不能申请行政复议但(精选5篇)
【案例】职工李某因休息休假的问题与用人单位发生了劳动争议,当地的劳动争议仲裁委员会认为企业的行为无不当之处,遂裁定对李某的仲裁申请不予支持。李某不服,考虑到如果向当地的人民法院起诉要交纳诉讼费,李某没有立即向法院起诉。正在犹豫不决时,李某看到了一份《行政复议法》的宣传材料。李某想:既行政复议不收费,何不去试一试呢?
接到李某的行政复议申请后,某劳动保障部门经过认真的审查作出了不予受理的决定,并向李某发出了《劳动保
障行政复议不予受理通知书》。
【评析】要分析为什么劳动保障部门没有受理李某的行政复议申请,首先要明确什么是行政复议。行政复议是指公民、法人和其他组织不服行政机关所作出的具体行政行为向行政机关或其上一级行政机关提出申诉,受理的行政机关对其作出裁决的活动。
从上述定义不难看出,申请行政复议的前提是行政机关和具体行政行为的存在。那么,劳动争议仲裁委员会是不是行政机关?其仲裁裁决是不是具体行政行为呢?
《劳动法》第81条规定,“劳动争议仲裁委员会由劳动行政部门、同级工会代表、用人单位方面的代表组成。劳动争议仲裁委员会主任由劳动行政部门代表担任。”可劳动争议仲裁委员会是国家授权依法设立的,代表国家行使仲裁权并由国家强制力保证其生效裁决实施,三方联合处理劳动争议的准司法性的国家仲裁机构。因此,虽然劳动争议
仲裁委员会中有劳动保障部门的代表,虽然其主任由劳动保障部门的代表担任,虽然其办事机构设在劳动保障部门,但是可以肯定地说劳动争议仲裁委员会不是行政机关。
另外需要明确的是,劳动争议仲裁委员会的仲裁裁决不属于具体行政行为之列。具体行政行为是指行政机关在法定职权范围内,对特定人、特定事务所进行的直接对其权利义务发生影响的行为。虽然劳动争议仲裁委员会的裁决是针对特定人、特定事作出的,其对当事人权利义务的影响也是可以肯定的,但是由于劳动争议仲裁委员会是仲裁机构而非行政机关,其仲裁裁决不能被认为是具体行政行为。
根据上述分析和《行政复议法》关于受案范围的规定,劳动保障部门对李某的行政复议申请决定不予受理是正确的。
在劳动保障行政复议的实践中我们经常碰到这样的情况,即当事人认为
行政复议不收费不妨试一试,即使不能通过复议解决问题,也不会给自己造成什么损失。在这里我们提醒大家,在申请行政复议前,一定要弄清楚您所不服的行为是否是行政机关的具体行政行为,是否在《行政复议法》规定的受案范围之列。如果不弄清楚这一点,是有可能给自己带来损失的。以本案为例,按照《劳动法》的规定,劳动争议当事人对仲裁裁决不服的,可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院起诉。李某没有依法向人民法院起诉,而是尝试提起行政复议,行政复议的提出以及复议机关的审查决定都需要一个过程,需要一定的时间做保证。如果这一过程超过了15日,势必影响到劳动争议当事人的诉讼权。
由于城市房屋拆迁的矛盾主要集中在拆迁人与被拆迁人之间, 房屋承租人主动提出行政裁决申请在实践中并不多见, 但也不排除在某些特定情形下, 承租人会从自身权益出发做出此项选择。由此便提出一个值得探讨的问题:房屋承租人能否作为城市房屋拆迁行政裁决申请人?
从现行拆迁法规政策来看, 房屋承租人李四提起行政裁决的依据应当是《城市房屋拆迁管理条例》 (国务院令第305号, 以下简称《条例》) 第十三条“拆迁租赁房屋的, 拆迁人应当与被拆迁人、房屋承租人订立拆迁补偿安置协议”, 以及第十六条“拆迁人与被拆迁人或者拆迁人、被拆迁人与房屋承租人达不成拆迁补偿安置协议的, 经当事人申请, 由房屋拆迁管理部门裁决”。李四认为, 在存在租赁关系的情况下, 拆迁人应当与被拆迁人、房屋承租人签订三方协议, 不得单独与被拆迁人签订, 否则拆迁补偿安置协议应当视为违反了行政法规的强行性规定而无效, 而承租人也可以尚未达成拆迁补偿安置协议为由提出行政裁决申请。
笔者认为, 结合现行拆迁法规政策和拆迁实践, 房屋承租人不能作为城市房屋拆迁行政裁决的申请人, 理由如下:
一、房屋承租人和被拆迁人在拆迁过程中的权利并不等同
虽然《条例》规定在被拆迁房屋存在租赁关系的情况下, 必须由拆迁人、被拆迁人与承租人签订三方协议, 但这并不意味着房屋承租人享有与被拆迁人同样的权利。《条例》第二条规定“在城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁, 并需要对被拆迁人补偿、安置的, 适用本条例”。第四条则将被拆迁人明确为“被拆迁房屋的所有人”。由此可见, 拆迁人与被拆迁人之间的权利义务关系才是《条例》调整的核心内容。《条例》第二十七条则明确了房屋承租人的权利:“拆迁租赁房屋, 被拆迁人与房屋承租人解除租赁关系的, 或者被拆迁人对房屋承租人进行安置的, 拆迁人对被拆迁人给予补偿。被拆迁人与房屋承租人对解除租赁关系达不成协议的, 拆迁人应当对被拆迁人实行房屋产权调换。产权调换的房屋由原房屋承租人承租, 被拆迁人应当与原房屋承租人重新订立房屋租赁合同。”
结合《条例》的上述规定可以发现, 在拆迁过程中, 被拆迁人和承租人的地位是有所差别的。首先, 被拆迁人的权利来源于房屋所有权, 而承租人的权利来源于租赁权, 两者的权利位阶谁高谁低不言而喻;其次, 作为房屋的所有权人, 被拆迁人才是名副其实的拆迁当事人, 而房屋承租人仅是租赁合同当事人, 并非严格意义上的拆迁当事人。这种情形与房屋买卖中“买卖不破租赁”的原则是相似的, 即房屋所有权发生转移后, 房屋承租人有权继续租赁房屋, 但显然房屋承租人不是房屋买卖合同的当事人。《条例》第二十七条的规定正是体现了《合同法》中“买卖不破租赁”的原则, 只不过作为行政法规, 《条例》又进一步明确了必须签订三方协议方能视为拆迁补偿安置完成, 更加完善了对房屋承租人权利的保护。但这种规定只能视为是对房屋承租人权利保护的一种途径, 绝不能认为《条例》已将房屋承租人的地位等同于房屋所有权人。
二、现行拆迁法规政策并未明确房屋承租人可以作为行政裁决申请人
笔者认为, 《条例》第十六条的立法本意在于对两种申请行政裁决情形的列举, 是对被拆迁房屋存在或不存在租赁关系的分别规定, 同时也是对第十三条的进一步说明, 其并没有解决“谁是申请人”的问题。不能因为其前提条件是“拆迁人与被拆迁人或者拆迁人、被拆迁人与房屋承租人达不成拆迁补偿安置协议的”, 就想当然地把“当事人”理解为“拆迁人、被拆迁人与房屋承租人”。
我们可以结合《城市房屋拆迁行政裁决工作规程》 (建住房[2003]252号, 以下简称《规程》) 的相关规定对此问题做进一步分析。《规程》第二条规定:“因拆迁人与被拆迁人就搬迁期限、补偿方式、补偿标准以及搬迁过渡方式、过渡期限等原因达不成协议, 当事人申请裁决的, 适用本规程”。第五条、第六条分别规定了拆迁人、被拆迁人申请行政裁决应当提交的材料, 并没有提及房屋承租人。第十七条则规定“被拆迁人或者房屋承租人在裁决规定的搬迁期限内未搬迁的”, 可依法组织行政强制拆迁。可见, 一方面, 《规程》调整的对象应当包括存在租赁关系在内的所有类型的被拆迁房屋;另一方面, 《规程》只明确了行政裁决的申请人可以是拆迁人或被拆迁人, 并无房屋承租人申请行政裁决的相关规定。所以总体来看, 现行拆迁法规政策倾向于不认可房屋承租人申请行政裁决的权利。
三、承租人提出行政裁决申请会产生一系列操作层面上的问题
虽然行政裁决是房屋拆迁主管部门依法居中做出的具体行政行为, 其公正性和合法性不容置疑, 但由于拆迁行为本身的特殊性, 实践中被拆迁人主动提出行政裁决的情况并不多见。在拆迁补偿安置协商过程中, 由于行政裁决是实施行政强制拆迁的必经程序, 行政裁决都将注定成为被拆迁人最为排斥的程序。作为被拆迁房屋产权人, 被拆迁人有权选择最有利于自己的方式来处理拆迁补偿安置问题, 是继续协商还是进入行政裁决程序, 应当由被拆迁人在评估各种风险后做出决定, 而且这种决定权绝对不能由房屋承租人代为行使。如果认可了房屋承租人的行政裁决申请权, 被拆迁人将失去自己作为所有权人的主动权。一方面, 因为有启动行政强制拆迁的可能, 房屋承租人提起行政裁决无疑将被拆迁人“送入火坑”, 这在情理上无论如何是不能接受的。另一方面, 认可房屋承租人的行政裁决申请权将导致其在拆迁补偿安置协商中的权利与被拆迁人等同, 从而使得被拆迁人的优越地位完全丧失。且由于房屋承租人的利益并不完全与被拆迁人一致, 实践中难免会出现房屋承租人与拆迁人恶意串通, 故意提起行政裁决申请的情形, 使得被拆迁人处于被动地位。
综上, 笔者认为无论是在协商过程中, 还是在行政裁决程序中, 房屋承租人都应当依附于被拆迁人。作为拆迁补偿安置的对象, 房屋承租人理所当然可以成为被申请人, 但却没有主动启动行政裁决程序的权利。因此, 对行政裁决申请人的范围应做进一步明确, 以较好平衡拆迁人、被拆迁人和房屋承租人的合法权益。
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过去一周, 继小米宣布新网银行设立之后, 苏宁和美团也相继获批筹建民营银行。此前, 还有消息传出乐视拟在山西申办民营银行。而在2014年底和2015年夏天, 腾讯旗下微众银行和蚂蚁金服旗下网商银行已经分别正式对外开业。不知不觉建, 加入银行大军的互联网公司已经至少已有5家之多。
实际上, 并非是银监会有意要向互联网公司开放特权。目前, 全国获批筹建的民营银行有16家, 其中有互联网公司参与的民营银行仅有5家。即使首批获准筹建的5家民营银行中, 也仅有微众银行和网商银行这两家有互联网公司背景。
根据目前获批筹建的银行来看, 银监会在每个省级行政区批准了1-2家民营银行的筹建, 其中绝大多数省份目前只获批了1家, 仅有浙江省获批了2家。
互联网公司与传统企业进军银行业最大的区别在于, 前者主要依靠线上数据开展业务, 后者主要依靠线下店面与用户接触。继微众银行和网商银行之后, 新网银行宣称要做第三家互联网银行, 这意味着这三家银行都将开展纯线上业务, 不会设立线下实体店面。
微众银行靠社交数据其余靠电商数据
据腾讯科技统计, 在有互联网公司参与的5家民营银行中, 互联网公司一般都为最大或第二大股东, 其中腾讯在微众银行、蚂蚁金服在网商银行以及苏宁云商在苏宁银行都为最大股东, 其占股均为30%;而小米在新网银行以及美团点评在亿联银行均为第二大股东。
可以预见的是, 这5家互联网公司本身的业务模式, 将在某种程度上决定所参与银行的未来走向。
纵观腾讯、蚂蚁金服、小米、苏宁云商和美团点评这5家公司, 只有腾讯的社交属性最明显, 其他几家公司的电商属性更明显。腾讯主要依靠微信和QQ的社交数据, 蚂蚁金服背后可以利用关联公司淘宝的电商数据, 小米依靠销售硬件也积累了不少电商数据, 苏宁云商和美团点评同样因为交易产生了很多电商数据。
这意味着, 微众银行将主要依赖腾讯的微信和QQ等社交数据, 要走和其他几家银行不一样的道路。
实际上, 自开业以来, 微众银行和网商银行的定位就出现巨大差异。
作为国内首家开业的民营银行, 微众银行在成立之初就选择了互联网银行模式, 明确了普惠金融“连接者”的定位, 其目标是拥有海量的客户, 希望在未来有3-5亿QQ/微信用户人手一个“钱包”, 人人都可用微粒贷借贷, 借款额度和期限用户自由选择。
不过, 微众银行虽然率先开业, 但其可以利用的则是QQ和微信等社交平台的数据, 在对金融业务的帮助上, 难有立竿见影的效果。好在随着微信支付和QQ钱包的交易数据不断增多, 未来微众银行可参考的数据也将变多。
与之相比, 阿里系的网商银行拥有天然的金融服务根基。阿里旗下电商平台拥有众多商家多, 不少店主需要资金周转, 恰好网商银行可以根据淘宝的交易数据来确定对方是否有相应的还款能力。
据悉, 网商银行的三大目标客户群体是小微企业、个人消费者和农村用户。网商银行定位于做中国小微企业客户数最多的银行, 其目标是五年内覆盖1000万小微企业客户, 解决困扰这些企业前进的融资难、融资贵等问题。
苏宁云商和美团点评二者都与蚂蚁金服类似, 拥有大量电商交易数据, 而且平台上也拥有不少商家。因此, 我们很容易想到, 不久之后, 也许一家餐馆因为接入了美团点评, 就可以在亿联银行贷款了。
例如, 美团点评目前合作商家达450万家, 透过这些商户背后的数据, 可挖掘出不小的金融潜力。如不少商家需要新开店面、扩大店面或者室内装修等, 都可以需要资金周转。
尽管新网银行宣称将为消费者和小微企业提供金融服务, 小米也拥有众多交易数据, 但与蚂蚁金服、苏宁云商以及美团点评不同的是, 小米的交易数据主要来自C端, 其平台上并没有大量商家, 因此很难为商家提供贷款等, 将主要针对C端用户提供服务。
除了参考平台自身的数据, 央行征信数据以及其他维度的数据也将被纳入参考范围, 银行会设定一个模型, 该模型通过多维度是数据, 最终才确定一个人是否能借款及借款额度是多少。一个用户在微信上的交易数据再好, 一旦其央行征信记录中出现违约, 即使是腾讯员工, “微粒贷”也不会为其提供贷款。
远程开户仍然是难题
“不给网上开户, 互联网银行只能叫有牌照的技术公司。”2016年3月23日, 招商银行前行长马蔚华在博鳌亚洲论坛上指出, 网商银行和微众银行这两家互联网银行一个重大的问题没解决——央行没有开辟网上开户的许可。
实际上, 在此之前的2015年12月25日, 央行已经下发《中国人民银行关于改进个人银行账户服务加强账户管理的通知》, 个人银行账户将实行分类管理, 不同渠道开立的账户具有不同权限, 远程开户也被允许。
此前, 微众银行和网商银行无法实现远程开户, 必须依靠用户绑定银行卡才能做身份验证, 只能为用户开立弱电子账户。今后, 人们就可以通过远程视频开户, 给自己的客户开立Ⅱ类户或Ⅲ类户。
但这并不是互联网银行真正想要看到的, 因为只有Ⅰ类才是功能最全的账户, 即存款账户。出于用户资金安全考虑, 央行规定只要这些银行不能提供工作人员现场核验, 就不能给客户开立功能最全的Ⅰ类户, 也就不能开展存款、现金支取等业务。但互联网银行都没有线下实体门店, 因此始终无法为用户开设一个全功能的账户。
正如马蔚华所言, 互联网银行眼下最揪心的问题也是如何解决远程开户的问题, 微众银行与网商银行, 都在祈祷“刷脸开户”时代的到来。
网商银行前行长俞胜法去年就曾对微众银行表达过同情, 他认为微众银行开业半年, 但仅有面向极小部分客户开放的小额信贷产品“微粒贷”, 其难言之隐就在于没有账户体系。
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