺乏对民众意志的责任;只有承认了存在着一种其行使可以完全不受政治影响的行政功能之后,才能获得效率。是当地把行政体制集权化,并随之较大幅度地延长行政官员的任职期限,将会有利于对这种政府功能的承认。所以,政党体制对政党的影响尤为重要。
在阐述民治政府这一节中,古德诺一开始就指出民治政府的基本条件;第一,整体意义上的人民所不信任的政党必须退出对政府的实际控制;第二,同样丧失了党的信任的政党领袖,也应该退出对党的实际控制。其次,他分析了英国与美国的民治政府,指出其不同点,通过比较,最后得出真正的民治政府的定义,即人民应有权力是,在一定时候,迫使不得民心的党放弃对政府的控制,迫使他们不信任的政党领袖放弃领导权,让位于其他能更好地顺应公意的人。
古德诺认为,党魁是一种由美国政党体制发展起来的政治领袖,政党控制着立法机构和行政机构,“党魁”控制着政党。他指出了党魁不负责任的问题,政党几乎是用来防止无政府状态的唯一屏障,是取得进步的唯一手段;政党组织的力量与持久性已给它自己造成了某种不负责任的后果。承认政党不负责任,从而承认党魁即政党的领袖也是不负责任的。随后,他还引用英国首相制的发展和结果陈述党魁的责任,那就是通过议会改革及议会对人民进一步负责而变得对人民负责。必须使党向人民负责,这样党魁就会在其堡垒中受打击并投降。政党的责任,就是对人民负责任,但是政党不负责任却可能发生,古德诺认为,政党的不负责任第一个原因可以在党被要求做的工作中找到。政党所要做的工作在别的政治体制下是交由法定的正式政府组织完成。由于政府体制的形式使它自身不能完成这一工作,所以才由政党去做。如果政党不去做,我们面临的将会是无政府状态。此外,政党的不负责任归因于我们给予政党的地位。因此,要使政党对人民负责,就要使政党作为一种政治机构接受公众的管理和监督;应受规章制度的有效控制;还要使公司的账目公开化、政党账目公开化。这样规范政党行为,加强监督才能使政党更加向人民负责。
在最后一章“结论”中,古德诺指出,要实现民治政府和高效率行政,就要合理地加以集中和集权,以及在法律上承认政党属于一种政府机关,来推动民治政府和高效率行政的实现。只有集权的行政而没有负责的政党,就不能保证获得高效率的行政,因为这样易于导致政治上的操纵。在法律上承认政党将不会自行导致高效率的行政管理。因为行政体制的分散特征,会使所有的官员都被看作是政治性的。行政上的分权会自动地助长政党的不负责任。“政党是一个民治政府可以建诸其上的基础”,“党魁对政党的存在是必要的”。这就是实现政党目标的保证。古德诺明确指出了建立适合的行政集权体制、让政党得到充分的法律承认、把政党置于公共控制才能构建民治政府和进行高效管理。
(1) 提出了政行二分思想的经典表述, 把政行分开的必要性与民治政府、西方文官制度的历史背景结合在一起考虑。古德诺在《政治与行政》的第一章“国家的主要功能”中就明确地指出了:“作为政治实体的国家的行为, 既存在于对表达其意志所必需的活动中, 也存在于对执行其意志所必需的活动中。”所以我们可以知道, 在所有的政府体制中, 都存在着两种主要的或基本的政府功能, 即国家意志的表达和国家意志的执行, 古德诺把这两种功能分别称之为“政治”与“行政”。这一表述成为他的政行二分思想的核心理论基础。并且, 古德诺认为, 政治与行政的分开是必要的。为了证明这一点, 首先, 他提出了民治政府的概念, 民治政府实际上指的是多党制的政治体制。多党 (在美国主要是两党) 政治作为一种竞争性的政治, 政党依靠竞争性的选举获取掌权机会。把政治与行政分开, 既有利于通过竞争性的方式促进公共利益的表达, 把冲突限制在政治的领域内, 促进民主政治的发展, 又便于通过行政集权, 促进行政效率的提高。因此政治与行政的分开是符合民治政府发展的需要的。而且政治与行政分开的程度与政府民治的程度是相关的, “政府的民治程度越低, 国家意志的执行功能和表达功能的区别也就越小”。其次, 政治与行政的分开与文官制度发展相互促进。古德诺成书的时期正好是西方文官制度的发展时期, 行政的发展通过文官制度真正成为了一个相对独立的技术性领域, 从而使政治与行政二分的原则得以贯彻。文官制度的发展又为政治与行政二分原则提供了保障, 改善了民主与效率难以兼得的局面
(2) 扬弃了“三分法”, 采取两分的手法使行政机构权利得到扩张。为了进一步阐述政行二分的思想, 古德诺对孟德斯鸠的“三分法”做了分析。他认为, 孟德斯鸠在《论法的精神》中提出的将政府权力三分为立法, 行政和司法的观点, 是有其存在的理论依据的。“这种把政府的功能分为三种而非两种的分法, 可能是由于孟德斯鸠的理论在很大程度上是对英国的制度进行研究的结果。在他著书立说的时期, 英国大概是当时文明世界中唯一在政府中把执行机构与司法机构严格分开的国家”。但是, 英国的法官是独立的, 并不意味着司法功能可以被单独划分为一种功能。因为在法院里, 实际上只具有制定法律和执行法律这两种功能, 而没有第三种功能。古德诺在理论上以两权分立而不是三权分立对政府机构进行了整合, 确立了新的权力分立、制衡原则。这一划分明显的特色是行政机构权力的扩张:它不但固守了行政权力的阵地, 而且取得了“表达意志”的权力, 行政机关甚至获得了除立宪、修宪以外的所有领域内的立法职能。从某种程度上说, 这甚至是对1787年宪法的一个否定。从而为其后来所提出的一些具有独特性的行政思想奠定了基础。
(3) 批判了“机构分离学说”, 指出政治行政的分离在实践中是相对的。如果说古德诺对孟德斯鸠的政府功能三分法的批评还比较委婉的话, 那么, 他对孟德斯鸠的“政府机构分立说”的批评则是非常直接的。古德诺认为: “这一理论获得的赞同远远超出了它的作者认为适当的范围, 现已证明, 它的极端形式对任何具体的政治组织都是行不通的。美国的经验无可争议地表明了这一点”。因为, 政府在实际的运作中, 让一个特定的机关去行使一项特定的功能是不可能的。“被称为执行机构的机构, 几乎在任何情况下都拥有大量的制定法令权或立法权。另一方面, 以表达国家意志为主要职责的机关, 即立法机关, 通常又有权用某种方式控制以执行国家意志为主要职责的机关对国家意志的执行。也就是说, 尽管人们能够区分开政府的两种主要功能, 但却无法严格地规定这些功能委托给哪些政府机关去行使”。 由此, 古德诺明确指出, 政治与行政的分立, 是功能上的分立, 不能把与这两种功能相对应的政府机关也进行分立。“把每一种功能分派给一个分立的机构去行使是不可能的。这不仅因为政府权力的行使无法明确地分配, 而且还因为随着政府体制的发展, 政府的这两种主要功能趋向于分化成一些次要的和从属的功能”。
(4) 指出政治与行政的分离不是重点, 重点在与政治与行政的协调。可以说, 政治与行政的协调发展理论才是古德诺对政行二分理论所做出的最具有独创性的贡献。古德诺将主要精力放在探讨如何实现政治与行政协调的路径上, 在考察美国行政活动运作基础上, 他分析了行政有效开展所涉及到的外部环境, 建立了一整套该如何实现政治与行政协调发展的理论系统。这里, 笔者着重谈一谈古德诺的协调思想中, 政治对行政进行适当的控制和他的行政适度集权化的思想的历史继承性与创造性。
①政治对行政的适当控制的历史创造性。威尔逊认为“行政管理的任务是由政治加以确立的, 但政治无法自找麻烦地操纵行政管理机构”。他认为政治仅仅是起着指导和确立行政管理任务的作用。并且在威尔逊的《行政学研究》一书中, 主要阐释的是政治与行政的领域上的区别, 对于它们二者之间是否需要控制及如何控制并没有做出清楚的阐释。而古德诺却提出, 保证政治对行政的控制是达到政治与行政的协调的基础, 还提出了政治对行政的控制必须在一定的限度之内进行。他指出“这种控制扩展到国家意志的表达和执行之间产生上述非常需要的协调为止。但是控制扩展的超出了这一限制, 它就会立刻失去了其存在的理由”。“过分扩展这一控制, 还会妨碍有效地行使行政功能。因为在实施这种过分扩展的控制的情况下, 行政功能的行使就不会致力于执行一种已经表达出来的国家意志, 而是为了一个政党或社会阶层的利益, 致力于左右国家意志的表达了”。至于, 政治应该对行政哪些具体功能施加控制呢?他认为要从区分不同机构的行政功能入手, 不同行政功能包括有执行功能、司法功能、准司法功能 (如课税、具体规划、选举等) 、统计功能和半科学功能 (如专利事务管理、地质勘察管理等) 。他认为政治对行政的控制应当限于对狭义的执行性机构进行, 其他诸如司法、准司法、统计和半科学性质的政治机构都应该保持自己的独立性, 而不受政治影响。对于执行性的官员只需要从属于政治, 保持政治对行政的控制, 他们随政党共进退, 其余的行政官员应该是不受政治影响的常任文官, 以保证行政的效率。
②行政集权思想的历史创造性。古德诺并不是第一个提出行政集权的人, 在他之前, 威尔逊曾经就提出这一思想“如果权力是集中在各部门的首脑和部门所属各机关的首脑身上, 那它就容易受到监督和接受质询。”但是他并没有对这一思想进行过多的阐释。而古德诺行政集权思想的创造性是从行政权发展的历史出发, 论证了“行政适度集权”理论的合理性。他指出:“国家行政体制从其一开始, 就包含着行政集权的萌芽”。而在城市中, “为进行必要的变革而迈出的第一步是使城市的行政集中和集权化”。
古德诺是在分析美国分权体系的弊端的基础上提出行政适度集权思想的。美国是将三权分立理论贯彻得最为彻底的国家, 它不仅将国家权力作了横向的划分, 使立法、行政、司法相互分立、相互牵制, 而且还使中央和地方分权, 从而大大地降低中央集权化程度。但是它却直接和间接地导致了政治与行政的失调, 造成了行政力量统一性的破坏, 从而使国家意志的执行出现了问题。正如古德诺所说:“任何国家意志的表达, 在表达它的机关对它的执行没有控制的情况下都是一句空话。
然而, 行政体制的运转可能使真正的实践与理论恰恰相反。国家意志的表达可能委托给国家中央政府的一个机关。但是, 如果国家意志的实际执行委托给不受任何有效的国家控制的地方政治共同体的话, 这种地方政治共同体会通过运用其执行权力, 或者某种真正的非执行性的或修正的权力, 改变由代表整个国家的机关表达的国家意志, 以便使之适应被认为是地方政治共同体的需要”。古德诺提出, “当国家与地方政治共同体之间存在冲突的问题上, 地方自治政府倾向于牺牲国家利益, 因为它使国家意志的执行即使不是不可能, 也是非常困难”。但是, 地方共同体又不能完全不受国家的控制, “如果国家 (或州) 在地方自治政府行政体制中的唯一控制, 即立法控制被解除, 而又没有提供别的什么控制手段的话, 地方政治共同体就会脱离国家 (或州) 的控制”。于是, 中央便会因此而通过加强立法 (因为行政权在地方手上) 来限制地方权力, 保证统一。而一旦地方自治权受到侵害, 它便会使用消极的不执行权来对抗。这样造成的结果就是:“美国在保证区分地方与州的意志上相对来说是失败的”。
针对上述问题, 古德诺提出, 要改变这种状况, 便只有通过行政权的集中这个唯一的途径。“因为只有行政在一定程度上被集权化了, 才能达到政治和行政功能之间必要的协调”。 行政适度集权与旧的行政体制势不两立。古德诺指出:政治与行政的分开“一直到旧的美国行政体制被抛弃, 而我们的注意力转移到行政集权上时才开始。”而“只有行政在一定程度上被集权化了, 才能达到政治与行政之间必要的协调”。在抛弃旧体制的基础上, 古德诺的民治政府方案就是:“首先, 在全国、州和城市集中行政权力”, 然后, “承认有那么一种政府功能, 就像司法的功能那样, 应该是不受政治影响的”, 当然在推崇行政集权的同时对与政治生活中的政党的要求就是“政党是一种政治性团体, 它必须受到公众的限制和控制”。在这里, 我们可以看出行政适度集权才能使政府与行政理顺, 行政适度集权是政府与行政走协调的第二条道路。不得不说, 古德诺的这一行政集权思想, 在美国当时崇尚权力分立的时代, 是具有其重大的历史意义的。
参考文献
[1]彭和平.国外公共行政理论精选[M].北京:中共中央党校出版社, 1997.
[2]丁煌.西方行政学说史[M].武汉:武汉大学出版社, 2004.
【关键词】行政学;政治;行政
考虑到政治与行政二分法对后世行政研究的重要性,对其理论渊源做一定程度的解释是有必要的。
首先,政治与行政需要分离是德国学者斯坦因提出来的。他将国家看做是一种在一定社会条件下具有人格主体特征的有机体,所以国家具有了心理学意义上的意志和活动的对立,具体表现为宪政与行政的关系。宪法规定行政活动的轮廓,但行政的内容却不是来自宪政,在这之后德国学者布隆赤里明确提出要对政治与行政加以区分,他认为,一个国家具有两种活动;政治活动与行政活动,二者的区别在于:“政治是在重大而且带普遍性的事项方面的国家活动,而行政管理则是国家在个别事项和细微之处的活动”。古德诺在此基础上对政治-行政二分做了系统研究,与前人不同的是,他不再将政治与行政完全分离开来,虽然这在理论上是可行的。古德诺认为,“政治与行政应以某种方式取得协调一致”,纠正了一种政府功能只存在于一个政府机构之中的误解。同时,由于实际上的政治需要是要求政治与行政之间协调一致。
“我认为任何一门实用科学,在没有必要了解它时,不会有人去研究它”。这是伍德罗威尔逊在《行政学研究》一文中提到的一句话。由此引出行政学研究的必要性。考虑到当时美国政府因政党体制而产生的腐败和低效率这一政治现实,威尔逊首次提出要将行政学作为一门科学去研究的做法并不难理解。他立足当下,对美国的政府状况做了详细的研究。
一、行政学研究的历史及特殊困难的条件
随着社会的发展,政府活动方面的困难不断增多,并在19世纪末达到顶点。民主化程度不断增强和民主政治的发展使得国家的职责观念正在发生变化。而行政科学将带来高效率的做事方法,这就是为什么要有一门行政科学的原因。
行政科学起源于法国和德国,成长于欧洲大陆。原因有三:1.在欧洲,政府不依赖于国民的同意,且长期以来处于垄断地位,因此,它所要做的更多的工作是统治;2.想使政府保持垄断地位的愿望使那些统治者对于发现尽可能不激怒民众的方法深感兴趣;3.垄断者人数少,便于迅速采取各种手段,效率高。而现存的最充分发展的政治体制中,政府经历过三个发展时期:1.绝对统治者时期,如普鲁士,是行政系统于绝对统治相适应的时期;2.制定宪法废除绝对统治者并用人民的控制取而代之的时期,如法国;3.拥有最高权力的人民在行使他们掌握权力的新宪法的保障下,着手发展行政管理的时期,如美国。公民构成具有很大的差异性,其意见和要求难以统一。
二、行政学研究的课题及目标
威尔逊认为,行政与政治不同,“行政管理的领域是一种事务性的领域,它与政治领域的那种混乱和冲突相距甚远。行政管理的问题并不是政治问题,虽然行政管理的任务是由政治加以确定的,但政治却无需自我麻烦地去操纵行政管理机构。”行政管理更倾向于操作层面,但前提是公众舆论应具有效力,而我们又免遭它的好管闲事之苦。因为“美国行政管理必须在一些方面都对公众舆论有敏锐的反应。在任何情况下都必须有一支充分受过训练的,以良好行为进行服务的官员,这显然是一种公众上的需要。”
三、政治行政二分法
威尔逊首次提出政治行政二分,不仅具有重大的学科理论贡献,同时也影响了美国当时的政治现实。威尔逊提出“政治行政二分”,将行政领域同政党完全分离开来,并在行政领域建立文官制度,选拔受过充分训练的,以良好行为进行服务的官员,以提高行政效率。但是,威尔逊的政治行政二分并没有考虑“如何分”的问题。而古德诺则对这一问题则做了详细分析,他在如何实现政治与行政的协调方面做出了论述。
就二者的协调方式而言,古德诺给出了几个措施:1、政治对行政的适度控制;具体是通过(1)法定制度达到;(2)通过法外途径-政党体制实现的;2、行政的适当集权,他一方面通过适当的行政集权来承认国家权力,另一方面通过将国家与地方建立起来的关系从全国政党的专制统治下解放出来承认土地权力。另外,古德诺还强调了政党体制对美国现实的作用。要做到立法机构对行政机构的控制和性质集权都是困难的,这就需要发挥政党的作用。但同时这也使政党变得强大且长期存在,为了对政党的作为作出规范,有必要将其合法化,接受公众监督以使其负起责任。
古德诺的政治行政二分理论不仅为当时政府的行政管理工作提供了依据,同时也促进了政治和行政学的分离,使行政学成为一门独立的科学成为可能。保证了美国政府行政工作的有效性和稳定性。威尔逊和古德诺作为政治-行政二分理论的鼻祖,其对后世的影响是广泛而深远的。
1、行政:是国家通过一定的组织为实现国家职能而进行的公共管理活动及其过程。
(一)行政的特征:①行政具有主体特定性。行政的主体是一定的国家组织或社会组织。②行政具有公益性。行政管理的事务乃公共事务而非私人之事,行政的目的在于实现国家的职能。
③行政具有整体性与能动性。行政活动与国家职能和政策的整体相关联,必须在整体上保持统一性和连续性。行政可应时势的需要主动出击,以保护公共利益、个人利益及其实现。④行政具有过程性。行政不仅是一种实体活动的过程,而且是一种程序的过程,它具有实体与程序的统一性。
⑤行政具有法定性(合法性)与(自由)裁量性。法定性,要求行政活动的主体、行为及其过程等都必须要有法律(或授权法)的依据。行政机关(或其他行政公务组织)可以在法律允许的范围内行使自由裁量权。
⑥行政应受到监督。行政活动必须受到严格的监督,这种监督是多维度和多层级的。
(二)行政的种类
(1)公权力行政与私经济行政(国库行政)
①公权力行政又可称为“高权行政”,是指行政主体基于国家统治权而从事的行政活动。②私经济行政,又称为国库行政,是指行政主体利用私法规定的方式来完成国家任务的行为。私经济行政分为行政辅助行为、行政营利行为和行政私法行为。(2)秩序行政、给付行政与计划行政
①秩序行政又称干涉行政或侵害行政,该类行政旨在维持社会秩序,防止他人遭受非法侵害和维护公共利益。
②给付行政又可称为福利行政或服务行政,它旨在改善公民的生存环境及生活条件,为公众提供各种生活需要上的服务。
③计划行政是指为实现行政上的预定目标,在兼顾各种利益的调和以及斟酌相关情况下,准备或鼓励将各项手段及资源作合理运用的行政活动。计划依其内容可分为规制性、给付性与开发性三种类型。(3)内部行政与外部行政
①内部行政,是指行政主体只针对其组织内部的人员、事务而不对社会上的人发生效力的行为。
②外部行政,是指行政主体作出的对社会上的人具有权利和义务效果的行政行为。
2、行政法:简单地说就是有关行政(以及与行政有关)的法律规范的总称。具体言之,行政法是有关行政的主体、职权、行为及程序、违法及责任和救济关系等的法律规范的总称。①行政法是有关行政的法。这是行政法在性质和内容上不同于其他部门法的区别所在。②行政法的内容主要涉及行政权的行使及其后果方面。③行政法是有关行政的法律规范的总称。
(一)行政法的性质
行政法性质是国内公法,这一性质也体现了行政法在法律体系中的地位。
(1)是公法而非私法。行政法是公认的典型的公法形态。行政法所规范的内容是国家公共管理问题,它所调整的对象是政府与公民间的关系,它所规定的行政主体、行政活动往往具有公益性的特点。
(2)是国内法而非国际法。行政法基于一国国家主权而制定,效力及于本国领域,因此在性质上属于国内法而非国际法。
(二)行政法的特点
(1)行政法是政治性与技术性相统一的法。这是行政法在规范内容与应用上的特点。(2)行政法既是控制法又是保障法。这是行政法在观念和功能上的特点。
(3)行政法是具有多元性的法。行政法的多元性具体表现为:形式多元,内容广泛、易变,效力多元。
(4)行政法是实体法与程序法的综合。行政法既是实体法又是程序法,是实体法与程序法的统一。
(三)行政法效力等级
①宪法具有最高的法律效力,一切法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,都不得同宪法相抵触。
②法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。③行政法规的效力高于地方性法规、规章。④地方性法规的效力高于本级或下级地方政府规章。
⑤省、自治区的人民政府制定的规章效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府(包括省会市、国务院批准的较大的市和经济特区所在地的市的人民政府)制定的规章。
(四)行政法主体:是指行政法调整的各种行政关系的参加人——组织和个人。
①作为行政法主体的组织首先指国家行政机关,除了国家行政机关以外,也包括作为行政法制监督主体的其他国家机关、可与行政机关一道作为行政主体的社会公权力组织,作为行政相对人的企事业组织和其他组织。
②作为行政法主体的个人包括在行政机关和其他公权力组织中行使职权的国家公务员、其他行使国家公权力和社会公权力的人员以及作为行政相对人的公民、外国人、无国籍人等。
3、行政法律关系:是指受行政法律规范调控的因行政活动(权力活动与非权力活动)而形成或产生(引发)的各种权利义务关系。
①行政法律关系是受法律调整或约束的一种社会关系。②行政法律关系是因行政活动产生或引发的各种社会关系。③行政法律关系是一种行政法上的权利义务关系。
(一)行政法律关系的特征
(1)主体的恒定性与不可转化性。行政法律关系是基于行政活动而形成的,只有行政主体(国家行政机关和法律、法规授权的组织)才能代表国家行使行政权力。行政法律关系是行政主体同行政相对人之间形成的法律关系,一方主体必须是行政主体。行政主体与行政相对人是不能相互转化或者互换位置的,原告只能是行政相对人,被告只能是行政主体。行政主体:是指享有行政权力,能以自己的名义行使行政权,作出影响行政相对人权利义务的行政行为,并能独立承担由此产生的相应法律责任的社会组织。
行政机关:是指依宪法或行政组织法的规定而设置的行使国家行政职能的国家机关。行政相对人:是指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,即行政主体行政行为影响其权益的个人、组织。
(2)主体资格的受限制性。根据我国的实际情况,只有行政机关和法律、法规授权的组织才能作为行政主体,其他任何组织或个人都不能构成行政主体。行政相对人除了一般年龄和精神上的要求外,还有特殊的行政法律关系所要求的特别的权利能力和行为能力。(3)主体地位“平等下的不对等性”。不对等性具体表现为:主体双方各自权利义务的性质不完全相同;主体双方各自权利义务的数量不能相等,且一方所具有的权利义务是另一方不具有的。
(二)分类
(1)权力关系与非权力关系
①权力行政:行政主体对行政相对人凭借权力手段而施行行政活动。②非权力行政:行政主体对行政相对人使用非权力手段而施行行政活动。(2)对内行政法律关系与对外行政法律关系
①对内行政法律关系:只发生在行政组织体及其行政公务人员系统内部,是指行政权力作用于行政系统之内而在该系统内发生的各种行政法律关系。
②对外行政法律关系:行政权力作用于行政系统之外而在行政主体与行政受体之间形成的行政法律关系。
(3)行政实体法律关系与行政程序法律关系
①行政实体法律关系:受到行政实体法规范的调整而在行政主体与行政相对人之间形成的实体上的权利义务关系。
②行政程序法律关系:受到行政程序法规范调整而在行政主体与行政相对人之间形成的程序上的权利义务关系。
(4)原生行政法律关系与派生行政法律关系
①原生行政法律关系:因行政活动而直接形成的行政法律关系。如行政处罚关系、行政许可关系。
②派生行政法律关系:因行政权活动而引发的行政法律关系。主要是行政复议关系和行政诉讼关系。
(5)单一行政法律关系和多重行政法律关系
①单一行政法律关系:关系主体双方各自都只有一个当事人、权利义务只有一对、客体单一。②多重行政法律关系:法律关系的各个构成要素特别是主体和内容是一种复杂多样的结构形式。主体多重、内容多重、主体与内容多重交叉。
(三)行政法律关系的要素
(1)主体:行政主体(行使行政职权的组织及其人员),行政受体或行政相对人(处于被管理者地位的公民、法人或者其他组织)(2)内容:权利义务(3)客体:对象或标的
4、公务员法律关系:是一般公民经过一定的法定程序成为公务员,基于其所担任的行政职务而与国家之间构成的权利和义务关系,内容包括公务员和国家行政机关的关系、公务员作为行政主体的代表和行政相对人的关系两个方面。
第二章 行政法的基本原则
1、依法行政原则
(1)基本内涵是保障公民的权益和公共利益。依法行政必须坚持党的领导、人民当家做主和依法治国三者的有机统一;必须把维护最广大人民的根本利益作为政府工作的出发点;必须维护宪法权威,确保法制统一和政令畅通;必须把发展作为执政兴国的第一要务,坚持以人为本和全面、协调、可持续的发展观,促进经济社会和人的全面发展;必须把依法治国和以德治国有机结合起来,大力推进社会主义政治文明、精神文明建设;必须把推进依法行政与深化行政管理体制改革、转变政府职能有机结合起来,坚持开拓创新与循序渐进的同一,既要体现改革和创新的精神,又要有计划、有步骤地分类推进;必须把坚持依法行政与提高行政效率统一起来,做到既严格依法办事,又积极履行职责。
(2)全面推进依法行政,必须以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导,坚持党的领导,坚持执政为民,忠实履行宪法和法律赋予的职责,保护公民、法人和其他组织的合法权益,提高行政管理效能,降低成本,创新管理方式,增强管理透明度,推进社会主义物质文明、政治文明和精神文明协调发展,全面建设小康社会。
(3)依法行政的基本要求:合法行政、合理行政、程序正当、高效便民、诚实守信、权责统一。
2、合法行政
(1)合法行政原则就是要求行政权的存在和运行都必须依据法律、符合法律要求,而不能与法律发生抵触和冲突。
(2)法律优位:正式的法律渊源要优于从属的法律渊源,也就是法律比所有的从属立法的效力都高。行政必须服从法律。
(3)法律保留:只有在法律明确授权的情况下才可以实施某种行政行为。①侵害保留说②全部保留说③重要事项说
我国采用侵害保留说和重要事项说,没有法律、法规、规章的规定,行政机关不得作出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。
3、合理行政
(1)合理行政应该是从实质合法角度的把握,侧重关注行政裁量决定的结果是否公平、公平,行政裁量的过程是否合法。(2)公平、公正原则
(3)平等对待原则:相同案件相同处理,不同案件不同处理。本质上的要件,事实和法律要求是相同。
(4)正当裁量原则:从裁量过程中,主要考察在行政裁量决定过程中有没有追求不适当的目的,或者有没有考虑不相关因素挥着没有考虑相关因素。
(5)比例原则:行政手段和行政目的之间进行衡量,来保证行政行为是否合乎比例的、是恰当的。
4、程序正当
(1)行政公开:核心是资讯公开、政府信息公开
(2)听取意见:采取听证会、论证会、座谈会等多种形式。(3)保障行政管理相对人、利害关系人的知情权、参与权和救济权(4)回避
5、诚实守信:《行政许可法》第8条之规定开创合法预期和政府信赖保护之先河。
6、高效便民、权责统一
(1)高效:行政效率高,行政反应快;行政成本低,效益高。便民:体现了国家权力的最终归属,行政权力行使的最终目的是保证宪法规定的人权的实现。
(2)权责统一:职务保障和责任政府的综合体现,是保障行政机关及其工作人员依法履行职责和监督其合法行使行政权力的有机统一。
第四章 行政组织法的一般原理
1、行政机关:为了实现行政目的而依法设置的,承担行政事务并能独立进行管理的基本组织体。
2、行政机关与相关概念的比较(1)行政机关与行政组织
行政机关是一个静态的组织形态,行政组织则包含静态和动态两个方面。行政组织是行政机关的组合体,是一个由行政机关组成的系统,行政机关是行政组织中最小的基础单位。行政组织担当的行政事务具有整体性,享有的行政权也是全方位的,而行政机关担当的行政事务具有部分性,享有的行政权通常仅为某一方面。(2)行政机关与行政机构
行政机构通常是指行政机关的内部机构。行政机关是能独立对外管理的基础单位,而行政机构作为行政机关的内部组成部分,只是作为行政机关的一部分存在,只能代表所在的行政机关对外管理,不能独立行使职权。(3)行政机关和公务员
公务员是行政机关内部承担公务的除工勤人员以外的工作人员,行政机关由公务员组成,是公务员的集合体,但公务员并不是行政机关。
3、行政主体:是指依法享有国家行政职权,能够代表国家独立进行行政管理并独立参加行政诉讼的组织。
①行政主体是一种组织,而不是个人。②行政主体是依法拥有国家行政职权的组织。③行政主体有权代表国家独立行使行政权力。④行政主体能够独立参加行政诉讼。(1)相关概念比较
①行政主体与行政法律关系主体(行政主体、行政相对人,以及对行政活动的监督主体):行政主体是行政法律关系主体的一部分。
②行政主体与行政组织:法学概念与行政管理学概念。不同角度来概括行政权的承担者,行政主体强调的是哪些组织具有对外管理的地位,行政组织则是一个系统概念,突出行政机关的整体性与统一性。
③行政主体与行政机关:法学概念与法律概念,包含关系。(2)行政主体的范围和种类
实践中,行政主体的范围十分广泛,国务院;国务院组成部门;国务院直属机构;经国务院授权的办事机构;国务院部委管理的国家局;地方各级人民政府;地方各级人民政府的职能部门;经法律法规授权的派出机关和机构;经法律法规授权的行政机关内部机构,议事协调机构和临时机构;法律法规授权的其他组织。
种类:职权行政主体与授权行政主体;中央行政主体与地方行政主体;地域性行政主体与公务性行政主体。
(3)行政主体的资格及确认
①资格要求包括组织要件(行政机关的设立有法律依据;成立经有权机关批准,正式对外公告;有法定编制和人员;有独立的经费预算;具备必要的办公条件),法律要件(法律法规的明确授权)
②确认的意义:有助于明确一个组织的法律地位;有助于确定行政行为的效力;有助于确认行政诉讼的被告。
4、行政组织法:规范和调整行政组织关系的法律规范的总和。
(1)功能:为公共行政的组织提供法律支撑;保障行政组织的民主、理性和公正;合理设定行政权;规范行政组织的设置;控制行政组织的规模。
(2)地位:是行政法的基本组成部分,是行政运作法的基础,推动行政救济法的完善。(3)基本原则
①依法组织原则:核心是国家对行政的组织或行政组织权的行使、行政组织的形成,必须受到法律的约束。基础:人民主权的要求;依法行政原则的要求;保障公民权益的需要;形成责任政府的需要。具体要求:重要的行政组织问题要由宪法和法律加以规范;行政组织法必须公开、明确、稳定;行政组织法必须切实保障公民的自由和权利;违反行政组织法要求承担法律责任。
②行政分权原则:采用分散的方式组织行政,行政权分别由不同组织体或不同行政机关承担。两类:不同主体间的分权;同一主体间的分权。理由:使政府更好地接近人民;防止权力集中带来的专制;减少集中管理的风险和创新管理模式;提高行政效率;满足特定公务管理的需要。方式:联邦制;地方自治;公务自治;权力下放;设置特殊机构。意义:有利于传统观念的改变,有利于行政分权制度的发展,推动民主和法治的发展。
③组织效率原则:对行政的组织要以提高效率为宗旨。理由:实现行政目标的需要;有效利用管理资源的需要;行政效益原则的要求;保护公民权益的需要。具体要求:行政组织精简化;行政组织系统化;行政组织合理化。
5、地方制度存在的问题:地方分权不发达;民主程度不高;行政官员唯上不唯民;地区发展不平衡;中央对地方缺乏有效控制;地方制度不为法律规控。
地方制度的发展构想——法律分权制
形式上:通过法律来规定中央和地方的关系,明确地方的法律地位、事权和权限范围。内容上:一方面要扩大地方的自主权,另一方面要加强国家对地方的控制。保障机制上:确立法院作为最后的保障机关,还可设置其他程序,以保障中央和地方都在自己的全县范围内活动。
第七章 行政行为
1、行政行为:是指行政主体行使职权对相对人产生法律效果的行为。
(1)特征:主体是行政机关,以及得到法律、法规或规章授权的非行政机关组织体(包括行政机构、企事业单位和社会团体);必须是行政主体行使行政职权的行为;必须是对相对人的权利义务产生法律影响的行为。(2)分类
①抽象行政行为和具体行政行为 ②内部行政行为和外部行政行为 ③作为行政行为和不作为行政行为 ④单方行政行为和双方行政行为 ⑤行政法律行为和行政事实行为 ⑥依职权行政行为和以申请行政行为 ⑦羁束行政行为和裁量行政行为(3)效力
①公定力:是指行政行为一经作出,除非有重大、明显的瑕疵情形,即具有被推定为合法而要求所有组织和个人予以尊重的一种法律效力。
②确定力:是指已生效行政行为对行政主体和行政相对人所具有的不要任意改变(撤销、变更、注销、吊销)的法律效力。形式确定力,不可争力,是对行政相对人而言。实质确定力,不可变更力,是对行政主体而言。无效行政行为不具有确定力。
③执行力:是指已生效的行政行为要求行政主体和行政相对人对其内容予以实现的法律效力。(4)构成要件效力:一个生效的行政行为,对作出该行政行为以外的其他行政机关以及法院所同样具有的拘束效力。
2、生效规则
(1)即时生效:一经作出即具有效力,对行政相对人立即生效。(2)告知生效:行政行为须告知相对人后方能生效。
(3)受领生效:行政行为须经相对人受领后才能生效。相对人同不同意受领并不影响行政行为的生效
(4)附条件生效:当行政行为的作出附有条件时,该条件达到之时即为该行政行为的生效之时。
3、行政行为的无效、撤销与废止
(1)无效行政行为:是指那些形式上已经存在,但因具有重大、明显的瑕疵或者具备法定无效情形,无须有权机关确认并宣告、自始、当然、确定不发生法律效力的行政行为。无效行政行为自始无效。无须有权机关确认或宣告无效,任何人均可忽视其存在。作出该无效行政行为的机关或者其他有权机关得随时宣告或确认该行为无效,权利人随时可以请求有权机关宣告或确认该行政行为无效。一般来说,行政行为被宣布无效后,被无效行政行为改变的状态应尽可能恢复原状。
(2)行政行为的撤销:是指行政行为具备可撤销的情形下,由有权机关作出撤销决定而使其失去法律效力。
(3)行政行为的废止:又称行政行为的撤回,是指有权机关根据事后发生的情形,面向未来解除原本合法的行政行为的效力,从而使那些没有继续存在必要或已不符合现状的行政行为失去效力。一个合法授益行政行为只有在下列特定条件下才可予以废止:与新的法律、法规、规章、政策相抵触;原行政行为具有废止保留的附款;原行政行为具有负担附款,而相对人未履行负担或未于规定期限内履行负担;如不废止则对公益产生危害;原行政行为完成了其历史使命。
第八章
行政立法与行政规范性文件
1、行政立法:享有制定行政法规、规章权力的行政主体依法定职权和法定程序制定规范性文件的活动。
(1)性质:本质上是一种行政行为;性质是行政管理活动;目的是履行执行机关的工作职能;与其他行政行为是一种属种关系。
(2)与具体行政行为的区别:①主体不同,行政立法的主体是享有行政立法权的特定行政机关,具体行政行为的主体是所有的行政机关和法律、法规授权的组织。②对象不同,行政立法的对象是普遍的,针对不特定人和事,具体行政行为的对象是个别,针对特定的人和事。③效力不同,行政立法通常反复、多次适用,具体行政行为是一次性的。④适用程序不同。行政立法的程序正式、严格,具体行政行为相对简单、灵活。
(3)与制定行政规范性文件的区别:①行政主体范围不同,行政立法的主体是特定的行政机关,制定行政规范性文件的主体是几乎所有的国家行政机关。②行为性质不同。行政立法不仅具有行政性质,还具有立法性质,所制定的法规、规章属于法的范畴,制定行政规范性文件行为只具有行政行为,所制定的行政规范性文件也不属于法的范畴。③权力来源不同。行政立法活动是依宪法、法律或者有权机关的授权进行的,而制定其他行政规范性文件的行为则是由各级、各类行政机关在其职权范围内进行。④效力不同。行政立法所指定的行政法规、规章的效力高于行政机关所制定的行政规范性文件。⑤制定程序不同,行政立法必须经过立项、起草、审查、决定、公布和解释等立法程序,而制定行政规范性文件则没有上述严格、正式的程序。
(4)行政立法具有准立法的性质:行政立法是行政机关代表公权力以国家名义制定社会规范的行为;行政立法机关所制定的规范由国家强制力保障其实施;行政立法活动程序严格,具有立法的形式特征;行政立法不同于权力机关的立法,属于准立法行为。(5)行政立法的分类
①职权行政立法和授权行政立法 职权立法:行政机关根据宪法和组织法所赋予的行政立法权进行的行政立法活动。授权立法:行政机关根据单行法律、法规或授权决议所授予的立法权而进行的立法。②中央行政立法和地方行政立法
中央行政立法:中央行政机关依法制定和发布行政法规和规章的活动。地方行政立法:地方行政机关依法制定和发布规章的活动。③执行性立法和创制性立法
执行性立法:是指行政机关为了执行或实现特定法律、法规的规定而进行的立法。创制性立法:行政机关为了填补法律和法规的空白或者变通法律和法规的个别规定以实现行政职能而进行的立法。④法规性立法和规章性立法
法规性立法:国务院依法制定和发布行政法规的活动。
规章性立法:法定的国务院主管部门和地方政府依法制定和发布行政规章的活动。
2、行政立法的结构性体系:享有行政立法权的行政机关共同构成的一个联系紧密、层级分明的系统。
(1)我国的行政立法体系纵向上:中央立法(全国人大及其常务委员会制定的法律;国务院制定行政法规;国务院各部门制定规章)和地方立法(省、自、直和较大市的人大及其常务委员会制定地方性法规;民族自治地方的人大制定自治条例和单行条例;省、自、直和较大市的政府制定的规章)。
(2)我国的行政立法体系横向上:权力机关立法(全国人大及其常务委员会制定的法律;省、自、直和较大市的人大及其常务委员会制定地方性法规;民族自治地方的人大制定自治条例和单行条例)和行政机关立法(国务院制定行政法规;国务院各部门、省、自、直和较大市的政府制定的规章)。
3、行政立法权限:不同的立法主体制定行政法律规范在内容和形式上的分工和限制,即哪些国家机关享有行政立法权以及在哪些方面、多大范围内享有行政立法权。
(1)特性:行政立法权限的立法先定性;行政立法权限的层级性;授权立法权限范围的有限拓展。
(2)保障行政立法权限的原则:①法律优先原则,行政必须服从法律;②法律保留原则;③根据原则,以上位法为根据;④不抵触原则,不得与上级立法主体制定的行政法律规范相冲突或相矛盾;⑤不越权原则;⑥适当性原则,行政法律规范不仅要合法,还要合理、公正、切实可行。(3)行政立法的权限:国务院的行政立法权是一种从属性、补充性和执行性的立法权。①行政法规的立法权限:为执行法律的规定需要制定行政法规的事项;宪法或法律规定由国务院作出规定的事项;行政机关内部工作制度和工作程序;具体的行政和经济管理事项,但应当由全国人大或者它的常务委员会制定法律的事项除外;行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚;《行政许可法》第12条所列事项尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。
②规章的立法权限:部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项;地方规章规定的事项包括两类(一类是为执行法律、行政法规的规定,需要根据本行政区域的实际情况作具体规定的事项;另一类是属于地方性事务需要制定地方性法规的事项);为避免规章之间互相冲突打架,涉及两个以上国务院部门职权范围的事项,应当提请国务院制定行政法规或者由国务院有关部门联合制定规章;行政规章可以设定行政处罚,但是有严格的限制;《行政许可法》第12条可以设定许可的事项,尚未制定法律、法规的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自、直人民政府规章可以设定临时性的行政许可。
4、行政法律规范的效力等级
宪法、法律>行政法规>地方性法规>地方政府规章、部门规章
(1)实质上是不同的立法主体的法律地位的差别,这种差别表现在所制定的法律规范上就是效力等级差别,因而效力等级差别的特点必然是各行政立法机关之间关系的反映。(2)特点:服从性(主要内容、原则、精神上,较低效力等级的行政立法要服从较高效力等级的行政立法);派生性(行政法律规范往往是较高效力等级行政法律规范的具体化或实施细则);可变性(与较高效力等级的法律规范相抵触或不当,有权的权力机关或者行政机关即可予以撤销或改变)
5、行政立法原则:法律优先原则;法律保留原则;民主、公开原则;协调统一原则。
6、行政规范性文件:是指没有行政法规和规章制定权的国家行政机关为实施法律、法规和规章而制定的具有普遍约束力的决定、命令、行政措施等。
(1)特征:制定主体的广泛性(几乎所有的行政机关);效力的多层级性与从属性;规范性和强制性
(2)制定行政规范性文件行为与行政立法行为的区别:①制定主体范围不同,行政立法的主体仅限于宪法和法律规定的享有行政立法权的行政机关,制定行政规范性文件主体广泛;②效力高低不同,行政法规、规章的效力高于其他规范性文件,法院审理行政案件时,对于规范性文件不能依据,也不能参照适用;③规范的内容不同,行政法规、规章可以在法定权限内对相对人设定某些权利和义务,规范性文件无权作出涉及公民、法人或其他组织权利义务的规定;④规定的程序不同,行政立法要遵循严格、正式的立法程序,制定规范性文件要相对简易得多。
(3)行政规范性文件的法律效力
①行政管理:对行政管理相对方的个人、组织具有拘束力和强制执行力;对行政机关本身具有确定力、对具体行政行为具有适用力;是行政复议机关审理复议案件的依据。
②行政诉讼:行政诉讼当事人可以以行政规范性文件作为论证相应具体行政行为违法或合法的依据;人民法院审理行政案件时,对具体行政行为的合法性进行审理时,应同时审查相应具体行政行为所依据的行政规范性文件的合法性,在判决书中,不宜直接饮用行政规范性文件的条文,但在判决的理由部门可以指出该规范性文件。
(4)行政规范性文件存在的主要问题:制定主体混乱,随意性大;越权情况严重;制定程序上,缺乏程序规则。(5)对行政规范性文件的监督
①内部监督;上级政府有权改变或撤销下级政府不适当的决定和命令;复议机关在审查复议案件行政规范性文件与上位法相抵触,可在职权范围内予以改变或撤销,如果没有职权,可以提请上级行政机关或其他有权机关处理;下级行政机关制定和发布行政规范性文件后应向上级行政机关备案,接受审查,或发现该规范性文件与上位法抵触,依法定权限予以改变或撤销。
②外部监督:是指其他国家机关、社会组织和人民群众对规范性文件的监督。司法审查监督是有效方式。
7、行政立法的制约机制
(1)权力机关对行政立法的监督:全国人大常委会对国务院的监督;地方人大常委会对地方规章的监督
(2)行政系统内部的监督:国务院对部门规章和地方规章的监督;省级人民政府对较大市的市人民政府规章的监督;国务院的适用裁决及其他监督;法规、规章的清理。
第九章 行政执法
1、行政执法:行政主体依法采取的具体直接影响行政相对人权利义务的行为,或者个人、组织的权利义务的行使和履行情况进行监督检查的行为。(1)特征:行政执法的主体是行政主体;行政执法的内容是直接影响或间接涉及行政相对人的权利、义务;行政执法的对象是特定的。
(2)地位:行政执法是依法治国和依法行政的核心和关键;是行政法学研究的重要领域。(3)作用:有利于实现行政法治和依法治国;有利于提高行政效率;有利于消除腐败现象;有利于保护行政相对人的权益。(4)分类
①羁束行政执法行为(行政主体只能根据行政法规范的严格规定实施而不能灵活处理的行政执法行为)和裁量性行政执法行为(行政主体对行政法规范的适用具有灵活性的行政执法行为)
②依职权行政执法行为(行政主体根据其职权而无须行政相对人申请就主动实施的行政执法行为)和应申请行政执法行为(行政主体只有在行政相对人提出申请后才能实施而不主动采取的行政执法行为)
③作为行政执法行为(行政执法主体在程序上积极有所为的行为,只要行政执法主体及其工作人员有了肯定或者否定的明确意思表示或者实施了一定的动作行为,即可认定作为行政执法行为的形成)和不作为行政执法行为(行政执法主体负有某种作为的法定义务,并且具有作为的可能性而在程序上逾期有所不为的行为)
④授益行政执法行为(行政主体为行政相对人设定权益或者免除义务的行为)和负担行政执法行为(行政主体为行政相对人设定义务或者剥夺、限制其权益的行为)
⑤单方行政执法行为(行政执法行为以行政主体单方意思表示即可成立,无须征得相对人同意)和双方行政执法行为(双方行政执法行为必须征得相对人的同意才能作出)
⑥要式行政执法行为(行政执法行为必须具备某种法定的特定形式才能成立)和非要式行政执法行为(行政执法行为不需具备法定的特定形式即可成立)
⑦附款的行政执法行为(是指除行政法规明确规定外,行政主体根据实际需要附加生效条件的行政执法行为,因此又称条件行政执法行为)和无附款的行政执法行为(是指不附加任何条件就可直接生效的行政执法行为)(5)行政执法的要素
①行政执法的依据:是指由国家有权机关制定和认可的,由国家强制力保证实施的,行政主体及其工作人员据以作出行政执法行为的行政法律规范。②主体:行政机关;法律、法规授权的组织。③行为;④监督
2、行政执法存在的问题及其改进(1)当前行政执法中存在的问题
①行政执法依据方面的问题:部分执法领域无法可依,大量需要行政执法的领域还存在无法可依的情况,在一些新兴的产业领域表现得尤为突出,如在高新技术产业、金融证券业、房地产业;行政执法的依据之间相互冲突,由于我国缺乏有效的宪法审查机制,导致不同的行政执法依据之间的冲突较为普遍,虽然不同的行政执法依据之间的冲突可以根据《立法法》的有关规定解决,但由于费时、费力而会对行政执法的实施造成困难;部分行政执法的依据不是良法,由于受利益的驱动,某些地方政府和国务院部门制定的规章、规范性文件具有浓厚的地方保护主义,部门保护主义的色彩。
②行政执法主体方面的问题:执法主体之间的职责不清,主要体现为交叉执法与重复处罚,地域之间、部门之间都普遍存在着交叉执法,而交叉执法的后果是重复处罚。在我国现行的条块分割的执法体制下,行政执法主体之间缺乏协调,各自为政,加之立法不完善,行政执法主体之间职责不清,交叉执法不可避免;行政执法主体的设置较为随意,行政执法主体必须依法设定,但在一些政府部门和基层政府,动辄成立“执法大队”、“监察大队”之类的执法组织,这些执法组织的成立既无法律、法规的授权也无组织上的依据,既无合法编制也无固定经费;随意委托的情况较为普遍;行政执法人员的素质不高。
③行政执法行为方面的问题:滥用职权,如地方保护主义盛行,很多行政执法主体为了维护本地行政相对人的利益而对外地的相对人给予不公平的待遇,限制外地企业、组织在本地的发展,“自费执法”;程序违法;放弃或拖延履行法定职责。
④行政执法的监督不力:人大的监督缺乏有效性,对于国家权力机关监督的形式,我国宪法和组织法都作了一些原则规定,但由于缺乏具体的操作规程,且对于监督的内容、方式以及拒绝接受监督的责任缺乏明确的法律规定,因此往往只是流于形式,所产生的的作用不是很大;行政主体的内部监督作用有限,行政主体的内部监督只要有层级监督和专门机关的监督两种,但这两种监督制度在目前都作用有限。层级监督的机构缺乏必要的独立性,上级行政机关的监督缺乏经常性,此外行政复议制度也存在一定缺陷,这些都阻止了上级行政机关的监督作用充分发挥。专门机关的监督主要有审计监督和监察机关的监督两种,由于缺乏权威性和制度保障,专门机关的监督对同级机关的监督作用有限,而受制于行政首长责任制,专门机关的监督对较高层次的行政机关和行政首长的监督形同虚设;社会监督流于形式;司法监督的力度不够。
(2)对策:建立完备的行政执法依据体系,首先加快立法进程,改变部分行政执法领域“无法可依”的情况,其次完善违宪审查制度;改革现有的行政执法体制:①首先,加强执法部门之间的协调,在涉及多部门执法的领域设立综合执法组织。②其次,实行政企分开、内部职能分离、罚缴分离等制度。③再次,建立行政执法责任制度;采取有效措施,保障执法人员的素质:①首先,完善行政执法人员的更新机制。②其次,采取有效的措施促进执法人员提高自身素质。③再次,通过培训提高现有的执法人员的素质;加强行政执法的保障:①加强行政执法的物质和人员保障。②加强行政执法的权力保障;普及法律知识、强化全民的法制观念;完善行政执法监督制度:①首次,强化人大监督,确立以人大监督为核心的监督体系。②其次,对内部行政监督制度进行改革,充分发挥内部监督的作用。③最后,加大司法监督的力度。
第十章 行政许可
1、行政许可:是在在法律一般禁止的情况下,行政主体根据行政相对人的申请,通过颁发许可证或执照等情形,依法赋予特定的行政相对人从事某种活动或实施某种行为的权利或资格的行政行为。
(1)行政许可的主体为特定主体;行政许可是一种依申请的具体行政行为;行政许可原则上是一种授益性行政行为;行政许可决定多样性;行政许可一般为要式行为;行政许可作为一种法律制度是指许可的申请、审查、批准以及监督管理等一系列制度的总和。(2)性质:“解禁”或“权利恢复”
(3)作用:协调作用;保护作用;调控作用;促进文化建设;推动对外贸易的发展。(4)我国《行政许可法》设定行政许可的6项:直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动,需要依照法定条件予以批准的事项;有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准人等,需要赋予特定权利的事项;提供公共服务并且直接关系公共利益的职业、行业,需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项;直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品,需要依照技术标准、技术规范,通过检验、测验、检疫等方式进行审定的事项;企业或者其他组织的设立等,需要确定主体资格的事项;法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。
2、行政许可主体:实施行政许可机关或组织,是指基于相对人的申请,对相对人的申请进行审查从而决定是否准许或者认可相对人所申请的活动或资格的行政机关和法律法规授权的组织。(1)种类
①行政机关(必须是履行外部行政管理职能的行政机关;必须有法律明确授权其一定的行政许可权;法律授权的行政许可职权应当小于或者等于其外部行政管理职权及范围),在我国具有行政许可主体资格和法律地位的行政机关主要有:国务院、国务院各部委、国务院直属机构、国务院部委归口管理的国家局、县级以上地方各级人民政府及其所属工作部门、地方人民政府派出机关。
②法律法规授权的组织:最常见的是行政机构(行政机关内部所属的行政机构以及派出机构),还有一类专业技术组织。
③行政机关委托的组织:行政机关,这是行政机关内部的委托。行政机关内部的委托,被委托主体本身就是行政机关,被委托的主体具备行政主体的地位。
3、行政许可的一般程序
①申请程序:申请行为应向有行政许可权的行政机关提出,申请人有明确的意思表示,申请人应提交所需的有关材料;
②受理程序:包括予以受理,要求当场更正,限期补正,不予受理;
③审查程序:形式审查和实质性审查。实质性审查要审查的内容;申请人是否具有相应的权利能力,申请人是否具有相应的行为能力,申请是否符合法定程序和形式,授予申请人许可证是否会损害公共利益和利害关系人利益,申请人的申请是否符合法律、法规规定的其他条件。实质审查种类:核查(根据法定条件和程序对有关申请材料的实质内容核实是否符合实际情形);上级机关书面审查;听证核查
④听证程序:适用于行政相对人或者其他利害关系人认为是否核发许可、变更许可、终于许可等将对其产生不利影响的许可行为。听证的程序:申请,申请人或利害关系人要求听证并在被告知有权要求听证之日起一定期限内提出听证申请;组织听证,行政机关在受到申请之日起一定期限内组织;通知有关事项,行政机关应当于听证会之前将举行听证的时间、地点通知申请人、利害关系人来;举行听证;决定,应当根据听证笔录,在许可决定期限内作出是否准予行政许可的决定。
⑤决定程序:当场决定程序;上级机关决定程序;限期作出决定程序。
⑥期限:许可作出期限20日,20日不能作出决定可延长10日,并告知延长理由。
4、行政许可的特殊程序(1)招标、拍卖程序
①招标:是指行政机关发布招标公告,邀请特定或者不特定的公民、法人和其他组织参加有关特许事项的行政许可的投标,行政机关根据投标结果作出决定的行为。
②拍卖:是指行政机关对某些特许事项以公开竞价的方式,将特定物品或者财产权利转让给最高出价人,并颁发特许证的行为。(2)认可程序:考试、考核、核准(3)登记程序
5、行政许可的监督检查:是指有权行政机关对依法实施的行政许可事项进行了解、检查、监督以及纠正的活动。
(1)情形:上级行政机关对下级行政机关;行政机关依照法定职权进行
(2)特征:主体是享有某项行政监督权的国家行政机关和法律、法规授权的组织;主要对象是作为行政相对人的公民、法人或其他组织,并且已经获得从事行政许可事项的资格;内容是被许可人遵守法律、法规、规章,执行行政机关的决定、命令;性质是一种依职权的单方具体行政行为,是一种相对独立的法律行为;目的是为了防止和纠正被许可人的违法行为,保障法律、法规、规章的执行和行政目标的实现。(3)法律后果
①中止许可;②变更许可的内容;③宣告许可无效;④撤销:行政许可主体颁发许可证之后,因被许可人未遵守许可的内容或未履行法定义务,从事违法行为,从而永久地撤回许可证,不再允许其从事所许可事项活动的一种具体行政行为。条件:行政许可合法要件缺损;行政许可不适当。我国《行政许可法》关于行政许可撤销的规定:启动(依申请或依职权);机关(作出行政许可的机关或上级机关);情形(行政机关工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予行政许可决定的;越权作出的行政许可决定的;违反法定程序作出行政许可的决定;对不具备申请资格或不符合法定条件的申请人准予的;依法可撤销的);不的撤销的情形:可能对公共利益造成重大损失的;法律后果:被许可人合法利益受到损害可得到赔偿 ⑤注销:是指由于被许可人违反要求不再适宜持有行政许可,或者行政许可被撤销,或行政许可有效期已满或其他特定情形,行政许可自然失去效力,而由决定给予行政许可的行政机关予以注销。行政许可废止的条件:所依据的法律被修改、废止或撤销,继续实施相应行为与新法相抵触;国内外发生重大变化,原行政许可继续存在会有碍社会政治、经济、文化的发展,甚至给国家和社会利益造成重大损失;行政许可已完成原有目标,存在没有意义。法律后果:自废止之日起失效,若是因为法律法规等废除、修改等给行政相对人利益造成损失,行政主体不负赔偿责任。第十一章
行政给付与行政奖励
1、行政给付:又称行政救助或行政物质帮助,是指行政主体基于法定职责或服务的要求,在特定相对人处于失业、年老、疾病或者丧失劳动能力及其他法定的情况下,依照法律、法规、规章和其他有关行政规范的规定,对上述相对人无偿提供物质帮助或者其他优待的具体行政行为。
(1)特征:主体是有法定职责的行政机关和法律、法规授权的组织;对象是处于特殊情况下的特定公民或者组织;是一种职责性的具体行政行为;应作较宽泛的理解,既包括法律、法规、规章,也包括其他有关行政规范。
(2)性质:是行政相对人的一项宪法权利;是一种授益性的具体行政行为;是一种非强制性行政行为。
(3)原则:诚实、迅速、公正、有效的原则;依法实施和依需要实施相结合的原则;行政给付与社会帮扶和劳动自助相结合的原则。
(4)内容:物质上的权益(金钱或实物);与物质上的权益相关联的权益(如提供免费受教育的机会,享受免费或减肥医疗等)
(5)形式:抚恤金、救济金、自然灾害救济金和救济物资(6)程序:申请、审查、批准、实施
(7)完善:加强对行政救助、行政给付领域新问题的研究;加强行政给付及所有授益性行政行为的程序制度建设。
2、行政奖励:行政主体为了实现行政目标,通过赋予物质、精神及其他权益,肯定、引导、激励和支持行政相对人实施一定的符合政府意图行为的非强制性行政行为。
(1)特征:对象是行政相对人;客体是相对人的受奖行为;是赋予行政相对人额外权益的行政行为;内容可以划分为物质性奖励和精神性奖励两个方面。
(2)性质:是具体行政行为;是一种倡导性行政行为;是赋权性行政行为;非强制性行政行为;既可以是内部具体行政行为,也可以是外部具体行政行为。(3)功能:价值导向;激励;资源配置
(4)原则:精神奖励和物质奖励相结合原则;标准法定、实事求是原则;奖当其行原则;公正平等原则。
(5)形式:通报表扬;记功;发给奖金或奖品;晋级;通令嘉奖;授予荣誉称号(6)程序:启动(相对人申请或申报;群众评选;有关单位或个人推荐);审批;公布;授奖;存档。
3、行政奖励的救济(1)行政奖励纠纷:因行政不作为而引发的;因拒绝奖励而引发的;因行政主体滥用职权而引发的;因行政奖励程序违法而引发的。
(2)救济:行政奖励是否可诉,关键看行政奖励引发的纠纷是否具有可诉的法定利益,关键是如何认识相对人获奖的“资格”。
第十二章 行政处罚
1、行政处罚:是指行政主体对违反法定行政管理秩序但不构成犯罪的公民、法人或者其他组织等社会成员予以制裁的具体行政行为。
(1)特征:由特定的行政主体作出;是对特定对象所作的;是追究行政法律责任的;具有制裁性质的。
(2)与其他制裁行为的区别
①与行政处分的区别:主体不同(行政处罚是依法、法规规定的拥有行政处罚权的行政主体对公民、法人或者其他组织实施的行政行为,行政处分是行政机关对自身内部的构成成员因其违法或者违纪而作出的惩戒性行为);形式不同(行政处罚有警告、罚款、没收、责令停产停业、暂扣或者吊销执照或许可证、行政拘留等种类,行政处分有警告、记过、记大过、降级、撤职和开除6种);法律救济途径不同(不服行政处罚,可以复议或诉讼,不服行政处分只能适用内部的申诉程序)
②与刑罚的区别;主体不同(行政处罚由国家机关实施,刑罚由国家司法机关实施);范围不同(行政处罚是对违反行政管理秩序而尚未构成犯罪的人的制裁,刑罚是对刑事罪犯的制裁);形式不同(行政处罚有7种,刑罚有主刑和附加刑,主刑5种,附加刑4种);性质不同(行政处罚是一种具体的行政行为,刑罚是一种司法行为)
③与行政强制措施的区别:处分权利与限制权利(行政处罚是最终处分,行政强制措施是临时限制);是否以违法为前提,是否具有制裁性(行政处罚必须以行政相对人行为违法为前提,行政强制措施与违法行为没有关系);中间行为与最终行为(行政强制措施是中间行为,行政处罚是最终行为);立法上的表现形式(行政处罚被规定在“法定责任”的章节中,行政强制性措施被规定在“执法检查”的章节中)(3)原则
①处罚法定原则:处罚主体及其职权法定;行为依据法定;程序法定
②过罚相当原则:以事实为依据,与违法行为的事实、性质、情节以及社会危害程度相当。比例原则的要求。③处罚公开公正原则:处罚规定的公开以及处罚程序的公开
④一事不再罚原则:对符合一个违法构成要件的行为,对相对人一次处罚成立后,任何行政主体不得对相对人再次处罚;一次处罚原则上只能给予一种处罚,除非法律另有规定;作为例外,已经处罚过一次,其他行政主体仍可依照不同法律规定的不同性质的处罚种类甚至同一种类在合理限度内为第二次处罚。⑤处罚与教育相结合原则 ⑥保障相对人权利原则(4)种类
①申诫罚:只有警告一种 ②财产罚:罚款;没收
③能力罚:责令停产停业:行政主体对作出违法行为的行政相对人作出的强制其停止生产活动或者营业活动的行政处罚形式。特点:是限制违法者行为能力的处罚,并不直接限制或剥夺违法者的财产权,而是通过限制其行为能力,间接影响财产权;是对违法者科处不作为义务的处罚,即禁止相对人继续从事相应的生产经营活动;是附条件的行政处罚,只是在一定时间内限制或剥夺相对人的生产经营权;是较为严重的违法行为适用的处罚。暂扣或者吊销许可证或执照。
④人身罚:行政拘留(行政主体对作出违法行为的行政相对人作出的限制其一定期间人身自由的处罚形式);劳动教养(5)程序
①一般程序;调查程序:基本规范:全面、客观、公正调查,必要时行政主体具有检察权。执法人员的行为准则:不得少于两人,出示证件。收集证据的形式:抽样取证,证据可能灭失或难以取得的情况下可以先登记保存。回避原则。
审查程序;决定程序:决定的种类(作出行政处罚的决定,不予行政处罚,不得给予行政处罚,构成犯罪的移交司法机关),形式要件:书面形式
②简易程序:适用要件(违法事实确凿;有法定依据;对公民处以五十元以下,对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚);要点(标明身份和填写行政处罚决定书;当场作出行政处罚决定,备案)
③听证程序:适用范围:只能适用于对行政相对人的权益影响重大的案件 第十三章 行政征收
1、行政征收:行政主体为了取得国家的财政收入或因特定的行政目的,以强制方式无偿取得相对人一定金钱的具体行政行为。
(1)特征:主体针对公民、法人及其他组织实施的单方面的行政行为;实质是行政主体以强制方式无偿取得相对人的财产所有权;以相对人负有行政法上的缴纳义务。
(2)与公益征收的区别:行政征收是无偿的,公益征收是有偿的;行政征收是相对固定、连续的,公益征收是非固定的;行政征收完全依行政程序进行,公益征收程序比较复杂,通常的做法是通过行政程序决定公益征收,确定被征收的财产及范围,由司法程序裁决财产所有权的转移及确定补偿的金额;行政征收以相对人负有行政法上的缴纳义务为前提,公益征收的相对人本身并不负有行政法上的缴纳义务。
(3)与公众征用的区别:从行为的法律后果看,行政征收的结果是行政主体取得了被征收财产的所有权,公众征用中行政主体仅仅是取得了被征用财产的使用权;从行为的标的看,行政征收的标的一般为货币征收,公共征收的对象包括土地及相对人的其他私有财产,但并不包括货币;从相对人能否获得补偿来看,行政征收是无偿的,公共征收一般是有偿的。(4)与行政征购的区别:行为性质不同,行政征收是单方行政行为,行政征购是行政合同行为;权利义务关系不同,行政征收关系中,行政主体与相对人之间的权利义务关系是不对等的,行政征购法律关系中,行政主体与相对人之间的权利义务关系是对等的。
(5)与没收的区别;根据不同,行政征收是以相对人负有缴纳义务为前提,没收是以相对人违反行政法的有关规定为条件;法律性质不同,行政征收是一种独立的行政行为,没收属于行政处罚的一种;依据法律程序不同,行政征收是征收程序,没收依据的是行政处罚程序;连续性不同,行政征收只要有据以征收的事实依据存在,其行为就具有连续性,没收,只能予以一次性没收处罚。
(6)与收归国有的区别:国有化指向的是某一或某类企业或土地及其附属物的全部财产的所有权,行政征收仅是相对人的部分财产;国有化既可以是有偿的,也可以是无偿的,行政征收是无偿的;行政征收一般有统一的程序性规定,国有化往往没有一个统一使用的程序。
2、行政征收的内容及分类
(1)税收征收,又称行政征税,是指国家税务行政主体行使征收权,依照税法规定的标准,强制、无偿的向纳税义务人收取税款的行政行为。①特征:强制性、无偿性、固定性。
②主体:国家税务局、地方税务局、海关、财政部门、③方式:查账征收;查定征收;查验征收;定期定额征收;代扣代缴、代收代缴
④程序:相对人自愿缴纳;强制征收及保障措施(责令限期缴纳、加征滞纳金、税收保全措施、税收强制执行);完税凭证
(2)行政收费,是行政主体在国家税收之外向相对人征收的各种费用。
①行政收费中的违法情形:以筹措建设资金或维护共有设施为目的收取的各类建设费、附加费和基金;以开发利用自然资源及保护环境为目的的收费;以发展教育为目的收取的各类附加费、基金;以发展社会保障事业为目的各类收费;以弥补机关经费的不足或满足特别支出为目的而收取的各类管理费。
②乱收费所反映出的法律问题:反映了国家对公民财产权的漠视及国家对公民财产权保护制度的脆弱;暴露了我国财政及税费征管制度的混乱和无序;反映出我国行政权特别是征收权的失控、变质及规范、治理收费的立法、措施的缺位。
③对策:应当真正建立公民财产权及其保护的法律制度,以防范政府行政权对财产权利的任意侵犯;完善税收征管及财政制度,确立以税收为主体的财政收入制度及以预算为基础的财政支出制度;依法清理行政乱收费,将行政收费的改革纳入法制化的轨道
第十四章
行政检查
1、行政检查:行政主体履行行政管理职能的一种方式,是对从事某方面活动的相对人实施的察看、了解和掌握其守法情况、督促其履行义务的行为。
(1)特征:主体是依法享有某方面行政权的行政主体;对象是行政相对人;内容是行政相对人是否守法和履行行政法义务等情况;目的是实现相对人是否守法和是否履行行政法义务情况的准确了解,督促、疏导和威慑相对人的守法和履行行政法义务;是行政主体单方面实施的了解、督促和疏导行为,通常情况下是依职权进行的。
2、行政检查存在的问题:实施行政检查的条件不明确、程序不清晰,不服行政检查的救济渠道不畅通;行政检查手段单
一、手段缺乏与滥用检查手段的现象同时存在;行政检查搞运动战、各自为政的情况比较多,有关行政相对人不堪重负;行政检查趋利现象严重。
3、行政检查改革:清理、完善有关行政检查的立法;行政检查要体现有效性;行政监督检查要体现效益性,防止监督检查扰民。
4、行政检查方式:调卷审查;实地检查;登记和统计;送达违法通知书。
第十五章
行政裁决
1、行政裁决:行政主体根据法律的授权,对平等主体之间特定的民事纠纷居间进行裁断的行为。(1)特征:主体是法律授权的行政主体,主要是行政机关;范围限于与行政管理有关的、平等主体之间的民事纠纷;适用的程序属于行政程序;裁决由行政机关单方面作出。(2)与司法裁判的区别:主体不同,行政裁决主体是行政机关,司法裁判主体是法院;行使的权力在性质上不同:行政裁决行使的是行政权力,司法裁判行使的是司法权力;适用的范围不同,行政裁决的范围仅限于那些与行政管理有关的行政相对人之间的民事纠纷,司法裁判适用所有的民事纠纷;适用的程序不同,行政裁决适用的是行政程序,较为简单灵活,司法裁判适用的是司法程序;效力不同,行政裁决通常不是最终裁决,司法裁判是最终的裁判。
(3)与行政复议的区别:性质不同,行政裁决是平等主体之间的民事纠纷,行政复议是行政主体与相对人不平等主体之间的行政纠纷;适用的程序不同,行政裁决适用的程序是分散的,行政复议适用的是统一的。
(4)主体:对行政相对人违法享有制裁权或相对人之间有碍行政管理秩序的纠纷拥有裁断权的行政机关。
(5)范围:权属民事纠纷(主要限于自然资源领域关于资源的所有权或使用权发生的纠纷,确权的形式);赔偿民事纠纷(行政违法性行为并且侵权行为已被确认);补偿民事纠纷(与行政管理有关的平等主体之间的补偿纠纷);民间纠纷(公民之间有关人身、财产权益和其他日常生活中发生的纠纷)
(6)管辖:一般的纠纷由纠纷发生地或者纠纷所涉及的不动产所在地的基层主管行政机关管辖,重大的纠纷可以由上一级主管行政机关管辖。(7)程序:立案;调查;审理和听证;裁决。
2、存在的问题:各个单行法律、法规对行政裁决的规定很不统一;缺少承担行政裁决职能的专门机构;行政裁决的管辖不明确,程序不健全;行政裁决的效力不明确,救济渠道不清晰。
3、原则:裁决有据原则;公平合理原则;司法终裁原则。
4、行政裁决的救济
(1)法律效果:确定纠纷当事人权利义务的法律效果(纠纷当事人基于生效行政裁决所取得的权利和负担的义务即为法定的权利义务,任何人不得再提出异议);约束行政裁决主体的法律效果(行政裁决一经作出,对裁决主体也有一定的约束力,没有法定事由,同一裁决主体不得对原纠纷再行裁决)。
(2)救济:大部分行政裁决都不适用行政复议救济(对自然资源的权属民事纠纷可以申请行政复议,其他行政裁决不能适用);大多数行政裁决可以适用行政诉讼救济;一部分行政裁决不适用行政诉讼救济,只能就原来的民事纠纷向法院提出民事诉讼。
第十六章 行政强制
1、行政强制:是指行政机关和人民法院为实现具体行政行为的内容,或为维护公共利益和社会秩序,防止和制止违法行为和危害事件发生,而实施的强行限制相对人权利的行为。(1)特征:强制性;主体是行政机关和人民法院;是组合性概念;是侵益性行为。
2、行政强制措施:是指行政机关在实施行政管理的过程中,依法对公民人身自由进行暂时性限制,或者对公民、法人或者其他组织的财产实施暂时性控制的措施。(1)特征:实施的即时性;实施的强制性;临时性和辅助性;非制裁性。(2)分类
①依目的分:预防性行政强制措施、制止性行政强制措施和保障性行政强制措施 ②依权限内容分:限制人身权的行政强制措施和限制财产权的行政强制措施
③依措施方式分:限制人身自由的强制措施;查封场所、设施或者财务的强制措施;扣押财产的强制措施;冻结存款、汇款的强制措施;强行进入住宅的强制措施;法律法规的其他行政强制措施。
3、行政强制措施的条件和程序
(1)实施主体:只能由法律、法规规定的具有行政强制措施权的行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织,在法定的职权和法定授权范围内实施,且不得利用授权从事经营活动或者有偿服务。
(2)一般程序步骤和要求:除当场采取行政强制措施外,事前需经行政机关负责人的批准;由两名以上行政执法人员到场;出示执法身份证件;有当事人在场或邀请见证人到场;当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据、救济途径及当事人依法享有的权利;听取当事人的陈述和申辩;制作现场笔录;实施查封、扣押的,制作查封、扣押清单一式两份,当事人和行政机关分别保存;现场笔录和清单由当事人或者见证人和行政执法人员签字或者盖章,当事人不在场或者当事人、见证人拒绝签名或者盖章的,在笔录中予以注明;法律、法规规定的其他特别程序。
(3)对限制人身自由的特别程序要求:除遵守一般程序之外,还需遵守下列程序:进入公民住宅采取行政强制措施的出示县级以上行政机关的行政强制措施决定书;立即通知当事人家属实施行政强制措施的行政机关和地点;在紧急情况下,当场采取行政强制措施的,在返回行政机关后六小时内补办手续;还需遵守其他法律规定的程序。
(4)当场实施行政强制措施的程序要求:应在24小时内补办相关手续;在边远、水上、交通不便地区实施的,应在返回机关后2日内补办相关手续。、(5)对实施查封、扣押行政强制措施的特别程序要求:对财务进行实施查封、扣押的,应经行政机关负责人批准;对重要场所、设施或者数额较大的财务需要实施查封、扣押的,应当由行政机关负责人讨论决定。在具体实施查封、扣押时,除遵守一般程序,还要当场交付查封、扣押决定书。除法律、行政法规另有规定,期限不得超过30日;造成损失的,应当承担赔偿责任;不得重复查封;应及时查清事实,在法定期间内作出处理决定;违法行为涉嫌犯罪应当移送司法机关。
(6)对实施冻结存款、汇款行政强制措施的特别程序要求:只能由法律规定的行政机关决定,并且不得委托其他行政机关或组织;法律规定以外的行政机关或组织要求冻结存款、汇款的,金融机构应当拒绝。冻结的金额应与违法行为的情节相适应。作出决定的行政机关应当在3日内向当事人交付冻结决定书。不需采取冻结时,应当及时作出解除冻结的决定;除法律另有规定,自冻结之日起30日内,行政机关应当作出决定,情况复杂的,可以延长30日;逾期未作出决定的,金融机构应当立即解除冻结。
第十七章 行政合同
1、行政合同:以行政主体为一方当事人的发生、变更或消灭行政法律关系的合意。(1)与民事合同的区别:标的不同,行政合同形成的是行政法律关系是行政法上的权利义务,民事合同形成的是民事法律关系;性质不同,行政合同是以公共利益为优位考量,通过行政法来调整,以行政救济来解决,民事合同是以意思自治原则为基础,由民法调整,通过民事诉讼来解决。
(2)与具体行政行为的区别:行政合同是双方关系,具体行政行为是单方行为。
2、分类
(1)对等契约与不对等契约
①对等契约:地位平等的当事人之间缔结的,主要由不具有隶属关系的行政主体之间签订的合同。
②不对等契约:处于隶属关系的行政主体与所属部门或人员或者相对人之间签订的行政合同。(2)混合契约、纯粹契约与假契约
行政合同是游离在行政行为与民事合同之间的一种特殊形态,包含着两个变量:一是合意的程度,二是类似于行政行为的权力因素。
①混合契约:很接近民事合同,基本上按照民法和合同法来处理。②纯粹契约:行政管理上使用的,具有完全法律意义的行政合同。
③假契约:具有协议形式,但又不是完全法律意义上的合同,目前行政诉讼很少受理。
3、作用:行政合同是一种富有弹性和灵活性的行政管理形式,虽由双方当事人协商相互意义表示一致而成立,但又保留了行政机关必要的行政优先权,它是行政命令、行政处罚、行政强制等管理手段的重要补充形式,在行政管理实践中得到广泛的适用,起到十分重要的作用。主要表现在:①从行政机关方面来说,订立行政合同既可以更好地行使行政职能,保证行政管理目标的顺利、迅速实现,又可以因行政合同的权利义务关系明确避免行政主体之间互相推动。②从相对方来说,订立行政合同可以使他们更好地发挥主动性、创造性,又使行政合同争议后,控告有门,解决有据。对双方来说,既可以提高行政效益,又可多创社会财富。
3、行政合同中的权利义务:基于行政合同的根本目的为实现特定行政目的的认识,在层次上可以将以确保特定行政目的优先实现的权利义务配置作为第一层次,而将保证相对一方利益实现的权利义务配置作为第二层次。
(1)具体权利:对合同履行的指导与监督权;对不履行合同义务的相对一方的直接强制执行权;作为制裁手段的直接解除合同权;对严重违约构成违法的相对一方处以行政制裁措施的权力;在情势变迁情况下单方变更与解除合同的权利;对行政合同的解释权。
4、行政合同的签订方式:招标、协议。
5、签订程序:协商;听证;书面要式主义;公开、回避、平等竞争原则;说明理由;参与保留;审计、监察等归责机制。
6、法律救济:协商或者由政府出面调处;仲裁;行政复议
第十八章
行政主体的其他行为
1、行政计划:静态上是指未处理行政事务、实施行政事业或制定行政政策而由行政机关确定的行政指导性目标;动态上是指行政机关在实施公共事业及其他活动之前综合的提示有关行政目标和制定出规划蓝图以具体明确行政目标,并进一步制定出为实现行政目标所必须的各项政策性大纲的活动过程。
(1)重要特点:用于实现一定政策的手段和工具;是实现行政目标的一个过程;时间上,具有动态展开的要素;内容具有非完结性和留有一定的余地;单纯的综合性计划或指导性计划,并不一定要有具体的法律依据。(2)特征:综合性、法定性、广泛的裁量性
2、行政指导:实施行政指导需要有正当的行政目的;行政机关实施行政指导的适用范围和行为依据非常广泛;行政机关可以主动作出也可应行政相对人的要求作出行政指导行为;行政指导行为不具有强制性,不直接引起法律关系的变化,不直接产生法律效果,也不必然产生其他的行为后果;行政指导行为具有适时灵活、方法多样、注重实效、存在风险等特点。(1)特征:非强制性;主动补充性;主体优势性;相对单方性;行为引导性;方法多样性;实质合法性;事实行为性。
(2)作用:补充和替代作用;辅导和促进作用;协调和疏通作用;预防和抑制作用。(3)原则:正当性原则,行政指导必须最大限度地保障行政相对人对行政指导的可接受性。自愿性原则,行政指导应为行政相对人认同和自愿接受。必要性原则,行政主体采取行政指导比实施行政行为可能会产生更好的客观效果的一种主观认识。
3、行政事实行为:行政主体作出的不直接产生法律效果但产生事实效果的行为。(1)重要特征:公共行政性;可能致损性;方式多样性;受行政法调整性。
(2)与具体行政行为、与行政指导的区别:具体行政行为与行政事实之间是交叉的、复杂的。要件不同;效力不同,具体行政行为对外具有法律效力,行政事实行为对外则不具有法律效力;裁判方式不同,具体行政行为可以使用确认判决、撤销判决、变更判决等,行政事实行为不适用;程序不同,程序违法是撤销具体行政行为的法定理由,一部分行政事实行为没有法定的程序可以遵守;法律拘束度不同,具体行政行为受到严格的法律拘束,行政事实行为则不是;认识判断不同,具体行政行为主要判断其有无法律效力以及具有何种法律效力;行政事实行为主要判断其应否承担法律责任以及承担何种法律责任。
(3)与行政指导行为的区别:行政指导行为具有导向性、引导性,行政事实行为不具有;行政指导既不直接产生法律效果也不必然产生事实效果,但行政事实行为必然产生事实效果,甚至可能产生某种法律效果。行政指导是一种特殊的行政事实行为。
第十九章 行政程序
1、行政程序:行政机关实施行政行为时所应当遵循的方式、步骤、时限和顺序。(1)特征:法定性、多样性、分散性。(2)分类
①主要程序(行政机关若不遵守将可能对行政相对人合法权益产生实质影响的行政程序)和次要程序(行政机关不遵守不会对行政相对人合法权益产生实质影响的行政程序)②羁束性程序(行政机关在实施行政行为时没有菜量余地,必须严格遵守,不得增加或者减少行政行为的步骤、方法、时限,也不得颠倒顺序)和裁量性程序(行政机关在实施行政行为时法律规地了可裁量的空间,由行政机关根据具体情况酌情决定适用何种程序)③内部程序(行政机关对内部事务实施行政行为时所应当遵循的程序)与外部程序(行政机关对外部事务实施行政行为时所应当遵守的程序)④具体行为程序与抽象行为程序
2、行政程序法的基本原则
(1)公正原则:立法应当赋予行政相对人应有的行政程序权利;行政机关所选择的行政程序必须符合客观情况,具有可行性;符合规律或者常规,具有科学性;符合社会公共道德,具有合理性;符合社会一般公正心态,具有正当性。
(2)公开原则:依据必须公开;行政信息公开;设立听证制度;行政决定公开
(3)参与原则:获得通知权,陈述权。抗辩权,申请权(听证请求权,回避请求权,卷宗阅览请求权,复议请求权)
(4)效率原则:时效、代理、不停止执行。
3、行政程序法的基本制度
(1)行政回避制度:是指行政机关工作人员在行使职权过程中,因其与所处理的事务有利害关系,为保证实体处理结果和程序进展的公正性,根据当事人的申请或行政机关工作人员的请求,有权机关依法终止其职务的行使并由他人代理的一种法律制度。(2)回避缘由:偏见:偏于一方面的见解;利害关系
(3)回避范围:当事人中有其亲属的,与当事人的代理人有亲属关系的;与本案有关的程序中担任过证人、鉴定人的;与当事人之间有监护关系的;当事人为社团法人,行政机关工作人员作为其成员之一的;与当事人有公开敌意或者亲密友谊的;其他有充分证据可以证明行政机关工作人员不能公正处理案件的。
(4)回避程序;自行回避(请求、审查、决定);申请回避(申请、审查、决定)(5)行政听证制度
4、行政信息公开:行政机关根据职权或者行政相对人请求,将行政信息向行政相对人或者社会公开展示,并允许查阅、摘抄和复制。(1)公开方式:依职权公开,依申请公开 第二十章
行政违法与行政法律责任
1、行政超越职权:行政越权,是指行政主体超越其法定行政职权(权限和权能)的违法行政行为。
2、行政滥用职权
3、行政不作为违法
4、违反法定程序
5、事实问题瑕疵
6、行政适法错误
第二十一章
我国行政法制监督的基本结构
1、行政法制监督:是指具有法定监督权的主体,依照法定的职权、范围和程序对行政主体及国家公务员行使职权活动进行监督的法律制度。
(1)特征:特定的监督主体(特定的国家机关);特定的监督对象(行政主体及其公务人员);特定的监督内容(行政主体及其公务人员行使职权的活动)
2、我国权力机关的监督
(1)特征:民主性,权威性,全局性
(2)监督的内容:对行政机关实施宪法、法律和法规的监督;对行政法规、规章、决定和命令的监督;对国民经济社会发展计划和财政预算的编制和执行情况的监督;各级政府的组成人员的重要人事任免。
(3)监督的方式和内容:听取和审议政府工作报告;审查和批准政府国民经济社会发展计划和财政预决算;质询和询问;视察和调查;人大代表的建议、批评和意见;处理公民的申诉和控告;审查政府的行政法规、规章、决定和命令;对政府组成人员的罢免。
3、司法机关的监督:人民法院、人民检察院依法对行政机关及其公务员的行政行为进行审判、检察的活动。
(1)特征:主体是审判机关和检察机关,对象是行政机关及其公务员的特定行为,适用司法程序。
(2)审判机关的监督:事后监督;消极的、被动的,不告不理;监督权是有限的,仅对具体行政行为进行监督;依司法程序进行,由行政诉讼法调整。
(3)检察机关的监督:对行政机关及其工作人员违法行使职权构成犯罪的行为可以实施侦查,提起刑事诉讼。
4、政府内部监督:行政系统内的上下级行政机关之间的监督以及专门监督机关对行政机关及其公务员所进行的监察和督促。
(1)特征:广泛性;及时性;隶属性;局限性。
(2)层级监督:上级行政机关对下级行政机关所进行的检查和督促。①监督层级上,分为中央政府的监督和地方政府的监督 ②监督主体上,分为政府监督、部门监督和行政负责人的监督
③具体制度:报告工作制度、执法检查制度、审查批准制度、行政复议制度、备案检查制度、考核惩戒制度。
④完善:真正落实层级监督的组织力量;确立和完善层级监督的规范和制度
(3)专门监督:是指政府内部设置的具有专门监督职能的机关对行政机关及其公务员的特定的行政行为进行监察和督促的活动。
①审计监督,是指审计机关对行政机关的行政行为涉及财政财务收支活动进行审查核算的行为。特点:审计的本质是一种依法实施的经济监督行为;主体是国家审计机关或政府授权认可的其他财务机构;对象主要是会计凭证、会议账簿和会计报表,以及各种经济业务、资金运动。
②行政检察:国家各级行政监察机关对行政机关及其公务员和行政机关任命的其他人员执行国家法律、法规、政策和决定、命令情况以及违法、违纪行为进行监视、督察和惩戒的活动。目的是为了保证政令畅通,维护行政纪律,改善行政管理,提高行政效能,促进廉政建设。主体是国务院和地方各级人民政府行使行政检察的职能部门。基本职责:行政效能监察;清正廉洁监督。监察机关拥有两大权力:检查、调查权;监察建议和处分权。
第二十二章
行政复议制度
1、行政复议:行政相对人认为行政主体的具体行政行为侵犯其合法权益,依法请求上一级行政机关或其他法定复议机关重新审查该具体行政行为的合法性、适当性,行政复议机关依照法定程序对被申请的行政行为进行审查,并作出决定的一种法律制度。
(1)性质:是具有一定司法性的行政行为;是行政系统内部对行政进行监督和救济的制度(2)特征:所处理的争议是行政争议;以具体行政行为为审查对象,并附带审查部分抽象具体行为;以合法性和合理性为审查标准;原则上采用书面审查的方式;一般不具有终局性。(3)基本原则
①合法原则:主体合法(依法有权进行复议的行政主体);依据和内容合法(依法进行审查);程序合法 ②公正原则
③公开原则:复议过程公开;行政资讯公开 ④及时原则 ⑤便民原则
(4)其他原则:一级复议原则(复议以一次为限);书面审查原则(5)行政复议范围
①可申请复议的具体行政行为:对行政机关作出的行政处罚不服的;对行政机关作出限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的;对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止。撤销决定不服的;对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、海域等自然资源的所有权或使用权的决定不服的;认为行政机关侵犯合法经营自主权的;认为行政机关变更或者废止农业承包合同,侵犯其合法权益;认为行政机关违法要求履行义务的(常见的有行政机关乱摊费、乱收费、违法集资、违法征收财物);认为行政机关不依法办理许可证、执照、资质证、资格证或者审批、登记有关事项的;认为行政机关不履行保护人身权利、财产权利、受教育权利的法定职责的;认为行政机关不依法发放抚恤金、社会保险金或者最低生活保障费的;认为行政机关其他具体行政行为侵权其合法权益的。
②下列抽象行政行为作为具体行政行为的依据时,行政相对人才能在行政复议时提请审查:国务院部门的规定;县级以上地方各级人民政府及其工作部门的规定;乡镇人民政府的规定。③不可申请复议的事项:不服行政机关作出的行政处分或者其他人事处理决定的;不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理的。
2、行政复议机关:是指依照法律规定,有权受理行政复议申请,依法对被申请的行政行为进行合法性、适当性审查并作出决定的行政机关。
(1)特征:是国家行政机关;享有行政复议权;能以自己的名义行使行政复议权,并对其复议行为的后果独立承担法律责任的行政机关。
3、我国行政复议管辖:对县级以上地方各级人民政府工作部门作出的具体行政行为不服的复议,由申请人选择,由本级人民政府或上一级主管部门管辖;对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导的行政机关和国家安全机关的具体行政行为不服的,由上一级主管部门管辖;对地方人民政府依法设立的派出机关所属的县级人民政府的具体行政行为不服的,由该派出机关管辖;对国务院部门或者省、自、直人民政府的具体行政行为不服的,向作出该具体行政行为的国务院部门或者省、自、直人民政府申请复议;对县级以上地方人民政府依法设立的派出机关作出的具体行政行为不服申请复议的,由设立该派出机关的人民政府管辖;对人民政府的工作部门依法设立的派出机构根据法律、法规和规章规定以自己名义作出的具体行政行为不服申请复议的,由设立该派出机构的部门或者该部门的本级人民政府管辖;对法律、法规授权组织作出的具体行政行为不服申请复议的,由直接主管该组织的地方人民政府、地方人民政府的工作部门或者国务院部门管辖;对两个以上行政机关以共同名义作出的具体行政行为申请复议的,由它们的共同上一级行政机关管辖;对被撤销的行政机关在其被撤销前作出的具体行政行为不服申请复议的,由继续行使其职权的行政机关的上一级行政机关管辖。
4、行政复议参加人
①申请人:是指对行政主体作出的具体行政行为不服的,依据法律、法规的规定,以自己的名义向行政复议机关提出行政复议申请的公民、法人或者其他组织。
②行政复议申请人资格转移的情况:有权申请行政复议的公民死亡,其近亲属可以申请行政复议;有权申请复议的法人或者其他组织终止,承受其权利的法人或者其他可以申请行政复议。
③被申请人;是指作出被申请行政复议的具体行政行为的行政主体。
④第三人:是指因与被申请复议的具体行政行为有利害关系,通过申请或者复议机关通知,参加到行政复议中去的公民、法人或者其他组织。
⑤代理人:是指由法律、法规规定或由复议机关指定或者由复议参加人委托,以被代理人的名义参加复议活动的人。
5、行政复议程序及决定
(1)条件:申请人是被认为具体行政行为直接侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织;有明确的被申请人;有具体的复议请求和事实根据;属于复议范围和受理复议机关管辖;法律、法规规定的其他条件。
(2)申请期限:一般为15日,法律、法规另有规定的除外。
(3)申请受理的一般规则:行政复议机关收到行政复议申请后,应当在5日内进行审查,并分别不同情况作出相应的处理:对符合复议申请条件的,复议机关应当决定受理;对不符合行政复议法规定条件的行政复议申请,决定不予受理,并书面告知申请人;对符合行政复议法规定的申请条件,但不属于本机关受理的行政复议申请,应当告知申请人向有管辖权的行政复议机关提出。
6、复议决定:60内根据不同情况分别作出复议决定:维持决定;履行决定(行政机关具有履行某种职责的职责和权力;行政机关没有履行该职责,包括拒不履行和拖延履行);撤销、变更和确认违法决定(主要事实不清、证据不足;适用有关依据错误;违反法定程序;越权或滥用职权;具体行政行为明显不合理);赔偿决定;驳回决定;对抽象行政行为的处理决定。
(1)复议决定的送达和执行:复议决定作出后,应当加盖印章,送达当事人,决定书一经送达即发生效力。申请人逾期不起诉的,或者不履行最终裁决的行政复议决定的,应由行政机关或人民法院强制执行。
第二十三章
行政诉讼基本原理
1、行政诉讼:人民法院基于公民、法人或者其他组织的请求,对行政机关的行政行为的合法性进行审查并作出裁判的制度。
(1)特征:解决的是行政争议;兼具有救济性和监督性;原被告地位具有恒定性;重在解决被诉行政行为的合法性。
2、行政诉讼受案范围:也称法院的主管范为,是指法律所规定的人民法院所受理的行政案件的范围,或者说人民法院解决行政争议的范围和权限。
3、行政诉讼的当事人:是指发生行政争议后,以自己的名义起诉、应诉或参加诉讼,并受人民法院裁判约束的公民、法人或者其他组织和行政主体。
(1)特征:以自己的名义进行诉讼;与案件有直接或间接的利害关系;受人民法院裁判约束。
4、行政诉讼法内涵:程序法;规范对象是诉讼行为和诉讼关系;主要内容是规定行政诉讼主体的权利与义务。
5、我国行政诉讼目的:为保证人民法院正确、及时审理行政案件,保护公民、法人和其他组织的合法权益,维护和监督行政机关依法行使行政职权。
6、行政诉讼的基本原则:概括性;普遍性;客观性。
(1)与刑事、民事诉讼共有的基本原则:人民法院依法独立行使行政审判权原则;以事实为依据、以法律为准绳的原则;当事人的法律地位平等原则;使用民族语言文字原则;辩论原则;合议、回避、公开审判和两审终审原则;人民检察院实行法律监督原则
(2)合法性审查原则:行政诉讼中,司法权高于行政权;司法权高于行政权的效力具有对象限制,仅限于具体行政行为;司法权高于行政权的效力具有范围和程序限制,仅限于合法性,不包括合理性。
①价值和意义:紧紧地抓住了行政诉讼的本质属性和独特结构;明确了人民法院在行政诉讼中的权限范围;确认了公民、法人或者其他组织对行政机关的具体行政行为有获得司法救济的权利。
②未来发展:法院的审查对象应扩展到抽象行政行为;将显示公正的审查扩展到所有行政行为;对合法性的理解应扩展到实质意义上的合法性。
7、行政附带民事诉讼在审理中与行政诉讼的不同
行政附带民事诉讼的审理应当既适用行政诉讼程序,也适用民事诉讼程序。行政附带民事诉讼在审理中与行政诉讼不同主要体现在以下方面:①反诉的提出不同。行政诉讼的被告不能提出反诉,行政附带民事诉讼的被告可以提出反诉。②举证责任的负担不同。行政诉讼中,举证责任由被诉行政机关承担,在审查具体行政行为的证据时,以行政机关举证并由各方质证为主,在行政附带民事诉讼中,举证责任由主张权利的一方当事人承担,在审查民事争议的证据时,由争议双方质证。③调解的适用不同。行政诉讼不适用调解,行政附带民事诉讼部分可以在法庭主持下调解,民事诉讼双方当事人甚至可以案外和解。④审查范围不同。行政诉讼的审查限于具体行政行为的合法性,行政附带民事诉讼中,法院可以对当事人行为的合法性、合理性同时审查。
第二十四章
行政诉讼的受案范围、管辖与当事人
1、可诉性行政行为:对行政处罚不服的案件;对行政强制不服的案件;认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的案件;行政许可案件;行政机关不履行法定职责的案件;抚恤金案件;行政机关违法要求履行义务的案件;认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的案件;法律、法规规定介意提起诉讼的其他行政案件。
2、不可诉事项:国防、外交等国家行为(国家行为本质属于政治性行为;法院不具有判断国家行为适当与否的能力;国家行为的审查机制应通过政治途径加以解决);抽象行政行为;行政机关对行政工作人员的奖惩、任免等决定;法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为;国安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为;行政机关的调解行为和仲裁行为;不具有强制力的行政指导行为;驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为;对公民、法人或者其他组织的权利义务不产生实际影响的行为。
3、行政诉讼管辖:不同级别和地域的人民法院之间在受理第一审行政案件的权限分工。实质上关系到我国行政审判组织体制和行政案件受理方面的分工问题。(1)特征:解决的是普通人民法院在受理行政案件方面的分工;是人民法院在受理第一审行政案件的权限分工,不包括第二审和再审案件的分工;既要确定上下级法院之间还要确定不同地域的同级法院之间受理行政案件的权限分工。
(2)种类:级别管辖(不同审级法院之间管辖权的划分)与地域管辖(确定不同地域的人民法院之间受理行政案件的分工);法定管辖(由法律直接确定的管辖)与裁定管辖(在特殊情况下,由法院以移送、指定等行为确定的管辖,包括指定管辖、管辖权转移和移送管辖三种);共同管辖(两个以上法院同时对一个案件具有管辖权,由于两个以上法院均有管辖权,原告留有余地)与单一管辖(只有一个法院有管辖权)
(3)原则:方便当事人诉讼;有助于法院排除外界干扰;法院负担均衡。(4)级别管辖
①基层人民法院管辖第一审行政案件
②中级人民法院:确认发明专利权案件;海关处理案件;对国务院各部门或者省、自、直人民政府所作的具体行政行为提出诉讼的案件;本辖区内重大、复杂的案件。③高级人民法院:本辖区内重大、复杂的第一审行政案件 ④最高人民法院:全国范围内重大、复杂的第一审行政案件。
(5)地域管辖:当事人未经复议直接向法院起诉的案件,由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖;经复议,复议机关维持原具体行政行为的案件,由最初作出具体行政行为的行政机关所在地法院管辖;复议机关改变了原具体行政行为,可以由作出原具体行政行为的行政机关所在地法院管辖,也可以由复议机关所在地的法院管辖。
(6)特殊地域管辖:对限制人身自由的行政强制措施不服而提起的诉讼,由被告所在地或者原告所在地法院管辖;因不动产而提起诉讼,由不动产所在地的人民法院管辖。(7)裁定管辖
①移送管辖:移送案件的法院受理案件,但未审结;移送案件的法院对本案无管辖权;受到移送的法院认为自己也无管辖权的,不能再次移送;作出移送案件的裁定。
②指定管辖:由于特殊原因,有管辖权的法院不能行使管辖权;法院之间发生管辖权争议。③管辖权转移:当事人启动;基层人民法院启动;中级人民法院启动
4、原告
(1)资格:是公民、法人或其他组织;原告的合法权益与具体行政行为具有直接的、内在关联;原告是认为具体行政行为侵权其合法权益的公民、法人或其他组织。
(2)特殊情况下的行政事实原告资格:相邻权人的原告资格;公平竞争权人的原告资格;合伙组织的原告确认;投资人的原告资格;农村土地使用权人的原告资格;非国有企业被行政机关分立、终止、兼并、改变隶属关系时的原告资格;股份制企业内部机构的诉权。(3)原告资格的转移:有权提起诉讼的公民死亡,其原告资格转移给近亲属;有权提起诉讼的法人或者其他组织终止,承受其权利的法人或者其他组织可以起诉。
5、被告:行政机关或者法律、法规、规章授权的组织;是实施被诉具体行政行为或承担该行为实体法律责任的行政机关和法律、法规、规章授权的组织;由人民法院通知应诉。
第二十五章
行政诉讼程序、证据、法律适用与裁判
1、起诉:原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织;有明确的被告;有具体的诉讼请求和事实根据;属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。
2、第一审程序
①庭前准备:组成合议庭;交换诉状;处理管辖异议;审查诉讼文书和调查收集证据;审查其他内容。
②庭审程序:开庭准备、开庭审理、法庭调查、法庭辩论、合议庭评议、宣判。③审理期限:3个月
④撤诉:申请撤诉的条件(申请人必须是原告、上诉人、原审原告或原审上诉人以及经他们特别授权的代理人;必须基于当事人自己真实的意思表示,出于当事人自愿;必须符合法律规定、不得规避法律,也不能损害公共利益和他人利益;必须在人民法院宣判前作出;必须经人民法院准许);视为申请撤诉的条件(上诉人经合法传唤,无正当理由拒不到庭,可以按撤诉处理;上诉人未经法庭许可中途退庭,可以按撤诉处理;上诉人未按规定的期限预交案件受理费,又不提出缓交、减交、免交申请,或者提出申请未获批准,按自动撤诉处理)⑤被诉行政机关在诉讼中改变被诉具体行政行为的处理:既可以在第一审期间也可以在第二审期间和再审期间改变被诉具体行政行为;改变被诉具体行政行为或者决定改变被诉具体行政行为应当书面告知人民法院;改变后的具体行政行为的效力及由此产生的结果在一定程度上取决于另一方当事人的态度;当事人起诉被告不作为,在诉讼中被诉行政机关作出具体行政行为,当事人不撤诉的,人民法院应继续审查被诉行政机关不作为是否合法。
3、第二审程序
(1)上诉的条件:上诉人必须适格;上诉人所不服的一审判决、裁定必须是法律明文规定可以上诉的判决、裁定;上诉必须在法定期间内提出;上诉必须符合法律要求的上诉状。(2)审理方式:可以书面审理(人民法院不需要当事人和其他诉讼参与人到庭,不进行法庭调查和辩论,只根据上诉状、原审案卷材料和其他书面材料进行审理,就作出判决或裁定的审理方式),前提必须是案件事实清楚。
(3)审理对象:原审人民法院的裁判和被诉具体行政行为是否合法进行全面审查。(4)审理期限:2个月,可延长。
4、行政诉讼证据
(1)特征:来源的特定性;举证责任分配的特殊性(被告承担);证明对象的特殊性(具体行政行为是否合法)
(2)种类:书证;物证;视听资料;证人证言;鉴定结论;现场笔录
第二十六章
行政赔偿
1、行政赔偿,是国家赔偿责任的一种,是指行政主体因公务上的行为造成公民、法人或者其他组织合法权益损害,而由国家承担的赔偿责任。
行政赔偿义务机关:是指依法履行赔偿义务,接受赔偿请求,支付赔偿费用,参加赔偿诉讼程序的行政机关。包括:行政机关;共同行政赔偿义务机关;法律、法规授权的组织;委托机关;行政赔偿义务机关被撤销后的责任承担者;经行政复议后的赔偿义务机关。(1)构成要件
①一般构成要求:主体要件是指国家承担行政赔偿责任所必须具备的主体条件,即国家对那些主体的侵权行为承担赔偿责任(行政机关、行政机关工作人员、被授权组织、受委托的组织和个人);行为要件是指国家承担行政赔偿责任必须具备的行为条件,即国家对侵权主体实施的何种行为承担赔偿责任,一般涉及两个内容,一是行为的职务性,二是行为的违法性。结果要件是指公民、法人或者其他组织的权益造成客观损害的结果。(2)与行政补偿的区别
①引起行政补偿的行为是合法行为,而引起行政赔偿的行为是违法行为
②引起行政补偿的行为属于积极实现国家行政目标的行为,而引起行政赔偿的行为则是没有任何积极意义的,应予避免的行为
③引起行政补偿的行为通常是行政主体及其工作人员执行公务的行为,既包括行使行政权力的公务行为,也包括非行使行政权力的其他公务行为,而引起行政赔偿的行为只是行使行政权力时发生的行为
④引起行政赔偿的行为有时可以是被补偿人的行为(此时补偿义务机关是受益人,而非侵权人),而引起行政赔偿的行为不可能是受害人的行为。
3、行政赔偿范围的排除事项:国家机关工作人员与行使职权无关的个人行为;因公民、法人或者其他组织自己的行为致使损害发生的;因公民自伤、自残故意行为致使损害发生的;法律规定的其他情形。
4、行政赔偿范围的完善:增加公共设施的国家赔偿;行政补偿;将抽象行政行为纳入行政赔偿范围;扩大权利损害的赔偿范围;明确行政不作为的赔偿范围。
5、行政赔偿的方式:支付赔偿金;返还财产;恢复原状;消除影响、恢复名誉、赔礼道歉
6、我国行政损害赔偿的标准
(1)人身自由损害:每日的赔偿金由国家上职工日平均工资计算
(2)生命权损害:死亡赔偿金、丧葬费、对死者生前抚养的无劳动能力的人,还应当支付生活费
(3)健康权损害赔偿标准;医疗费;误工收入;残疾赔偿金
(4)财产权损害:对于处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违反国家规定征收财物、摊派费用的,实行返还财产的处理方法;对于查封、扣押、冻结财产的,解除对财产的查封、扣押、冻结,造成财产;对于财产已经拍卖的,应当赔付拍卖所得的价款;对于吊销许可证和执照、责令停产停业的,赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支;对财产权造成其他损害的,按照直接损失给予赔偿。
7、改进与完善行政赔偿制度:建议增加精神损害赔偿;建议增加惩罚性赔偿;对于侵犯人身自由的赔偿数额,应当由两部分构成,第一部分是日平均工资;第二部分是增加规定被羁押期间可得利益损失的赔偿。
第二十七章
行政补偿
1、行政补偿是指国家行政机关及其工作人员在管理国家和社会公共事务的过程中,因合法的行政行为给公民、法人或其他组织的合法权益造成了损失,由国家依法予以补偿的制度。
《政治与行政》的作者是美国政治学家、教育学家弗兰克。古德诺在1900年的一本专著。这本书被称为美国行政学的第一本专著,与威尔逊写的“行政的研究”一文并称为美国行政学历史的开山之作。从这本书的名字我们可以大致了解到作者古德诺的研究范围主要为行政法、政治学和市政学。同时他也是这两门学科的主要奠基人。但这本《政治与行政》是一本关于政治学的著作。
我们知道美国在1860年的南北战争结束后获得了极大的发展,基本上从农业国转变成了工业国,虽然美国的国际地位跟当时的的英国、法国、德国等欧洲强国相比还比较落后,但是无可否认的是那时的美国已经成为一个现代国家。美国的国土、人口和国家体制等都急剧的膨胀,巨大的国家潜力有待进一步的开发凝聚。但是在建国时候设立的政治框架和政治原则却束缚了美国国家政治体制的进一步的发展。在19世纪末,美国政治体制所面临的主要瓶颈有过度的分权、国家行政体制落后于现代生活的节奏和政党分赃。《政治与行政》这本书就是在这样一个背景下完成的。古德诺的政治思想也在这本书中得到了淋漓尽致的体现。
古德诺在书的开头引用了他在柏林大学时候的老师甄内斯特的话,他指出,世界上存在着各种各样的政治体制,这些政治体制就其本质而言,相互之间的差异很小。政治体制有很多不同的外部表现形式,但是不管外部形式如何,它们的内部实质其实是非常相像的。任何制度都有利弊两个方面,研究政治学的目的就是要在了解各种政治体制的基础上扬长避短,不存在一种政治体制在任何情况下都会优于其他的政治体制。
《政治与行政》全书分为十章:
第一章,国家的主要功能。古德诺指出,大多数的研究都只限于正式的政府体制,这种研究方法把学者们印上了歧途。古德诺认为,法外的制度也决定着政府体制的特点,并且列举了英国内阁和美国总统选举的方法作说明。得出自己的观点:不同民族的政治制度,将显示出比只囿于考察宪法和法律的正式条款所想象的政治制度具有更大的相似性。人类的政治生活在很大程度上取决于人性的事实,即人为人类的事实。正是由于不同国家的实际政治体制有这种相似性,人们才有可能去用抽象的方法考察国家。在本章中古德诺重要强调的是“法外体制”的重要性,指出要在正式和非正式中,在法内和法外中寻找一个平衡点,并不断进行制度化的努力。
第二章,政治功能。古德诺指出政治的功能在于对国家意志的表达,并且强调立法与执法之间必须协调一致,“只有这样,真正的国家意志的表达才能成为被普遍遵守的实际的行为规范”。古德诺认为政治的功能与国家的意志的表达有关,这与受到法外力量的影响也有很大关系,他列举了选举和投票的法律发展的过程,并对选举和投票的法律发展表明:政党作为一种政治机构获得了某种法律上的承认,即政党在法定的正式政府组织中已取得了它的地位。另外,政治的功能与国家意志的执行有关,这是表达国家意志的机关对执行机关的必要控制。其控制的必要性主要体现在:为了保证国家意志的执行,政治必须对行政进行控制;为了保证政府的民治性和行政的高效率,又不能允许这种控制超出所要实现的合理目的。这种控制是有限度的:①扩展过度:妨碍有效地行使行政功能,②行政效率﹑表达国家意志的能力下降。在这一章的最后,古德诺总的论述了政治的功能,功能主要与对国家意志的表达有关,它不仅涉及到决定谁最根本地,谁其次 2 地和谁代理的表达国家意志等国家主权和政府政治体制问题,还与决定采取何种方式表达国家的意志有关。其次又与国家意志的执行有关。最后,政治的功能包括:制宪、立法、政府官员选举,以及对国家意志执行功能的控制。
第三章,中央与地方政治。在论述中央与地方政治时,古德诺认为,地方如果不受控制,它就会脱离国家(或州)从而会从整体走向分裂。为了避免分裂,中央政府会通过加强立法(因为行政权在地方手中)的手段来限制地方的权力,保证统一。而地方会采用消极不执行的方式来抵抗。这样一来,一方面国家的意志无法得到贯彻执行,另一方面宪法所规定的地方自治权实际上也遭到了侵犯。在古德诺看来,这正好是美国的形势。因此,要改变这种状态,便只能通过行政权集中这个唯一的方法。古德诺认为,传统的人们对集权的和恐担心惧实际上是受到了误导,也是没有根据的。所以,古德诺赞成行政权的必要集权。他这种行政适度的集权思想对于进一步完善我国的行政管理体制有着很重要的意义和启示。
执行国家意志的功能叫做行政。古德诺对于行政的定义是非立法的机关的活动通常就作司法行政。除去司法方面以外的行政功能可以叫做行政。他认为,政府行政的构成要素主要有:在司法行政与政府行政之间的分界上的一种功能;法律;统计和半科学的功能;政治与行政分开的必要性主要表现在城市政府的问题上。古德诺叙述了政府的两种主要功能,即如果政策的问题是根据民意来决定的,那么在行政体制的半科学﹑准司法﹑办事和幕僚性的那个部分中,就应该做出长期的任职的规定。而在行政体制的较高层次上,即在那些任职官员对政策问题具有决定性影响的方面,尤其是对那些行政首脑来说,则必须避免长期任职。在阐述政治的功能与行政协调的问题中,古德诺认为,政府体制中的政治机构必须对行政机构进行控制,并且控制要有一定的限度。过度的扩展政治控制只会进一步破坏政治控制的原来的目的。
在“行政体制在政治与行政关系上的作用”这一章中,古德诺明确指出了掌握国家意志执行权的官员具有处理权力和不具有这种权力的行政体制的两种类型,政府体制中表达和执行国家意志的功能必须互相协调,必须以行政集权为前提,因此,古德诺分析了行政集权的原因、表现和发展趋势。“政党分肥制的出现,严重地损害了行政效率”;“美国在保证区分地方与州的意志上相对来说是失败的。”这就是为什么行政集权的原因,只有行政在一定程度上被集权化了,才能达到政治与行政功能之间的必要协调。
政党体制的重要性,尤其体现在对政党地位的影响方面。只有承认了存在一种行使可以完全不受政治影响的行政功能后,才能获得效率。这是当地把行政体制集权化,并随之较大幅度地延长行政官员任职的期限,将会利于对政府功能的承认。所以,政党体制对政党的影响特别重要。
古德诺认为,党魁是一种由美国政党体制发展而来的政治领袖,政党控制立法机构和行政机构,“党魁”控制政党。他指出了党魁不负责任的问题,然后,他引用英国首相制的发展和结果论述党魁的责任,那就是通过议会改革议和会对人民进一步的负责而变得对人民负责。必须要使党向人民负责,这样党魁就在其堡垒中受打击并且投降。另外,政党的不负责任还归因于我们赋予政党的地位。所以,要使政党对人民负责,就要使政党作为一种政治机构接受公众的监督和管理;应该受规章制度的有效控制;还要使公司的账目公开化、政党的账目公开化。这样去规范政党的行为,加强监督才能使政党更加向人民负责。
在最后一章“结论”中,古德诺指出,想要实现民治政府和高效率行政,就要合理地加以集权,以及在法律上来承认政党属于一种政府机关,来推动民治政 3 府和高效率行政的实现。
“政党是一个民治政府可以建诸其上的基础”,“党魁对政党的存在是必要的”。这也就是实现政党目标的保证。古德诺明确地指出了建立适合的行政集权体制、让政党得到充分的法律承认、把政党置于公共控制才能构建民治政府和进行高效管理。
樊建飞
第一部分 导论 1 网络政治的研究范畴 2 网络政治的理论基础与研究方法(刘文富认为网络政治由三个层面组成:虚拟空间的政治现象——虚拟政治,网络政治对现实政治生活的影响;现实政治主体对网络社会的能动的反作用。P10-11网络政治的特点:直接性、平等性、便捷性、廉价性。)
第二部分 网络政治的基础 3 网络政治的技术基础(因特网的形成与特点;信息技术对社会发展的影响:对社会生活、社会结构、社会生产方式、社会斗争、社会管理等方面都产生了深刻的影响)4 网络政治的社会基础(网络社会的基本特征:非物质性、超时空性、可扩展性、平等性;虚拟组织与社会组织方式的革命:组织结构的网络化、组织扭结联系的广泛化、组织管理的扁平化;网络时代的当代人类社会特质:网络社区,平民与网民将共构新的“双元性社会”,新统治阶级,虚拟种族)5 网络政治的经济基础(网络经济的基本特征:是知识型经济、创新型经济、复合经济、全球化经济、虚拟化经济,除此之外,还有企业组织微型化、经济活动整合化、管理结构的扁平化、经济活动的适时化、消费者与生产者之间界限的模糊化等特点;数字化经济对社会经济的影响:改变着人们的生产观念、生产方式、社会产业结构、也改变着人们的价值观念,网络经济将出现新的生产组织形式、生产组织结构、出现电子商务)
第三部分 网络空间的虚拟政治现象 6 虚拟现实 7 虚拟社会(BBS、聊天室,虚拟社区社会,虚拟社区与政治参与,提到了这种政治参与潜在的巨大危险)8 虚拟国家(是指建立在因特网上、基于宪章、符号和政府系统的想象中的国家。以某国的名字在网上建立的虚拟国家如虚拟南斯拉夫国,完全虚拟的国家P139-142,虚拟国家的构成:虚拟主体身份、虚拟共同体、虚拟社区、虚拟政府。值得深思:国家会因为电子信息网络的发展而消失吗?P151)9 网络权力(由网络空间的个人权力、网络空间的技术权力以及网络空间的想象力组成)第四部分 网络对政治生活的影响 10 网络对政治发展的推动作用(政治过程、政治体制、政治权力、国家主权、政府管理、政治参与、政治文化、政治发展等方面)11 网络社会的国家 12 网络对政治体制的影响(网络成为改革政治制度的推动力、网络时代的选举与公民参与、网络时代的政府组织机构、网络时代的政府管理与服务)13 网络对政府管理的影响(将极大地提高政府的行政效率、服务将成为政府的核心职能、政府工作的透明度将大大提高、地方政府的职能将进一步加强)14 网络对政治文化的影响(网络文化P213,传统文化与网络文化的演变、本土文化与外来文化的碰撞、单一文化与多元文化的整合、正统文化与反文化的纷争、正统文化与殖民文化的对抗)
第五部分 网络社会的国家治理 15 网络社会的权力转移(网络权力呈现出知识化、扁平化和分散化的特征,权力结构由控制性向分权型发展、决策结构由垂直式向交互式发展)16 网络社会的电子政府 17 网络社会的电子政务(电子政务的含义、主要内容、当今发展面临的主要问题、电子政务系统的建设)18 网络社会的数字民主(网络空间与公共领域:市民社会、公共领域、网络空间与网络民主,网络空间的公共性,因特网上公共领域的建构,因特网与民主的发展,网络民主的主要内涵、特点、原则,网络对民主的消极效应:网络的发展有可能损害国家的凝聚力、网络发展会导致信息拥有的不平等、网络发展可能导致严重无政府状态或者更加隐蔽的信息集权控制、网络发展为政治的非正常操作提供了便利)19 网络社会的法制建设(网络创建人类社会生活的新空间、网络切入社会的负面影响、网络社会的法律规范建设、网络社会的契约化进程)20 网络社会的伦理导向(网络社会面临的伦理难题:知识产权的保护、民族文化的发展、网民的道德人格、信息污染、信息欺诈、公共信息安全。信息技术对伦理的挑战,网络社会伦理发展的特点与趋势)
第六部分 网络政治的发展趋势 21 网络时代的政治挑战(信息革命对当代政治的挑战、网络时代的政治发展难题)22 网络社会的政治走向(网络社会的政治走向:网络成为公民政治参与的重要工具,电子政务为政府治理提供了新的范式,网上霸权与反霸权将成为国际斗争的新领域)
结语(研究网络政治的积极意义、发展网络政治的对策思考、构建网络政治学理论体系)数字化是不可抗拒的。
数字化提出了新的挑战!
除了积极迎战,我们没有其他出路!
刘文富认为政府管理和网络具有互动性,在《网络政治――网络社会与国家治理》一书中,对网络政治进行了系统和全面的研究,提出了网络政治的理论模型,随着信息技术和因特网的发展,形成了网络空间及网络社会,出现了虚拟空间的政治现象——虚拟政治,他认为网络社会和虚拟政治必然对现实政治生活中的国家主权、政治体制、政府管理、政治文化等方面产生重大的影响;这种影响又是相互的,现实政治中的政府权力等必然反作用于网络社会,从而产生新的国家治理范式。网络空间和网络社会的高度发展必然导致虚拟空间的政治出现。作者以生动的笔触对网络政治作了全景式的深入体察,对其与现实政治间交互影响的复杂关系的透彻分析,尤其让人耳目一新。
1.电脑化空间与网络社会:电脑网络,就是将各自独立的电脑处理节点通过线路连结而成的系统。通过网络可以联结分散于各处的信息系统,使所有资源包括人、计算机、信息能够为需要他们的人所共享,人们得以克服地理位置的局限而协同工作。借助于互联网的电脑化空间而建立的网络社会,是不受某一集中权力机构管制的条条框框束缚即可运行的社会。
二、网络社会的公民参与。网络时代,无疑为广大选民参与政治提供了最新的方式和手段:网络成为传播信息的重要工具;网络成为与公民沟通的新手段。
三、网络时代的政府管理
网络社会的发展,无疑对政府运作的方式和效能带来很大的挑战。电子化网络政府对政府提供的管理和服务,是一场深刻的革命,可以大大提高办事效率和服务质量。1.改革政府运作形式;2.改革政府管理模式;3.改革政府服务方式。
一、分析目前学科的发展现状
1、教学资源不足,学生兴趣不足
各大高校基本上都设置了政治学与行政学专业,归属在政治学院,这门学科是政治学院的主要学科之一。一是由于这门学科发展时间比较短暂,学科相关的教师资源不充足,主要体现在教师自身的专业性方面。教师是教学的主力军,教师的能力在一定程度上决定学生能力的提升。从事教授政治学的教师应该作为一个科学的引导者,引导学生树立正确的政治观点和看法。有些教师只专注于自己的科学研究项目,对于本科生的日常教学马马虎虎,教学态度存在严重的问题。这也是目前高校所存在的普遍现象,高校的教师面临评职称的从业压力,本科生的教学任务虽然是教研任务中重要的一部分,但是关于本科生的教学成绩并不是考察的重点。二是学生的学习积极性不高,学习兴趣较少。从高考学生报考的情况来看,有很多学生对政治学与行政学专业并不是很了解,并没有深刻领会学习本专业的重要意义与价值,单一的认为只是初高中政治知识的重复,并没有多少可学性。也有些学生,在学习行政学概论、公共政策概论等重要理论课程上,感到枯燥乏味,知难而退。的确,理论知识的学习并不是充满着风趣幽默,理论是严肃而认真的。还有些学生学习态度不端正,学习积极性不高,无论是上课时间还是课下作业都是应付过去。而专业学习的考核基本上以学期末考试成绩为主要评分标准,平时成绩的考查所占比例较少,容易滋生有些学生产生懒惰的心理,平时三心二意,考试前一周再复习,考过为上。三是教师与学生之间缺少沟通交流,不利于学科发展。高校的教课设置基本上教师与学生只能够在上课时间碰面,而造成师生之间交流较少。政治学与行政学专业以国家政治为主要研究对象,对于国家或者国际政治活动的意见与看法需要沟通交流,课堂时间是非常有限的,学生对于政策制度的解读或者创新思维需要得到教师的指导与建议。
2、教学方式落后,理论脱离实践
教学需要师生之间互相配合,教师使课堂丰富多彩,有利于增强学生学习的积极性。一是教师的教学方式落后,忽略学生的主体地位。在高校的授课过程中,基本上都是大班教学,一百多名学生,有些教师并不重视学生在教学中的参与,只是把专业性知识灌输到学生头脑中。对于政治学、行政学、国际政治学和法学等方面的基础理论和基本知识,是学生必须掌握的基础知识,所以学生对这些知识的掌握与理解程度需要反馈给教师,教师应该关注学生对政治相关概念的看法与想法。也有些教师只是按照课本设置讲解,把理论知识读一遍,简单解说,并没有相关具体的政治实例帮助学生理解难懂的政治理论知识。还有的教师的课件没有及时的更新,没有给课堂注入新鲜的血液。二是教学理论知识与实践脱离。政治学与行政学专业理论比重偏多,在课程设置上也侧重理论知识的授课,而实践课程安排较少,使得学生的实践操作能力较弱。社会调查与社会统计课程是学生掌握理论与实践结合的主要课程,而其他相关的政治学课程也需要学生能够在实践中领悟理论的真理性与创新性。学生进行一定的社会调查,了解国家方针政策制度实施的情况,分析所搜集的材料数据,学会判断与评价政策的合理性与有效性。三是学科发展就业形势比较严峻。政治学与行政学专业相对来说是一门冷门专业,就业趋向主要是进入国家事业单位、企业从事政治管理工作和科学研究。但随着公务员热潮的高涨,就业形势不容乐观。在本科生专业能力培养方面,并没有对学生进行详细具体的就业指导。
二、提出可行性的发展建议
1、增强师资力量,培养复合型人才
首先应该进行学科师资改革,提高师资能力。教师一是应该提高自身的专业素养。深刻理解政治学与行政学的专业知识,要多关注前言学科动态,不断地增加自己的知识素养,正确处理好科学研究与授课的关系,端正教学授课的态度。二是应该改进自身的教师素养。教师的言行在一定程度上会影响学生的行为举止,尤其是政治学科。政治是社会中比较敏感的话题,教师应该帮助学生树立正确的政治价值观,尊重历史,实事求是,一切从实际出发。其次应该加大对学生的培养力度,培养复合型人才。我国在不断地高速发展中,需要大量的人才资源,复合型人才能够满足社会的需求。从目前本专业存在的问题来看,最不容乐观的是学生的学习态度问题。教师只是一个领路人,学生才是学习的主力军。一是应该帮助学生明确学习本专业的意义与价值。政治是国家结构重要元素之一,国家生活的重要组成部分。了解国家政治制度与政策的发展方向,了解时局动态以及其他国家的政治内容,是我们的义务也是责任。二是应该整顿学风,促进学生之间良好的竞争。学生学习积极性不高,一方面是因为课程内容比较枯燥,另一方面是因为学生缺乏学习的压力与动力。最后应该促进师生之间的沟通交流。政治学具有包容性与多元性,思想与思想的碰撞,才能够促进学科的发展与进步。一是教师应该处理好与学生之间的关系,做到友好相处,尊重学生的意见与建议,提倡学生多关注学科的发展与研究。二是学生应该学会多动脑思考,对于政治理论知识的理解,要多读相关的资料与书籍,逐渐形成自己独立的看法与观点。
2、改革教学方式,促进理论与实践的结合
首先教师应该改进教学方式,重视学生的主体地位。教与学是相辅相成的,课堂的丰富性能够激发学生学习的积极性,也能够促进教师教学的积极性。一是教师应该充分利用教师资源改进教学。政治学与行政学专业的教授需要坚持马克主义基本原理,坚持与时俱进。理论的讲授虽然未免有些枯燥,但是教师可以用一个故事的方式讲解,少讲空话大话。政治学理论并不是空洞的,也不是凭空产生的,都是在实践的基础之上形成的,都有一定的可学性与真理性。二是教师在课堂中应该重视学生的参与。很多教师在讲授过程中基本上都是独自一人慷慨激昂的讲解,留给学生参与互动的时间很少。学生是教学的重要组成部分,教师应该多关注学生对政治学理论知识的理解程度,这样也有利于教学的顺利开展。其次应该重视学科理论与实践的结合,合理安排理论与实践的课程比重。一是夯实学生的专业基础知识,为实践做好充分的准备。实践需要理论的指导,在掌握基础知识的基础之上,学生才能够更好地完成实践任务。二是布置合理的实践任务,指导评判学生的实践成果。政治学与行政学专业需要学生明确国家制定方针政策的方向,以及关注国家政策的实行的状况。最后应该注重学生的就业指导。近年来,就业形势是越发严峻,需要高度重视对学生的就业指导。一是根据学生的具体情况进行指导。政治学与行政学专业的主要就业方向是公务员和继续深造研究两个方面,要帮助学生明确未来的职业规划,提前做好就业的准备。二是根据就业的现状,改进学科的课程安排比重,为学生创造良好的就业条件。
三、总结
政治学与行政学专业本科生能力的培养主要是培养目标以及方式,师资能力,学风状况以及就业这几个主要方面来考虑。本专业并不是热门专业,但却是一门非常重要的学科。有利于帮助学生树立正确的思想观,有利于帮助学生更好地理解政治生活。本专业比较侧重理论知识,但是同时也具有一定的丰富性与多元化,例如比较政治制度课程,中外对比研究分析,了解政治制度的多样性与具体性。从本专业目前的教学现状来看,一方面是教师的教学积极性不高,学生的学习态度有待改善。主要是因为本学科发展时间较短,师资力量比较薄弱,而学生对学科的理解有所偏差,认为政治理论过于枯燥。另一方面是教师的教学方式比较落后,学科理论与实践有一定的距离。主要是因为教师没有重视学生在教学中的主体地位,理论与实践的比重安排不合理。对于这些问题的改进意见,一方面是增强教师队伍的力量,加大培养复合人才,教师应该提高自身的专业素养与教师素养,并且注重培养学生的多方面的能力。另一方面是改革教学方式,促进理论与实践的结合,教师应该关注学科的就业形势,根据学生的具体情况,制定合理的就业计划。
参考文献
[1]高小平,张康之.哲学与政治学视野中的行政学发展[M].江苏:南京大学出版社,2012.
[2]费尔南多·萨瓦特尔,著.魏然,译.政治学的邀请[M].北京:北京大学出版社,2014.
[3]迈克尔·G·罗斯金,译.政治科学[M].北京:中国人民大学出版社,2014.
[4]黄达人.大学的观念与实践[M].北京:商务印书馆,2011.
关键词:思想政治教育 行政管理 大学生
一.大学生思想政治教育与高校行政管理的关系
1.大学生思想政治教育与高校行政管理的区别。从事大学生思想政治教育的工作者,其主要职能在于充分发挥出教育者的引导作用,采用德育的方法,转变学生学习、生活中产生的错误思想意识,逐渐对学生的一些不良行为进行有效的调节。与大学生思想政治教育不同,从事高校行政管理的工作者,其主要职能在于充分发挥出管理者的管理服务作用,充分利用管理机关的权威性,制定并实施一系列的规章、制度,采用命令性的方式,对学生的行为进行规范和管理,具有一定的强制性。
2.大学生思想政治教育与行政管理的联系。大学生思想政治教育工作与高校行政管理之间,虽然存在着区别,但是也存在着一定的联系。首先,大学思想政治教育与高校行政管理工作的目的都是相同的,都是为了解决学生思想方面的问题,服务的对象是学校内的全体师生。其次,二者的组织机构是相互统一的,大学生思想政治教育离不开行政管理,行政管理中科学的管理方式,为大学生思想政治教育工作提供了强有力的途径。而大学生思想政治教育则是高校行政管理的思想基础,为高校的行政管理工作明确了方向。由此看来,二者之间具有十分密切的联系。
3.大学生思想政治教育与行政管理互为补充。从大学生思想政治教育的管理方式来看,主要是通过语言劝解以及思想方面的开导来实现思想政治教育的目的,属于一种“软管理”。高校行政管理需要使用规范化、程序化的“硬管理”的手段,将行政管理规章制度的相关内容落实在实际的工作中去,加强制度建设实现大学生思想政治教育与高校行政管理之间的相互补充。
二.制约大学生思想政治教育与高校行政管理结合的因素
1.思想认识上的问题。关于大学生思想政治教育与高校行政管理的职能方面,许多人仍存在着错误的认识。很多人认为高校的行政管理工作者从事的是教学科研管理工作,而大学生思想政治教育工作,则是属于一份党组织的工作,主要负责对学生进行思想教育。因此,许多高校行政管理工作人员缺乏思想意识,认为大学生思想政治教育工作与自身工作关系不大,没有清楚的认识到二者之间的关系。这也是大学思想政治教育工作难以开展的重要原因之一。
2.对德育缺乏足够的重视。从我国当前的教育制度上来看,在促进学生全面发展的相关要求下,德育是最为重要的,也是大学生思想政治教育的主体。然而,德育的评价往往需要客观事物来作为参照,因此,在评价学生思想素质高低的方面,始终没有一个定量,这也是德育在我国教育事业的发展中长期得不到重视的原因,严重制约了大学思想政治教育和高校行政管理的结合。
三.促进大学思想政治教育与高校行政管理相结合的措施
1.从本质与形式上实现结合。从本质上来说,大学思想政治教育具有一定的管理功能,高校行政管理也具有一定的教育功能,只有在管理中加入思想精神方面的内容,才能使我国高校的教育事业长期保持健康稳定的发展。在我国的高校管理中,管理者首先要明确自身从事的是一项服务性项目,一切的管理工作都是为在校师生所服务的,因此,学校必须使用自身的道德标准来实现新兴的管理秩序,这种秩序的构建,体现了大学生思想政治教育的管理秩序。而高校行政管理也要在管理的过程中,树立良好的服务意识,一切从情感出发,促进高校行政管理工作与大学生思想政治教育工作的结合。
2.坚持二者结合需要注意的问题。随着社会的发展,人民的经济水平以及文化水平得到了有效的提高,高校的管理工作也逐渐趋向科学化,要求高校的行政管理在一定程度上可以符合社会发展的客观规律,符合当代大学生的思想特点。如此一来,高校的管理者既要按照社会发展的客观规律办事,又要按照大学生的思想行为规律办事,责任十分重大。所以,在开展大学生思想政治教育工作者时,必须要充分的考虑到高校行政管理的执行力是否可以完成;在执行高校行政管理工作时,也必须要遵循思想政治教育工作的相关规律,促进二者的结合,使其能够更好的为广大师生服务。
四.总结
大学思想政治教育与高校行政管理看似区别很大。实际上,二者之间却有着十分紧密的联系。促进大学生思想政治教育与高校行政管理的有效结合,不仅可以解决高校教育中的关键问题,还可以促进高校校园文化的建设,促进我国高校教育事业的发展。
参考文献
[1]姚淼.高校行政管理与大学生思想政治教育适应性研究[D].华北电力大学,2013.
[2]秦中华.浅探高校行政管理与大学生思想政治教育的结合[D].山西财经大学,2012.
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