民法试卷

民法试卷（精选4篇）

民法试卷 篇1

1.下列有关民事法律关系的说法中错误的是（）。A.民事法律关系只能因合法行为而产生 B.民事法律关系有主体、内容与客体三个要素 C.民事法律关系属于社会关系

D.民事法律关系只能存在于平等民事主体之间

2.甲为寻求刺激，故意与车辆乙相撞以图玩乐，则责任如何分担？（）

A.由乙承担全部责任

B.由甲、乙依照过错程度承担责任 C.乙不承担任何责任 D.按公平责任处理

3.甲乙二人合伙开办一饭店，二人轮流掌勺。乙在做菜时，因疏忽大意，误将不能同食的两种食物做成菜，造成顾客食物中毒，则（）。A.应由乙对第三人承担赔偿责任 B.应由甲乙二人各自对第三人承担责任 C.应由乙负主要责任，甲负次要责任 D.应由甲乙二人对第三人承担连带责任

4.下列哪一种情况，不属于善意取得的构成要件？（）A.受让人受让该不动产或者动产时是善意的 B.以合理的价格转让

C.转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人 D.经过公示

5.王某在公园捡回一只小狗，便抱回家饲养，并为其注射了防病疫苗。则王某实施了（）。

A.无因管理 B.不当得利 C.自助行为 D.善意取得

6.甲委托乙购买惠普牌电脑，乙擅作主张买了苹果牌电脑。甲拒收，乙诉至法院。下列选项中正确的是（）。

A.甲拒绝受领的行为合法，乙的行为属于越权代理 B.甲、乙之间无书面委托书，委托关系不成立 C.乙的行为属于有效行为，因为是为了甲的利益 D.甲不得拒绝受领，因为乙有代理权

7.下述民事权利中应当适用除斥期间的是（）。A.甲对其发明享有的专利权

B.买方要求卖方履行合同义务的请求权 C.所有权人对其财产的处分权 D.被代理人对无权代理行为的追认权

8.下列（）不属于双务合同履行中的抗辩权。A.先履行抗辩权 B.同时履行抗辩权 C.先诉抗辩权 D.不安抗辩权

9.下列选项中，乙的哪种行为构成我国《合同法》规定的承诺？（）A.甲向丙发出要约，乙得知后向甲表示接受甲在要约中规定的条件 B.甲向乙发出要约，要求乙在接到要约后七日内给予答复，逾期未答复则视为承诺。乙未按期答复 C.甲在报纸上刊登广告称欲购者请速与本公司联系，乙打电话给甲订购若干

D.甲在报纸上刊登附有价目表的广告称：本书店新到图书若干，欲购者可在一个月内汇款，款到寄书。乙汇款给甲 10.自然人参与合伙关系，不可以用（）出资。A.劳务 B.资金 C.房屋 D.土地所有权

11.下列关于地役权的特征说法错误的是（）。A.地役权是使用自己土地的权利 B.地役权具有不可分性

C.地役权是为自己土地的便利的权利 D.地役权具有从属性

12.合同之债和侵权之债的区别不包括（）。A.合同之债是意定之债，侵权之债是法定之债

B.合同之债在于显示契约自由，侵权之债在于保障民事权利不可侵犯 C.合同之债举证责任在于由违约方自证无过错，侵权之债在于一般由受害人证明加害人有过错

D.违反合同行为一般为不作为，侵权行为则表现为作为

13.甲乙丙丁共有一辆汽车，其份额均为25％，现甲抛弃自己的份额，该份额的归属如何？（）

A.由乙丙丁各享有 B.归国家所有

C.乙丙丁不得享有 D.乙丙丁依据自己的份额相应增加 14.当事人自愿办理抵押物登记的，登记部门为（）。A.抵押人所在地的法院

B.抵押人所在地的县级以上人民政府 C.抵押人所在地的公证机关 D.财产所在地的工商行政管理机关

15.根据《民法通则》规定，下列侵权行为中适用过错推定的归责原则的是（）。

A.产品致人损害 B.环境污染致人损害 C.动物致人损害 D.建筑物致人损害 16.下列协议中哪个适用《合同法》？（）A.遗赠扶养协议 B.监护责任协议 C.联产承包协议 D.业务代理协议 17.根据设立目的不同，他物权可以分为（）。A.所有权与其他物权 B.用益物权与担保物权 C.占有物权与非占有物权 D.主物权与从物权

18.关于委托作品下列说法错误的是（）。

A.委托作品，是指作者接受他人委托而创作的作品 B.委托作品的创作基础是委托合同 C.委托合同必须是是书面的

D.委托作品的著作权归属由委托人和受托人通过合同约定 19.在当事人没有约定，法律亦无特别规定的情况下，买卖合同中财产所有权的转移时间是（）。

A.合同签订时 B.付清全部货款时 C.标的物交付时 D.登记时

20.代书遗嘱、录音遗嘱、口头遗嘱都须有（）个以上的见证人在场见证。

A.1 B.2 C.3 D.4 21.当事人在加工承揽合同中约定不得对加工物进行留置，按照法律规定，该约定（）。

A.无效，因为留置权是法定担保物权 B.有效 C.效力待定

D.无效，违反法律规定

22.买方代理人张庆和出卖人刘杰互相串通，抬高价金，由后者汇给前者一定的回扣，这一行为的性质属于（）。A.欺诈 B.显失公平 C.恶意串通 D.胁迫

23.下列单位中可以作保证人的是（）。A.学校 B.幼儿园 C.医院 D.银行

24.以下哪项不属于《担保法》规定的担保方式？（）A.质押 B.抵押 C.留置 D.违约金

25.名称权的享有主体是（）。A.公民 B.法人

C.其他组织 D.法人和其他组织 26.下列为民法上的物的是（）。A.星星 B.永久性假肢 C.商标 D.金子

27.以下行为中不属于无权代理行为的是（）。A.未经授权的代理 B.代理权消灭后的代理 C.超越代理权限的代理 D.自己代理 28.处理相邻关系的三项原则不包括（）。A.有利生产、方便生活 B.符合道德 C.团结互助 D.公平合理

29.根据著作权法的有关规定，当事人自作品（）时起取得著作权。A.创作完成 B.出版 C.发表 D.发行

30.表见代理之法律要件不包括（）。A.以本人名义为民事法律行为 B.行为人无代理权 C.须相对人为善意 D.按有权代理来处理

二、判断题：31～40 小题，每小题2 分，共20 分。判断下列各题的正误，正确的划“√”，错误的划“×”。

31.债权人撤销权由债权人以自己的名义通过诉讼方式行使。（）32.不可抗力与正当防卫一样均为一般侵权民事责任的抗辩事由。（）33.由第三人的过错造成污染损害的，由第三人和排污单位共同承担赔偿责任。（）34.公司是财团法人。（）

35.根据我国合同法的规定，在无权代理中，善意相对人享有催告权和撤销权。（）

36.不动产也可以设定质权。（）

37.对公、婆、岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳或丧偶女婿可以作为第一顺序继承人。（）

38.在我国，股份有限公司的设立采用行政许可主义。（）39.《民法通则》中规定的诚实信用原则仅适用于民法通则。（）40.外国人或者外国企业在我国申请注册商标和办理其他商标事宜的，应当委托依法成立的商标代理组织代理。（）

三、简答题：41～43 小题，每小题8 分，共24 分。41.简述民法的渊源。

42.简述继承权丧失的法定理由。43.简述民事责任的特征。

四、论述题：44 小题，16 分。44.民法的基本原则。

五、案例分析题：45～46 小题，每小题15 分，共30 分

45.甲公司想购买某种办公材料，得知华夏商场有货，遂让其员工乙持公司介绍信前往华夏商场洽谈业务。员工乙找到华夏商场，华夏商场向其出示了打印的办公材料价格。由于打印员的疏忽，价格打印错误，但双方都未发现这一问题。甲公司根据合同规定向华夏商场支付货款时，双方就价格问题产生争执，华夏商场遂拒绝交货。合同签订8个月后，华夏商场准备起诉甲公司。

(1)该合同是什么性质的民事行为？

(2)如果该合同是可撤销民事行为，华夏商场是否还有权主张撤销权？为什么？

(3)该合同的法律后果是什么？

46.高某与穆某是夫妻，双方于2000年购买了一台笔记本电脑，价值1万元。后因二人产生家庭矛盾，穆某未经高某同意，擅自把电脑拿走，并同吴某协商以1万元的价格卖给了吴某。吴某得到电脑后，经常随身携带，某次外出不幸丢失。恰巧电脑被周某捡到，并以7000元的价格卖给了同事武某。后武某在开学术会议时携带该笔记本被吴某认出，吴某并提供了相关证明。

民法试卷 篇2

2010年政法干警考试《民法学》专家命题预测试卷(6)总分：150分

及格：90分

考试时间：120分

一、单项选择题（1-30小题，每小题2分，共60分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在题后的括号内）

(1)甲创作一小说已发表；乙经甲同意，将该小说改编成戏剧剧本，也已发表；丙表演该戏剧并由丁音像公司制作成录像制品出售，丁应（）。

(2)美国人刘易斯发明一项专利，向我国专利局申请专利。其应当委托何种机构代办专利申请（）

(3)地面施工致人损害承担的责任原则是（）。

(4)市政府因修建办公大楼与银行发生借贷关系，该关系（）。

(5)在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的按照协议办理；书面协议未约的，须经（）。

(6)以下关于诉讼时效的表述中正确的是（）。

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(7)甲购买一辆汽车，在开回的路上，因刹车失灵而翻车受伤。在此情形下，他可以请求谁承担何种责任?（）

(8)下列选项中，可以质押的是（）。

(9)根据合同法规定，交付货物履行地点不明确的，履行地应为（）。

(10)张某捏造李某品行不良、生活腐化，并广为传播，张某的行为侵犯了李某的（）。

(11)所有权的取得方式中，属于原始取得的是（）。

(12)依债之标的物在债成立时是否特定，债可分为（）。

(13)甲是一个智力超常的13岁儿童画家，作品颇多。一日甲的父亲乙发现某出版社丙擅自出版了包含了甲的作品的画集，认为丙构成侵权。下列说法正确的是（）。

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(14)承租人经出租人的同意，将租赁物转租给第三人时，第三人对租赁物造成损失的，应当（）。

(15)担保物权人在其全部债权受清偿前。可以就担保物的全部行使权利，这体现的是担保物密法律属性中的（）。

(16)下列关于抵押物拍卖所得价金的清偿顺序，说法正确的是（）。

(17)应当先履行合同债务的当事人，可以行使不安抗辩权的情形是：有确切证据证明对方（）。

(18)下列关于合同的正确表述为（）。

(19)根据我国有关法律规定，属于效力待定合同的是（）。

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(20)甲公司的董事乙以公司财产为丙提供担保，下列说法正确的是（）。

(21)下列选项中不属于形成权的是（）。

(22)关于用益物权的标的物，下列说法正确的是（）。

(23)按《合同法》的规定无效合同的情形不包括（）。

(24)对主物与从物的关系，下列说法中正确的是（）。

(25)在下列意思表示中，（）不属于要约邀请。

(26)张某欲将自己祖传的青铜牛变卖给李某，双方约定价款4万元，于6月1日交付青铜牛，李某10日内付款，并约定采用书面形式订立合同。6月1日，张某将青铜牛交给李某，后来由于李某拒不履行付款义务，双方发生争执。张某主张李某应当支付款项，并承担违约责任，而李某则认为双方约定采用书面形式订立合同，双方后来没有订立书面合同，合同不能成立，其愿返还青铜牛，但决不会付款。以下说法正确的是（）。

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(27)张某有一头牛要卖，王某向李某声称张某要委托自己替他卖牛，李某不放心，托人告诉张某，张某没有否认，成交后，因李某不付购牛款而发生纠纷，这一后果由（）。

(28)下列客体中不能作为质权客体的是（）。

(29)下列各项中不能获得专利的有（）。

(30)依据我国《合同法》的规定，限制民事行为能力人签订的其依法不能独立订立的合同，在未经其法定代理人追认之前，该合同的效力为（）。

二、判断题（31-40小题，每小题2分，共20分。判断下列各题的正误，正确的划“√”，错误的划“× ”）

(1)所有要约都可以撤销。（）

(2)《民法通则》中规定的诚实信用原则仅适用于民法通则。（）

(3)受遗赠人只能是法定继承人以外的人。（）

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(4)代理行为以意思表示为构成要素。（）

(5)甲打电话邀请女友乙吃饭，这属于以口头方式进行的意思表示。（）

(6)个体工商户对外所欠的债务，由其家庭财产或个人财产承担无限责任。

（）

(7)不可抗力与正当防卫一样均为一般侵权民事责任的抗辩事由。（）

(8)对于城市土地使用权的权属纠纷，原则上先由政府有关部门处理，但未经处理的，法院也可以受理。

（）

(9)当公共利益、他人或本人的人身或其他利益受到不法侵害时，行为人所采取的必要的防卫措施，称为紧急避险。（）

(10)根据我国法律的规定，胎儿享有继承遗产的民事权利能力。

（）

三、简答题（41-43小题，每小题8分，共24分）

(1)简述高度危险作业致人损害的民事责任的构成要件。

(2)简述不当得利制度的构成要件。

(3)简述民法的渊源。

四、论述题（44小题，共16分）

(1)试论不可抗力。

五、案例分析题（45-46小题，每小题15分，共30分）

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(2)

答案和解析

一、单项选择题（1-30小题，每小题2分，共60分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的，把所选项前的字母填在题后的括号内）(1):D 在本案，甲是原作品著作权人，乙是改编作品著作权人，丙是表演者，丁是录音制作者。根据《著作权法》第39条第2款的规定，由于丁使用乙编成的戏剧剧本，因此必须向乙和甲支付报酬；根据第40条规定，丙表演该戏剧，因此丁也应对其支付报酬。因此，选项D应选。(2):C 直接记忆相关知识点。《专利法》第19条第1款规定：“在中国没有经常居所或者营业所的外国人、外国企业或者外国其他组织在中国申请专利和办理其他专利事务的，应当委托依法设立的专利代理机构办理。”(3):A 解题前首先要知道民法中的归责原则有哪些，然后对照入座，分析题目中的情形是属于何种归责原则。本题相对简单。在特殊侵权领域，只有建筑物和地面施工致人损害这两种特殊侵权形式适用过错推定责任，其余一般都要适用无过错责任。故A项是正确答案(4):A 本题考查民事法律关系，比较简单，明确民事法律关系的基本特征即可解答。政府向银行贷款属于借贷合同法律关系，在这种法律关系中，合同的双方都是平等的民季法律关系主体，因此该法律关系应当由民法调整。(5):C 直接记忆相关知识点。《民通意见》第51条规定：“在合伙经营过程中增加合伙人，书面协中大网校

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议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。”(6):A (7):A

>(8):A 本题考查质押的客体。质押的客体一般是动产和权利。从这一点出发再分析各选项可得出答案，本题若用排除法，更简单。智力成果是知识产权的客体，是无形的，不能直接作为质权的客体。可以质押的是商标专用权以及专利权、著作权中的财产权。人身利益和权利不可转让，当然不能担保债权的实现。(9):A 直接记忆相关知识点。合同对履行地点约定不明确的，《合同法》第62条规定，给付货币的，在接受货币一方所在地履行，即在债权人所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行，即在债务人所在地履行。所以货物的交付，如果履行地点不明确，则应由供货方在其所在地履行。(10):C 本题考查各种人身权利的区别，特别是名誉权和荣誉权，考生尤其要注意辨别。名誉权是公民或法人对自己在社会生活中获得的社会评价、人格尊严享有的不可侵犯的权利。《民法通则》第t01条规定：“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉”。本案中，张某捏造事实并进行传播，侵犯了李某的名誉权。(11):C (12):D 本题考查债的分类，解题时应首先明确分类的标准，然后再予以解答。根据债的标的物的不同属性，债可划分为特定之债和种类之债。以特定物为标的的债称为特定之债，以种类物为标的的债称为种类之债。在前者，债发生时，其标的物即已特定化；在后者，债成立时其标的物尚未特定化，甚至尚不存在，当事人仅就其种类、数量、质量、规格或型号等达成协议。(13):D 行为能力的调整范围是民事法律行为，也就是属于意思表示的行为才属于它的调整范围。除此之外，它没有适用的余地。画画属于事实行为，也就是行为人行为结暴不是取决于行为人的主观目的，而是法律的直接规定，甲不管有没有取得著作权的目的，法律都会赋予他的。中大网校

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(14):A 本题考查转租问题。转租的问题稍微复杂，但也好解决，主要就是明确存在两个合同，同时把握合同的相对性，这是解决转租问题的两大关键点。《合同法》第224条规定：“承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人。承租人转租的，承租人与出租人之间的租赁合同继续有效，第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失。”(15):C (16):A 直接记忆相关知识点。在实现抵押权时，抵押物折价或者拍卖、变卖所得的价款，当事人没有约定的按照实现抵押权的费用、主债权的利息、主债权顺序清偿。(17):B (18):B 本题考查各种合同的性质，有一定难度。可以用排除法，应该选择最有把握的选项。仓储合同为双务合同，试用买卖合同为附条件的双务合同，原则上说借款合同为双务、有偿合同。但有例外，即自然人之间的借款合同既可有偿，也可无偿，一般为单务合同。(19):B (20):D 根据《公司法》第149条规定，公司的董事、经理不得以公司财产为本公司的股东或者个人提供担保。(21):B 本题考查形成权。形成权是依权利人单方意思表示就能使权利发生、变更或者消灭的权利。形成权的独特性在于只要有权利人一方的意思表示就足以使权利发生法律效力。撤销权、解除权、追认权等都属形成权。选项B没有使得民事法律关系变化，故不属于形成权。(22):A 直接记忆相关知识点。用益物权是不动产物权。用益物权的标的物只限于不动产。在这一点上它与所有权和担保物权都不同：所有权和担保物权的标的物既包括动产，也包括不动产。可流通物与限制流通物的分类针对的是物的流转关系，并不妨碍作为用益物权的客体。明或实用新型专利的一种行政措施。其目的是为了促进获得专利的发明创造得以实施，防止专利中大网校

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权人滥用专利权，维护国家利益和社会公共利益。但取得实施强制许可的单位和个人不享有独占的实施权，也无权允许他人实施，并要向专利权人支付使用费。(23):C 考生应注意无效合同的情形与无效民事法律行为并不是完全相同的，应予以比较。《合同法》第52条规定：“有下列情形之一的，合同无效：(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；(二)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；(三)以合法形式掩盖非 法目的；(四)损害社会公共利益；(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”(24):D 主物与从物是根据两个独立存在的物在法律效力中的主从关系进行的划分。只有属于同一个所有人的两个独立存在的、要互相结合才能发生效用的物，才构成主物与从物的关系。如果是不同所有人的物，不产生主物和从物的关系。区分主物和从物的法律意义在于，如果法律或者合同没有相反规定时，从物的所有权随主物的所有权一并转移。据此，选项D应选。(25):C 本题考查要约和要约邀请的区别，应该说二者的目的有所不同，一个是希 望对方承诺，另一个是希望对方发出要约。《合同法》第15条规定：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。”(26):B (27):D 根据我国民法通则的规定，本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不表示否认的，应视为同意他人的代理行为。王某不承担透带责任。(28):C 质押一般是针对动产和特定的权利而设立的权利。理解了这一点，解答时就容易多了。不动产不能成为质权的客体。(29):A 熟记相关法条是做对此题的唯一办法。做题时应将各选项与法条中不授予专利权的情形相对比，注意一定要准确。根据《专利法》第25条的规定，对下列各项，不授予专利权：(一)科学发现；(二)智力活动的规则和方法；(三)疾病的诊断和治疗方法；(四)动物和植物品种；(五)用原子核变换方法获得的物质。(六)对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的起标识作用的设计。对前款第(四)项所列产品的生产方法，可以依照本法规定授予专利权。此外，对于违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造不授予专利权。光电效应属于科学发现，不能授予专利权。因此，A是正确答案。(30):D

二、判断题（31-40小题，每小题2分，共20分。判断下列各题的正误，正确的划“√”，错误的划“× ”）(1):0 中大网校

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根据《合同法》的规定，要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。《合同法》第19条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：(一)要约人确定了承诺期限或者以其他方式明示要约不可撤销；(二)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工作。”(2):0 诚信原则是民法的基本原则，具有统领作用。一般情况下，适用于所有的民事法律渊源中，《合同法》也不例外。

(3):1 《继承法》第16条规定：“公民可以依照本法规定立遗嘱处分个人财产，并可以指定遗嘱执行人。公民可以立遗嘱将个人财产指定由法定继承人的一人或者数人继承。公民可以立遗嘱将个人财产赠给国家、集体或者法定继承人以外的人。”按照上述规定，受遗赠人可以是法定继承人以外的公民，也可以是集体组织或社会团体．还可以是国家，但不可以是法定继承人。(4):1 代理行为是一种民事法律行为，当然以意思表示为构成要素。(5):0 意思表示是行为人追求民事法律后果的内心意思用一定的方式表示于外部的活动。如果某种行为虽然表达了当事人的意愿，但并不能产生民事法律后果，则并非意思表示。在本题中，甲打电话邀请女友乙吃饭，并不能产生民事法律后果，因此不是意思表示。(6):1 本题考查的知识点是个体工商户对外财产责任。个体工商户对外财产责任是指不履行法定或约定义务所应承担的财产责任。对于财产责任，民法通则规定．个人经营的，由个人财产承担；家庭经营的，由家庭财产承担；虽以个人名义经营，但以家庭财产进行投资或者收益主要归家庭成员享用的，以家庭财产承担财产责任。无论是家庭财产还是个人财产承担责任，都不以个体户对其经营所投资金为限，所以，不能认定为有限责任。相反，就可以说，个体户对外所欠债务，由其家庭财产或个人财产承担无限责任正确。(7):1 不可抗力的情况下，因欠缺主观过错要件而使行为人不承担民事责任正当防卫情况下因欠缺违法性而使行为人不承担民事责任。故二者都可以成为一般侵权民事责任的抗辩事由。因此本题正确。

(8):0 因土地等自然资源的所有权或者使用权发生权属争议的，应当由有关行 政部门处理。对行政处理不服的，当事人可以依据有关法律和行政法规的规定，向人民法院提起诉讼。(9):0 此种情况为正当防卫而非紧急避险。(10):0 自然人的民事权利能力始于出生，尚未出生的胎儿还不具备民事权利能力，不是民事主体。我国法律规定，在继承遗产时，应当保留胎儿的继承份额，其目的是为了保护胎儿的利益，但这并不是说我国法律承认胎儿享有继承遗产的民事权利能办。

三、简答题（41-43小题，每小题8分，共24分）(1): (2): 中大网校

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(3):

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四、论述题（44小题，共16分）(1):

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五、案例分析题（45-46小题，每小题15分，共30分）(1):

>(2):

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近代民法与现代民法理论论文 篇3

民法的发展自成体系，但也不是封闭的结构，从近代民法与现代民法的比较可以看出民法又受到社会发展的巨大影响。其建立的基础是由经济基础所决定的，作者通过比较分析近代民法和现代民法的建立的基础判断、民法理念和价值判断等相关基础理论，希望对民法的基础理论研究有所裨益。

一、近代民法与现代民法的平等性和互换性

1.近代民法是指经过17、18世纪的发展，于19世纪欧洲各国编纂民法典而获得定型化的，一整套民法概念、原则、制度、理论和思想的体系。在范围上包括德、法、瑞、奥，日本及旧中国民法等大陆法系民法，并且包括英美法系民法。所谓现代民法是指近代民法在20世纪的延续和发展，可以说是现代社会的近代民法。现代民法，是在近代民法的法律结构基础之上，对近代民法的原理、原则进行修正、发展的结果。

2.近代民法和现代民法建立在对当时社会生活所作出的两个基本判断之上的。这两个基本判断，是近代民法和现代民法制度、理论的基石。近代民法第一个基本判断，叫平等性。在当时不发达的市场经济条件下，民事法律关系主体主要是农民、手工业者、小业主、小作坊主。法学者和立法者对当时的社会生活作出一个基本判断，一切民事主体都是平等的，叫做平等性。

第二个基本判断，叫互换性。所谓互换性，是指民事主体在市场交易中，在民事活动中频繁地互换其位置，在这个交易中作为出卖人与相对人发生交换关系，在另一个交易中则作为买受人与相对人建立交换关系。于是，主体之间存在的并不显著的在经济实力的差别或优势，因为主体不断地互换其地位而被抵销。在平等性上的不足，因互换性的存在而得到弥补。

3.我们可以说近代民法所有的基本原则和基本制度，都是奠基于这两个基本判断之上的。民事主体具有平等性和互换性，因此国家可以采取放任的态度，让他们根据自己的自由意思，通过相互平等的协商，决定他们之间的权利义务关系，他们所订立的契约被视为具有相当于法律的效力，不仅作为他们行使权利和履行义务的基准，而且作为法院裁判的基准。

这就是所谓的私法自治和契约自由原则。当民事主体在民事活动中，在追求自己的利益的同时造成他人损害时，由造成这一损害的主体承担民事责任，并且只在他对于损害的.发生有故意过失时才承担责任。这就是过错责任原则。因为民事主体存在互换性，这一个事故的受害人，在另外的场合造成他人损害时，也适用同样的原则，如果他不具有故意过失也同样不承担责任。可见，正是因为有互换性这一基本判断，使自己责任或过失责任原则获得了公正性和合理性。

4.近代民法随着生产力和生产关系的变革逐渐进化到现代民法平等性与互换性的丧失。其一是企业主与劳动者的对立，其二是生产者与消费者的对立，劳动者和消费者成为社会生活中的弱者。

我国改革开放以来的现实已经充分说明，许多私人企业、外资企业、乡镇企业、中外合资企业不具备规定的劳动条件、安全条件和卫生条件，在雇佣契约中订入各种苛刻的、违法的条款，例如要劳动者交保证金、押金的条款，工伤概不负责的条款，甚至对劳动者施以打骂、罚跪和人格侮辱等等。按照我国法律规定，企业主和劳动者应当是平等的，但实际上经济地位和实力对比悬殊，并无实质上的平等，迫使劳动者不得不接受苛刻的条件。

二、近代民法的理念――形式正义和现代民法的理念――实质正义

民法本身蕴含着正义，贯穿着对社会正义的追求。这种追求，叫做民法的理念。民法之所以区别于技术规则和经济规则，关键正在于此。现在看来，社会正义有形式正义与实质正义之别，而作为近代民法理念的社会正义，只是形式正义。

例如按照契约自由原则，自由订立的契约就等于法律，当事人必须严格按照契约的约定履行义务，即所谓契约必须严守，当发生企业事故，雇工遭受损害时必须证明雇主具有过失，才能获得赔偿。如果不能证明雇主有过失，便不能获得赔偿，其结果显然是不公正的。因为，过失责任原则所体现的社会正义，仅仅是形式上的正义。

而在20世纪的社会经济生活中，作为近代民法前提条件的平等性和互换性已不存在。导致民法理念由形式正义转向实质正义。换言之，发生了深刻变化的社会经济生活条件，迫使20世纪的法官、学者和立法者，正视当事人间经济地位不平等的现实，抛弃形式正义观念而追求实现实质正义。基于对实质正义的追求，学说和判例创立了各种新的理论和判例规则。

例如情事变更原则，两次大战后各国法院都面临大量情事变更的案件，如战前订立的契约战后来履行，约定的金额在战前是一笔巨大的财产，而战后履行时因货币严重贬值实际上已经变得一钱不值，如果严格按照契约履行将对一方当事人显失公平。于是，法院创立情事变更原则，强行干预、变更契约内容，以实现实质上的公平正义。再如各国法院在战后依据公序良俗原则，干预契约内容，确认某些契约条款无效，以协调当事人利害冲突，保护消费者和劳动者利益，以实现实质上的公平正义。

三、近代民法的价值取向――法的安定性和现代民法的价值取向――社会妥当性

不同的时间、不同的地区、不同的法院、不同的法官裁判同一类型的案件，应适用同一法律规则，得出同样的判决结果。这就叫做法的安定性。而社会生活是复杂多变的，即使属于同一类型的案件，相互间也有种种差别，有各自的特殊性。用同一法律规则去裁判同一类型案件，所得出的判决结果不可能都合情合理。

近代民法取向于法的安定性价值，当然有其理由。尤其19世纪是一个市场经济平稳发展的世纪，要求裁判结果的可预见性。确保法的安定性，有利于维持一个稳定的法律秩序，反映了市场经济的内在要求。由欧洲大陆法所确立的近代民法模式，其集中表现为：其一，抽象的人格。其二，财产权保护的绝对化。其三，私法自治。其四，过失责任。

法的安定性与判决的妥当性两种价值有时是相互冲突的，近代民法在这种情形常牺牲妥当性而确保法的安定性。而20世纪由于发生了两极分比、贫富悬殊、社会动荡，以及各种各样的严重社会问题，迫使法院考虑当时的社会经济生活条件，考虑双方当事人的利害关系，试图作出在当时的一般人看来是合情合理的判决，使判决具有社会妥当性，而这样一来势必要变更法律规定，即为了确保判决的社会妥当性而损及法的安定性。

如日本《借家法》规定房屋租赁契约期限届满，如果属于出租人“自用及其他正当理由”，可以收回房屋，但日本战败后面临极度住房恐慌，出租人收回房屋之后承租人很难再租到住房，因此法院在对借家法上述规定进行解释时，认为在判断出租人要求收回房屋是否有“正当理由”时，不仅考虑出租人一方的必要，还应考虑承租人一方的情况例如能否很快找到住房等。这样一来，战后相当长的时期，出租人要求收回住房的请求都不被法院认可。

德国民法的继受与台湾民法的发展 篇4

主 题：“民法回顾与展望”

演讲人：江平（中国政法大学终身教授 《民法典》和《物权法》起草专家小组负责人）

评论人：苏永钦（台湾政治大学教授，清华大学法学院高级访问教授）主持人：米 健（中国政法大学教授，比较法研究所所长）嘉宾：柳经纬教授、刘新熙教授、来小鹏教授、龙卫球教授等 时间：2005年12月19日 下午2：00－5：00 地点：中国政法大学学院路教学楼219室

举办单位：中国政法大学比较法研究所 中德法学院

【演讲纪要：2005年12月19日下午2：00－4：30，中国政法大学比较法研究所及中德法学院联合举办的“中国民法建设论坛”首场在学院路 教学楼进行，主题为“民法回顾与展望”。主题讲演人为著名法学家、“民法典”和“物权法”起草专家小组负责人、法大终身教授江平先生。评论人为享有“宏观 洞见、思维精致”（王泽鉴语）美誉的中生代杰出法学家、台湾政治大学的苏永钦教授。主持人为比较法研究所所长、中德法学院院长米健教授。柳经纬教授、刘新 熙教授、来小鹏教授、龙卫球教授等作为嘉宾出席。

江平先生的讲演是在一种复合的民法动态研究的意味上展开的，他从五个方面解析了民法的独特历史，这些包括市民社会基础及其演化，民法的数次剥离和 脱壳，人身权性质的历史考察，公权和私权的特殊历史关联，民法形式主义、结构主义向宽法主义、多元主义的转向。内容丰富、视角多重、丝丝入扣。苏永钦教授 在评论中，盛赞江先生的演说家丰采和深到的思想驾驭能力。他首先对报告人的五个方面予以点描，认为江先生的五个角度分别指向了意识形态和基本假设的冲击、民法的包容性和传统私法范畴的蜕变、民法人格权的策略意味和不足、公私权冲突的不可避免、民法典结构宁可松散。这些方面都导致一个中心构想，即一方面江老 师并不反对制定民法典，另一方面江老师又坚持中国民法典应该具有回应的弹性而不可教条化，还应该与法律整体对接。

接下来，苏教授也表达了自己关于民法典意义的看法。他回顾了中国民法的历史，在民法社会学的角度对于中国民法典的回填品格进行素描；对于为什么需 要民法典，他认为这里有一个私法常态价值协调、法理【律】合一、法典教育功能的考量问题；对于需要什么样的民法典，他认为应该考虑采取原则性很强的常态的 中性化的民法典模式，并体现吸收上的后发优势，必要时学习德国债法修改那样忍耐一点非体系性。

主持人米健教授作了简短总结，并盛赞这场高水平、思想超越的讲评对于立法者和我们学人而言都有极大启发，值得细致品味。他还特别感慨，江平先生的大师风范和苏永钦教授的大家风度，真是令人大饱眼福。整个讲评过程气势恢宏、精彩纷呈。】

民法的积累、选择与创新(“中国民法建设论坛”第二场)

苏永钦

【全文】

“中国民法建设论坛”第二场

主 题：“民法的积累、选择与创新”

演讲人：苏永钦（台湾政治大学教授，清华大学法学院高级访问教授）

评论人：方流芳（中国政法大学教授）

主持人：龙卫球（中国政法大学教授）

嘉宾：米健教授、柳经纬教授、丁玫教授、王志华教授等

时间：2005年12月22日（周四）下午2：00－4：30

地点：中国政法大学学院路图书馆学术报告厅

举办单位：中国政法大学比较法研究所 中德法学院

演讲纪要：2005年12月22日下午2：00－4：30，中国政法大学比较法研究所及中德法学院联合举办的“中国民法建设论坛”第二场在学院路图书 馆学术报告厅进行，主题为“民法的积累、选择与创新”。2点整，米健教授致辞，宣布论坛开始。本场的主题讲演人为台湾中生代杰出学者、台湾政治大学的苏永 钦教授；评论人为大陆中生代杰出学者，中国政法大学的方流芳教授；主持人为中国政法大学比较法研究所的龙卫球教授。米健教授、柳经纬教授、王志华教授、李 清池博士等作为嘉宾出席。

苏永钦教授首先从法律继受话题引入本次讲座的前提，即在自由选择的前提下，尽管存在欧盟试验这样的特例，但是大陆法系的德国民法典仍然可被看成是中国 民事立法的较佳学习对象。那么，中国民法典如何在这种继受中去获取成功呢？可以考虑积累、选择和创新。积累，是一种历史的厚积和后发的吸收，处理好了可以 促成一种立法上的后发优势。比如说有关缔约过失责任的继受效应，包括后世国际契约法基于侵害营业秘密、恣意中断交涉考量而所做的对缔约过失责任的吸收，即 是一个例子。选择，不应该只是做技术意义的苛细考量的删繁就简，而应该是价值权衡的决断和调整。比如，德国人的所有人占有人关系的繁复规范就是一种具有特 殊价值内涵的东西，不可以简单排斥。反之，像动产担保交易法、信托法在 台湾地区的实践经验看来就似乎还要处理好相容问题。此外，积累选择之下还应该进行创新，应致力在社会现实分析的基础上做出果断变革。例如，关于债物二分问 题，尽管这种二分仍然是财产法技术的一种高度积累，但就其中的法定主义原则还是存在技术创新空间的，在这里无论是通过经济分析还是交易自由、技术条件的检 讨，都可以转向适度的自由化。Merrill/Smith的物权自由违反效率的论点存有误区，难以成立。目前大陆地区争论不断的物权行为的取舍判断亦是这 样的一个例子，坦率说来1999年《合同法》第51条、《物权法草案》第15条和第111条，确实有些令人费解，实际上，从交易成本、交易安全、交易公平、交易文化而言，都支持物权行为的独立。苏教授最后给出 了他关于中国民法典的模式选择、范畴和定位的认识。在补残民法、部门民法和普通民法典的选择中，他赞成选择法典模式，但应在法典化基础上做制度创新，并容 忍一点非体系因素；这部民法典应该考虑公私法接轨或者说与管制规范的接轨；要免受民族主义、完美主义、建立于意识形态思维方式的误导，宜将民法典维持在常 态和体制中立的水平。

方流芳教授 在评论中首先称赞报告人的讲演非常精彩，非常具有学术水准，受益匪浅。苏先生今天很好地表达了民法继受和发展的互动关系。方教授称，自己也是苏永钦先生高 质量论著的一个读者，发现他最近很多文章对于中国民法典投入了关注。他在其论著和今天的讲座中都呈现了他意识到民法危机以及克服这种危机的信心。方教授认 为他在很多方面都非常欣赏或者是认同苏先生的报告或者说其中的论证方式。比如说关于管制的融通问题，比如说对物权法定主义的批评，都非常有见地，具体到物 权法定这个问题，自己也是不能赞成刚才那篇关于物权自由违反效率的论文的论断的，那篇论文在挫折成本的论证上有些问题。苏先生对于物权行为的论证，由于采 取了解释学方法，也非常精辟。接下来，方教授认为，结合苏先生今天的报告和对于苏先生的论著的阅读，自己有以下多个方面的疑虑，提出来和苏先生探讨。这些 包括：所谓继受，恐怕不是殖民化也可能不免是自我殖民化的问题；继受中由于先入为主，亦可能出现封闭和排斥，同时由于路径依赖亦导致难以创新和选择；所谓 立法选择问题，实际不免是政治决定问题，即不免于依据不同的政治体制而做决断，如果是民主制，那就应该是多数决定，反之亦反，对此恐怕学者有些一厢情愿 了；所谓价值中立的民法值得怀疑，因为从现实来看形式逻辑不可能取代经验和政治体制，我们的民法立法亦有这样的特殊经验，比如说，《民法通则》 关于机关、事业单位的法人确认在学者眼中确实算是一个历史错误，但它作为特殊政治经验的产物便就成为了一种制度现实；全球化对于民法典模式不仅不能提供支 持，反而要求立法的包容和妥协，联合国货物销售合同公约恐怕是这种全球化条件下的一个很好的立法范例，还有欧盟的立法；另外，语言尤其是那些语言寻根的做 法会阻碍创新。

接下来是听众提问。

苏永钦教授就方流芳教授的评论和听众提问一并进行了细致而认真的回应。他首先由衷表示，非常感谢方教授精彩的评论和听众的积极交流，方教授的评论和认 知在很多方面都是合理的，非常深刻。借今天的机会，自己想在以下一些方面展开一点回应。这些回应包括：发展阶段性和转型国家与形式主义的特殊关系；立法选 择虽然不免政治决定，但是政治决定在今天亦不免其混合性质，很难说没有多方面的参与；形式逻辑对于法律操作亦有相当助益，毕竟民法也是裁判法；全球化亦有 承认共量性的问题，不过，今天的报告可能突出了案例思考和体系思考的对立；语言有时是一种双刃剑，但是科学语言和法律语言存在一些特殊。上面很多问题都具 有深入辩论的价值，将来应该继续研究和交流，期望下一次有机会再讨论。

德国民法的继受与台湾民法的发展

德国民法的继受与台湾民法的发展

主讲人：王泽鉴 台湾大学法律系教授 点评人：江平中国政法大学教授

王家福 中国社科院教授

主持人：米 健 中国政法大学教授

主办单位：中国政法大学中德法学院 比较法研究所 时间：2006年9月18日

地点：中国政法大学学院路礼堂

米 健：尊敬的各位来宾各位老师同学们，由中国政法大学中德法学院、比较法研究所联合主办的中国民法建设论坛第三场今天在这里进行。中国民法建设论坛是从今年 开始由中德法学院和比较法研究所联合举办的，这样一个论坛的目的是为了提供一个平台，在这个平台上我们可以通过从理论和实践方面历史和文化的层面中国和世 界的角度对当今中国民法建设和发展的一些重大问题进行讨论，从而活跃学术影响立法推进中国的法制建设，这是我们设定的一个目标，今天在这里举行第三场。今 天我们这场论坛的参加人主讲嘉宾和点评的学者都已经坐在台上，我想大家对他们都是在熟悉不过了以至于我无需在这里做更多地介绍。

可 以说这三位学者应当可以说是在当今中国法律界最有影响的人物。当然,我说当今中国主要是文化历史意义上的。今天这个主题是德国民法的继受和台湾民法的发 展，主题报告人王泽鉴教授我想大家都非常熟悉，就这个问题来说他是再合适不过的学者了。刚才我们在办公楼见面的时候，江老师说了，对于我们这代人来时三位 学者都是师长前辈，王泽鉴教授我想对于我们这个年龄段的人来说尤其是熟悉，我和王泽鉴老师是前几天才第一次见面，但是我却是在二十多年前就已经在读他的 书，我因为王老师到这里来，所以特意把我以前在厦门大学读法律的时候买的书拿出来，翻起来看了一看感慨尤多啊。当时我们叫盗版是没有经过正式授权的书，扉 页上写着内部参考批判使用。但是呢我们就是在这个批判的借口下在改革开放之初法学资料非常匮乏的时间里，从台湾的学者从王泽鉴教授那里学到了非常多的东 西。所以我跟王泽鉴老师说我也是我老师的一个学生，而且是地地道道的学生。那么今天有这个机会在这里跟王老师见面而且聆听王老师在这么多年积累的基础上对 于德国民法在中国的继受和台湾民法的发展这个讲座我想是非常珍贵我想大家都会有同感。其他两位学者因为时间紧我就不再过多地介绍，今天参加论坛的还有许多外校的专家学者，我就不一一作介绍了，我们在见面的时候已经彼此的作了介绍。下面我们就有请台湾大学法律系教授王泽鉴先生给我们作报告。

王 泽鉴：米院长江老师王老师各位老师各位同学，我能到法大来演讲感到非常的荣幸，我对这有一份特殊的感情，九年前江平教授指导的王文杰，台湾学生的博士的口 试，我有幸来参加，我的一些书也在政法大学出版社出版，今天又特别到中德法学院来报告一些德国的题目，在期间认识到许多留学的学者，所以今天在这里讲课感 到具有重大的意义。

我 每天大概四点半就起来，因为有人讲过史尚宽先生每天五点钟起来写文章，那么史尚宽先生都五点起来我就要四点半起来，在这个期间我曾经读过米老师的一本书 《出法悟道》，米健对2005年中德法学院入学的学生讲了一些话，提出青年要有时代的意识、要有民主国家的胸怀、要有民主的荣誉感、要超越自己的法律的境 界、要有社会责任感、要有良好的职业修养、要有全面人文的素养。我想这六个对青年法律人的期待在某种意义上直接建立在比较法的基础之上和法律的根源之上。中国政法大学在整个中国法学上最伟大的贡献就是在罗马法的研究，从江平老师一直到米健还有费教授很多老师都有贡献。这些贡献将是长远的，为中国民法学奠定 了历史的基础。我记得那时候来的时候我曾经读过一本书就是《学说汇纂》,曾经有一个从十二铜表法到物的损害的一般规定，这里面有一个例子，什么例子呢就是 有一些人在球场踢球，其中有一个人不小心把球就踢出场外，这个时候刚好有人在理发，这个球呢正好打在了理发师的手上将被理发人的脖子割了一刀。问题是，这 个被割了一刀的人能够向谁请求损害赔偿。这里面有很多问题一直在讨论，故意过失、行为的不法性等等。这个例子让我们体验到法学是一个历史的发展，从罗马法 的十二铜表法一直到近代侵权行为的立法。贵校在这方面做出很重大的贡献，比较法作为整个法学的基础，今天我想就这些问题向各位报告，就是德国民法在台湾的 继受和经过。

首 先呢我要说的是台湾跟德国民法的接触情况，首先我们大家都知道台湾的民法是制定在中国大陆1920年后，所以台湾民法是中国大陆民法的延伸和发展。1949年国民政府到台湾之后这部民法就到了台湾开始适用。这部民法在台湾适用的时候并没有遭到任何的困难，这是一个历史的巧合，因为台湾被日本统治五十 年，而日本也是继受德国民法。所以就可以说国民政府到台湾的那一天这法律就在台湾适用一点困难也没有，在这个意义上来讲，德国民法或者说整个台湾私法秩序 已经有一百年历史，这个一百年历史就奠定了台湾法律的基础，可是在1949年以后到1960年之间，几乎没有人到国外去念书。1960年以后就开始到德国 去念书，那个时候政府也提供了奖学金。台湾的教育部也提供奖学金，我那个时候就是考上教育部的奖学金，那个时候两年考一个人读法律科，所以使我有机会到德 国去。那个时候台湾大学法律系实在就是德国法研究所，因为那个时候的老师从日本回来的也好，从德国回来的也好都有很好的德国法的基础，所以我记得我在台大 上学的时候，一个礼拜读十二个小时的德文，几乎所有的时间都在读德文。所以就奠定了台湾对德国法研究的基础，那么从那个时候来说的话已经有五十几年，到德 国去念书的时候同一时间就会有很多的奖学金，那个时候只有台湾大学有法律的研究所念德文，德国开始给台湾四个名额的奖学金，那个时候余叔平先生就给八个名 额给台湾大学法律研究所的毕业生。这个是一个深远的影响，我们要感谢余叔平先生。

二 十几个人十几个奖学金都汇集在海德堡，1964年到1970年之间就有十几个人到海德堡大学念法律，我们上的海德堡是当时最好的法律学院之一，那么我们在 一起就经常讨论，大家都觉得来德国的机会很难的，大家都抱着为促进台湾法律发展的理念努力读书。这种情况今天当人很多贵校的同仁都到德国去念书就跟早年的 台湾一样，但是我们那时的感觉就是像当年十一世纪十二世纪德国的学生到意大利波罗尼亚大学去念书一样。我有机会到意大利波罗尼亚大学去参观，特别到他们大 学瞻仰了注释法学派法比斯博士的铜像，也特别去看了有名的阿莫的铜像，阿莫是罗马法后注释学派的重要人物，有一句话说不带阿莫的书不能上法庭。

到 了德国的时候，跟当年台湾一样是另外一个世界，读书的设备生活的环境学习的方法都带回了些经验。我想简单说一下我个人的经验。也许在某种程度我个人的学习经验就是台湾继受德国民法的一些过程，我在海德堡念书，那个时候有十一个台湾去的同学，都在一起我觉得大家在一起不怎么好，我就转到了慕尼黑，在那遇到了 拉伦茨教授，这是我在学习德国民法上很重要的一件事情。大家知道拉伦茨先生主要是研究民法学，研究民法学方法论，我跟他学习写论文，起的题目就是契约解除 权与法定解除权的法律适用关系。这个是一个很典型的德国所说的“法律的释义学”，德国法学一个重要的特征就在于“法律的释义学”很典型，所以我们就要很用 心的来读一些拉伦茨先生的书。我吸收了他的一些思想用这些方法以后，对于我影响最大的三样东西，第一个就是法律的释义学理论，法律的解释学，那时候在台湾 所谓的法律方法论是一个比较陌生的概念，关于法律的概念，法律的体系，法律的漏洞，法律的补充，法律的价值等等，这是一点。第二点呢是让我学习到判例的研 究。我在德国几乎每一天都再读德国的案例，引起了我对案例的重视对案例的研究。第三呢是我自己学习的德国法和学习比较法，所以我以后写一些书，自己努力的 目标就是自己写一篇东西希望能够结合这三者，法律的释义，法律的判例研究以及比较法。在这方面希望能不断的学习有所进步，尤其是自己也许提出来也有点意 义。我在德国停了四年以后经过日本，我认识了一位也在德国学习的日本有名的学者北川善太郎，我们成为了很好的朋友。我到京都去拜访北川善太郎，我就看到京 都大学的教授大部分都到德国去留过学，他们都是属于德国派。第二我去图书馆的时候，因为我在德国仔细看过萨维尼1804年写的《战斗论》，所以我去图书馆 的时候特意去问他们有没有这本书，结果呢图书馆的管理员说我们有，他去拿出来的时候是用一个东西包好的，而且当宝贝一样把他放在图书馆的桌子上，我在翻的 时候他还坐在旁边，我就深为感动，对这样一个重要的著作，你如此珍惜的心情来看待他。我回到台湾以后，有一次我看这种书啊很多人都不知道有这本书。第 二件事情，我顺便提一下，因为说到德国法的继受不能不说到日本，日本的民法学者在德国普通法的研究上都深有根底，所以民法的普通法就是19世纪以来以罗马 法为基础所建立的德国的私法学，日本的民法学家都深有造诣，依此为基础。我希望中德法学院的同仁们一方面要研究德国的现代法，但是你也要注意到19世纪德 国普通法的法学基础，这个是法学的根底。我在慕尼黑的时候举办德国民事诉讼法年会，日本派京都大学田中先生来的时候，在当地就有十一个日本民众在德国地 区，日本没有人去学学位，都是助教后才去，所以我将这个日本的故事就是说，一个国家的法学能如此昌盛是建立在比较法的基础上的。接 着我要讲的一个问题就是德国法学的教学研究问题。台湾继受的德国法，贵校也在研究的德国法，但是更重要的不仅在于介绍他的理论学说，要落实于德国法的教学 研究的方面。我知道德国在教学上有几个特色，第一个是学说实例演习，第二是国家的司法考试，第三呢就是博士学位论文和教授论文。我觉得在德国念书最使我感 到深刻的，最感到痛苦的，我觉得最需要铭记的就是德国的实例演习运用。德国大一新生进去的时候他就出一个实例题，这个实例题一般都是写了一页或半页，他的 事实很长，事实很长就是让我们去区辨哪些事实是跟法律有关哪些事实跟法律无关。好像自从大一开始就能判断与法律有关的事实和与法律无关的事实，从大一开始 每个人不但要判断还要写，写有一定的格式和一定的方法，从大一起到大四一直在训练。我们当时台湾学生在考试的时候都考一些如什么叫无效、撤销，什么叫法律 行为。

我 写的一本书就是请求权的书，这本书对了解的国法有帮助，我在德国吃饭的时候或者散步的时候，学法律的学生都抱着一本书《请求权基础何在》，就刚才我们说在 球场被打到的人，他请求赔偿的时候，他会问你请求权的基础何在。我想这个是对一国来讲最主要的。继受的德国法不是单纯继受它的条文，也不是继受它法典的文 字，是继受它学习法律的方法。我自己回到台湾之后，在三十一岁的时候就当了台湾最重要的法律系的系主任。我自己有这个经验，所以我就在台湾把我在德国学到 的这些方法推广，所以现在台湾大学有实例演习，每一科每一门都要写实例题要写报告。德国法学教育和研究没有捷径，都是从实例题细微的研习训练开始的。即使 是很多的很复杂的理论也能促进解决一些很复杂的案件，在台湾引进实例题，然后在台湾研究上课。在台湾，下学期要上什么课我半年前就公布，上不上由自己选。目前实施的是事先公布题目，学生要写报告，写报告之后在上课前的一个礼拜，你要把你的报告递给你的同学，而且呢我们还强调另外一个同学批判他提出不同意 见，报告完了学习完了你要重新根据大家的意见再把报告写出来。所以台湾的法律学习就是这样有一定的深度，讨论是很扎实的。但是台湾在这方面也有很多的缺 点，比如说国家考试，在德国民法不能出成题目，但是台湾一直是出四个题目相关联。贵校在引进德国法的研究的时候也要把德国法教学方法，研究的方法也能够引 进来，不能只是纯粹在学理上的讨论。

另 外我要讲的一个问题是德国民法在台湾的继受，我们三个部分来讲，立法继受，学说继受，实务继受。继受是法律文化互相交流的现象，如果我们讲继受的国法，都 是法律文化交流的普遍现象。美国继受英国法，德国继受罗马法，我们现在也继受不同国家的法律，这也是一种文化的交流。继受的形式一般有三种，立法继受，学 说继受，但是更重要的是实务继受。台湾或中国大陆继受的国法，《大清民律》就是请日本人起草的，事实上也就是继受德国法。这里面很重要的一个问题就是日本 法学对德国法学的继受与发展。30年代的民法的立法可以说现在台湾所有重要的法律，包括民法、公司法、票据、海商、保险、著作权法、商标专利、民事诉讼、强制执行全部都制定淤1930年也就是民国十八年以后。在民国十八年到民国二十几年几乎把民国所有重要的法律都制定了，而且这些法律目前在台湾也还继续在 实施。这些法度是奠定在德国法的基础上，1949年以后还是继续在继受德国法，比如定型化契约，产品责任或者是《公寓大厦管理条例》的区分所有权。民法的 修正也离不开德国的判例和立法学说，所以几乎可以这样说台湾司法上继受德国法从大陆时期开始算的话有七八十年的历史。继受只是框架，如果你把这个条文写下 来翻过来这个只是一个抄袭，这个是没有多大意义的，更重要的是学说继受学说继受这个名词是北川在其一本著作里面写道：“欧洲的法律尤其是德国的法律，在日 本继受，就是学说继受”日本本来在明治维新之后，它多半是涉猎了德国法、法国法和英美法，本来是要采取法国法后来是因为德国的民法出来，他就采用了德国 法。美国伟大的法学家庞德说过，英美法在征服世界的发展过程中，在一个地方打败战，哪里呢？在日本打了败战。日本就英美法也很有承袭，甚至派人到英国学习，但是他们开始决定采纳法国民法却接收德国民法，因此使得日本的法学在德国法学的基础上渐渐的影响中国大陆，及韩国当然包括台湾在内。

所 以学说继受就是说，我的一个法典，法条要解释适用，要引进来，就要参考德国的学说。我听说贵校在翻译德国民法典以外也翻译德国的教科书，这个也是帮助德国 继受。但是在德国学说继受上可能更重要的就是用德国现在的学说理论来诠释现在当前中国的民法典或者是关于民法通则或者是关于物权，甚至是关于亲属继承制 度。用德国的学说理论来诠释他，建立他的概念体系，这一点我觉得德国民法要在大陆生根发展或者说是的这种法律能够科学化比较的周到化，那么这种不只是单独 的把德国的法典和教科书引进来，这是很重要很初步的，但是应该把他整理消化之后用它来诠释中国现在有的法律，那么这些就是所谓的学说继受。

刚 才我们提到日本那个时候继受了德国法也受法国法很大的影响，所以那个时候甚至有很多条文是法国民法的条文，比如说他的侵权行为法比较多地受到法国法的影 响，致使这个时候他是用德国的理论来诠释他。使得日本的法学全盘德国化，是用德国法的学说概念体系来诠释日本法的。所以我们这里有很多同仁到日本去留学的 时候，不仅仅是要了解一些日本的制度，同样的要了解日本在接受外国法的时候继受的过程，及如何将外国的法律日本化，他们有一个名称叫西洋法律的日本化。我 想这个是学说继受，举几个例子，我们民法典里面应该要不要有物权行为，那么物权行为是典型的德国的特征，那如果说我们把德国的物权行为理论引进到我们的民 法典里面来展示我们的法律行为，这个就是学说继受。我想将来各位研究德国法的老师，一个很重要的任务就是很有技巧而且很有方法的，很能够观察到本国法律需 要的就将可采用的德国法也好，法国法也好，日本法也好，移植到本国来，这就是学说的继受。台湾在学说继受方面居个例子来说，台湾民法113条有一个条文说 你无权处分的时候效力未定，无权处分的处分到底是什么意思有争论，我们说德国民法所谓处分是物权行为、债权让与，负担行为也是债权行为包括单独行为和契 约。台湾民法很早就开始将这个处分和负担加以区别引进到台湾的法律里面，这个就是德国学说的继受，也是台湾民法德国化。另外一个例子，台湾现在民法典在制 定中发现一个问题，英美留学的人和德国回来的人不太一样，英美的人擅长于案例学说，比如说侵权行为他会举出很多的侵权行为类型，但是德国法的训练，欧陆法 从罗马法以来从十二铜表法到现代侵权行为法的法国民法1382条的概括条款到德国民法223条瑞士民法49条的规定，概括化抽象化是欧陆法的一个特点。我 觉得一个人要学法律，两个能力必须要有，一个是抽象中能够具体，比如什么叫诚实信用原则，这就是抽象，但是要能够把它具体化类型化，这个训练是非常重要 的，一个是具体的事例能够将他原则化，让我们法律的思考来回于抽象和具体之间。这种训练对于英美法的人来说会很陌生，但英美法的人如果抽象讲诚实信用他会 很困难，对欧洲法来说对诚实信用原则是什么东西他不能把握，但是这是欧陆法，德国法、法国法、瑞士法最大的特色的概括条款，具体化是法律人训练的重要内容 也是法律发展的重要模式。这方面呢例子可以说明对德国法的继受，继受德国法的重要概念，在台湾以前有一个判决，租赁契约已经到期，土地应该收回，但是他没 做，过了几年他要行使他的权利，法院就说了你有权利经过长时间不行使，使他方相信你不再行使，你不为行使陷他方于困境，你权利人的行使权利有违背诚实信用 原则。我曾经在我的民法学说判例讨论里面过类似案例，我就给他个名称叫做权利失效。

在 这之前，台湾很少用权利失效，这是我个人在研究案例上的一种心得，我一直在做一件事情，我一直说每一个法院的判决都有价值，每一个法院的判决不同样。即使 他是三言两句的判决里有都没关系，学者的任务、学说的目的就是在这个蕴含有法理原理的案件中去发现他，去阐释他，用理论去构造他，让它能够在具体的案件中 呈现一个具体的法律原则，这是我个人在研究法律的过程中的一点体会，我们看到大陆很多同仁可能想到说，法院的判决并不是内容很丰富，也很简单，但是每一个 案子都是法律的生命，每一个案子都有他们的法律的原则，那么我们应该去阐释他，去发现他，概括来说，在阐释、发现每一个法律的过程之中，有三个东西非常的 重要，一是法律必须公平，第二是案例的比较分析，第三比较法，用比较法让我们觉得同样的东西在北的地方别的国家的法律里这样处理，有法律知识学再加上案例 的比较分析再加上比较法上探求，就一个简单的案例就变得不一样，使得法律具有生命。

台 湾民法上的发展继受德国法有个非常重要的问题，那就是契约上的义务取得建立，民法上责任的变迁，司法上责任的变迁，就是他契约上义务的扩大，我们一般来讲 义务只有侵权行为的义务，但是在契约上人跟人开始接触的时候就会产生很多的义务群。另外德国法上契约发展最重要就是从义务，附随义务。这个是德国契约法发 展的最重要的概念，那么这个就改变了整个德国司法的结构，比如说契约还没有订立之前双方就有通知、说明、照顾、保护的义务，这就是所谓的县契约义务，建立 了缔约上的过失。契约成立后你也有说明照顾保护的义务，这就是契约中的固有义务。基于诚实信用原则建立了不完全支付的代用的损害赔偿制度，所以甚至发生了 没有债的关系都有给付的义务。我看看大陆学者写的文章，大概很少谈这个问题，这就涉及到契约中的侵权责任，了解每一个国家的法律制度，当然要看它本身的体 系来决定。这里面我要特别介绍的一个自著吧就是契约责任根侵权责任。

台 湾有个判例，有个民刑庭工会，院长发现案件有疑问时，就会让大家来公决。台湾的法律制度很抽象，他就像古文一样很难学懂。这里呢我做一个学说继受的例子，台湾继受德国法，跟中国大陆继受德国法的过程中一个是立法继受，一个是学说继受，但是更重要的是学说继受，台湾的最高法院在40年前就做了一个重大的宣 誓，我想大陆最高人民法院不会作出宣誓。台湾民法第一条，民事活动，依法律，没有法律依习惯，没有习惯依法理。那么最高法院最得比较法既有法理的意味，如 果届时台湾法律条文有疑问的时候，可以以比较法作为参考资料，也就是说将比较法作为一种法律解释的方法，这个市的法律进步能够吸收不仅是德国的，凡是比较 法上的共同的规定都可以作为法律解释的一种方法。所以你看台湾律师的诉状，都会因德国法怎么说，日本法怎么说，美国法怎么说，判决偶尔也会加几个英文在里 面，这就是比较法作为法律的解释方法。台湾的法律中比较法可以作为法律的补充，并不是绝对只是个参考，也就是说尽量采取国家制定和承认的共同的原则，台湾 法律的开放就是建立在比较法的基础之上的。契约责任根侵权责任竞合的问题上，台湾开始时是接受法国的法条竞合说，比较法让我们认识和找回各种规范的痕迹，比较法让我们知道我们是有限的，比较法也让我们学习先辈，台湾当时就有两派，到底采法条竞合说还是采请求权竞合说，在这个问题上，我刚回台湾第三年，法院 有个判决，他就是采法条竞合说，我就写了一篇文章，我在德国学的请求权竞合说，根据这种学说，这么判决不太好。过了不久，当时台湾最高法院第一庭的庭长，给我写了封信，说看了我的文章后觉得有考虑的价值，过了不久他有些了封信给我里面附了一份判决，就说我们已经不采法条竞合说我们采请求权竞合说。

最高法院就请求权竞合的问题作了个报告，报告里面引德国的学说，引法国的学说，引日本的学说，借鉴分析比较，这就是说，台湾的法学包括台湾最高法院的判决是建立在比较法的上面，开放让我们能够公开辩论而选择不同的规范模式而适合我们的需要。

自己一点微小的知识都是来自于别人对我们的提示，所以无论如何我们都要表示敬意表示感激。

报 告结束之前我还要再讲一个题目，就是德国民法的继受与台湾法学的发展，这里特别强调法学。王先生是我的老师，他写一篇文章说法学是科学还是艺术?我想法学 是一门技巧，一种技术，法学也是科学，法学也是一种艺术。有它的风格。那么，在这几年来经过德国法的继受以及继受英美法的思考方法，相当程度的使台湾的法 学科学化。科学化就是说它是有概念构成的，它是有体系的，它是可以argue的，它的论证过程是可以检验的。这很重要！论证过程可以检验 债 务不履行和侵权行为的竞合。你可以看到最高法院在论证过程中已经相当抽象化、科学化的程度。那么科学化就表现在这几个上面：一个是法律的释义学，法学的理 论体系构成，一个是法学的方法论。也许我个人可以这样说台湾在这方面技术并不是很好。在这科学化的过程中间，你可以看一些判决就可以知道，台湾的法学德国 化第一个我想各位同学都知道就是物权行为出现。我现在举几个简单的例子——就是所有念德国法的人都应当知道——我30块卖三个东西给你。我现在将这一瓶 水、这一瓶水、还有这杯茶给你；你给我三张10块钱。那么这里面有几个法律行为？如果你不知道它，那你就不能毕业，就不能念民法，就不能处理任何法律问 题。这里面有几个法律行为呢？有人说6个。那念德国法的人会说7个法律行为！如果你知道这7个的话，你可以到德国念书（台下笑）。怎么说7个法律行为呢？ 我们知道物权是以物为客体。而物是采取个别主义。就是说这里面有三个所有权。三张10块钱也是三个所有权。我把东西卖给你的时候，买卖契约是债权契约。债 券契约可以以多个物作为他的客体，所以这是一个买卖契约不是三个买卖契约。但是我交付物却是三个所有权移转，你给我钞票也是所有权移转。你说这是概念游戏 吗？那么我们想象一下，如果这一瓶矿泉水是我的，第二瓶是你寄放的，这杯茶是我偷来的；三张钱是你刚才路上捡到的，现在我问你当事人之间法律关系如何？这 是德国法大一的学生开始训练的特色。

在 现实生活中要不要搞的这么麻烦？五年前在物权法研讨会上我说台湾是采取物权主义。这样的主义让人脑筋清纯明辨，脑筋像剃刀那样的锐利。能够清纯的明辨每一 个法律的概念、行为。两个汉堡的教授非常赞同！我个人确是这样认为的。台湾继受德国法或者说日本继受德国法，尤其是物权行为无因性理论之后，确实使法律的 思考更明确更清楚更能分析问题。可能它太概念、太机械、太古板，但物权行为独立性、物权行为无因性使得台湾法学科学化。这是第一个例子。第 二个例子是不当得利。这是德国法学的特色。德国法学考试一定会考不当得利。因为契约、侵权都是自己成一个领域，不当得利能够调整整个物权财产利益变动的机 制。所以不当得利非常重要。中国大陆的不当得利条文很简单。我想显然不足。不当得利制度在英国也有发展，他们还专门编写了这方面的杂志。我想中国留德的老 师和同学应该为将来中国不当得利制度的发展而准备。将来发生案子的时候怎么去分析它、怎么去鉴定它。最好的方法是讲德国的法律制度和英国规则带进中国的民 法。下面我举个关于做学问方法的例子：现在要论述不当得利而材料很少。最高法院有关个关于不当得利的案子有问题，那我现在就可以有自己准备的积累分析它，不当得利的要件如何?它的返还请求范围如何？不当得利的功能如何等等进行分析。法院可能就采取你的观点。这就是学说继受；法院采纳的时候就转化为实务继 受。这样这个制度就在这里发展生根。台湾的不当得利本来是一个统一的规定。而德国不是这样。后来在台湾经过学者们的努力就将这样统一的规定变成德国型的非 统一类型化的规定。

下 面将一个最近大陆讨论最多的问题。就是侵权行为。我发现人民大学在研究人格侵权方面相当有成就，已经有相当的成绩。杨立新教授和我交流说我们现在制定一般 人格权最大的障碍就是区别权利和利益的保护。这方面我特别说一下。法国民法典1382条不区别权利和利益。德国民法制定的时候遇到一个问题：立法者都是在 做比较法的思考，要不要采取英美法的侵权类型呢？还是参考法国概括的条款？结果他们制定了823条第一项第二项和826条。它这样的特色就是以法益区别三 种类型的侵权行为。日本民法制定的时候709条规定没有加“不法”这个条件。我们要感喟1930年代伟大的立法者伟大的远见。

贵 校是一个比较法研究的中心。比较法研究的趋势也有所转变。我再举一个例子。甲买来一个电视机放在家里，后电视机爆炸毁损。那么此时电视机灭失本身是不是所 有人权利受侵害？还是只是契约上的瑕疵？下面进行比较法的分析，德国法怎样规定，法国法怎样规定，比利时法怎样规定，然后作精确的比较。我认为这样比较已 经从大规模的体系的比较到制度的比较、到利用案例的比较。这个比较方法的引进让我们更精确的思考比较法的工作。我希望贵校能再此方面继续发扬光大。而在台 湾，这几年拿到博士学位留学回来的大概有150个人，分散在台湾的各个学校。台湾的每个学校几乎都是比较法的学校。我举个例子。各个学校在聘用教员的时候 要考虑比较法的合理分配。我们50个教员中有20个或者更多一点是从德国留学回来，其他还有留英美的，留日的„„要保持比较法的平衡，这样才能让我们进 步，所以每一个法学院都是比较法学院。而在台湾“宪法法院”里面一半是学校的教授一半是法官。在任命法官的时候就看他是哪个国家的法律背景。法院一定是在 英美法和德国法中间取得平衡。让这个机构能够吸收世界两个主要宪法国家的——一个是美国最高法院一个是德国宪法法院——判决，能够从比较法方面充实我们的 判决。所以我们的判决也在进步。由此看见比较法重要性。因此贵校不仅应有中德法学院这样的比较法研究所，也应该让每个法学院或者说每个法律系都成为以比较 法为研究方法的研究所，每一个法律系的构成也应该注意比较法的因素。

上 面所说台湾在德国法继受方面似乎很顺利。事实上也遭遇了很多困难。当然也局限了台湾法律的发展。研究的方法怎样突破，怎样超越德国法也是一个问题。其次也 有来自于美国的冲击。可以说现在的美国法是原来的罗马法。美国法在全世界都得到继受。台湾当然也如此：在信托、侵权等方面都受到了美国法的挑战。当然挑战 的同时也带来了机会，使得我们有融合的可能性。只有在比较融合过程中，法律才有更进一步发展的机会。而贵校在比较法发展方面是有巨大贡献的。因为贵校有历 史的基础，是在罗马法上面进行比较法的研究。曾有人问我大陆民法学发展如何？那么我认为，如果贵校能够招收到好的学生，鼓励他们到德国去念书，既有体系 的、系统的研究又能观察到中国自己本身的需要，积极参与立法，那么民法典制定之后你们就能发现自己研究德国法的重大功能；对中国民法最有贡献最有影响力的 人一定处在这个学校耶林曾说过：经由罗马法，而超越罗马法。事实上，这句话也是大家的共同的目标。谢谢大家！米健教授：非常感谢王老师！

下面进入点评阶段。

王 家福教授：各位老师同学，大家好。非常高兴能够聆听到泽鉴教授精彩的演讲。他对今天这个主题的阐述给了我很多启迪。我觉得他将中国政法大学作为罗马法研究 的天堂，作为对法学产生巨大影响的中心，让我这个曾经也是法大学生的人非常高兴。德国民法是世界上最完备、理性，最具体系和科学性的法学鸿篇巨制，它对世 界民法立法者和学者都产生了巨大的影响。可以说从20世纪初德国民法就开始对中国民法发展产生了影响。《大清民律草案》就是基本上继受了德国民法。此后 30年的民法受德国影响也很大。49年以后，虽然有一段时间我们忽略了民法，说是受苏联影响。事实上，苏联民法也是大陆法系，也是受德国民法的影响，它的 体系和德国民法应该是一致的。苏联的民法学家大多数也是留学德国。79年之后我们依然受到德国民法的影响。我去苏联读民法研究生，但是回国之后被告诉民法 没有用了，要我改行搞法理。所以从59年到78年这段时间我一直在作法理方面的工作，写了好多法理方面的文章和书。一直到78年以后，我又重新回到民法学 研究领域。在78年的时候，我接到一封信问道现在有必要制定民法吗？是上面转到我们手上的。然而后来领导人批示现在是应该制定民法的。因此79年之后开始 制定民法。正是这封要求不要制定民法的信，引发了我们民法的制定工作。

关 于今天的主题我想讲一个问题就是关于观念的继受。我们现在的中国，民法作为最基本的法律，强调私法自治、意思自治这样一个观念还被是被所有人接受。民法建 成与否，民法的实施道路如何，标志着一个国家的国民素质，标志着一个国家的市场经济水平，标志着一个国家的现代化水平。如果我们民法不健全的话，我们的民 事生活就很难正常，我们的国家就很难真正构成一个和谐的社会。这一点我们还需要作工作。其次，我们应该群策群力，使提交全国人大常委会审议的《中国人民共 和国民法建议草案》通过修改，尽快出台，使中国能够真正完成民法典制定。我觉得这一点非常重要。现在的这个民法典还有很多问题。譬如说缺少债的总论。在这 方面就可以借鉴继受德国民法典的体例。再次，我们在实务方面还有很多不足。而这需要我们有能力的民法学者多作一些工作，使民法能够在中国大陆真正适合，使 它能够推进我们的民事生活向着健康有序和悦方向的发展！再其次，我们再构筑民法体例的时候可以吸收英美一些好的尝试，还有一些行之有效的公约都应该借鉴。就像王泽鉴先生所说的：经由罗马法而超越罗马法，制定有中国气派的民法典。谢谢大家！米健教授：谢谢王家福教授在王泽鉴先生的演讲基础上对中国现在如何进行法律继受作了进一步阐释。

江平教授：9年前王泽鉴教授来到我们学校给我们做过一次报告。今天再次给我带来这样精彩的报告，我们感谢，感到很亲切。我对王泽鉴教授在报告中很突出的一点 是讲了“方法”。我们学德国的不仅是制度不仅是条文，更重要的是方法。而且我认为王泽鉴教授就是民法学界的方法论大师。我们读了王泽鉴教授的书觉得和一般 的书不一样。不是从理论到理论、从条文到条文，而是感觉到很新鲜，有新意。这新意来源于哪里？我觉得来源于方法论。王泽鉴教授刚才也说了在德国师从拉伦茨 教授。拉伦茨教授在德国也师一代方法论大师。我想今天对于我们来说，如果我理解不错的话，王泽鉴教授至少讲了5个方法论。第一个方法论谈到了法律解释。我 过去对这个不太理解。刚开始搞罗马法的时候一讲到罗马法复兴运动就讲到注释法学派。我想注释法学派有什么意义呢？有什么创新呢？后来发现注释法学派不仅有 梳整，把伪的东西去掉，有把法律更加科学化，甚至自己还有发展。所以在这个意义上我们可以说罗马法的复兴完全有赖于注释法学派。而在台湾呢，我们看到学理 还可以作为法律法源。从罗马法来讲也是这样，学者的解释都是法律的渊源。我看从罗马法，从德国，从台湾，到日本，著名的法学家、著名的著作、著名的学说都 可以作为立法法源。这一点我们作的还不好。我们连立法报告都没有，更不要说条文的立法解释、诠释、注释。因此我们大陆学者还有推进立法的完善、立法解释的 完善和学理解释的完善。那么第二个很重要的方法就是面向审判实践——判例的研究。我们读了王泽鉴教授的书看到里面很多都是判例的研究。我想这至少说明一 点，不仅是在英美法系国家就是在大陆法系国家，判例的研究也很重要了。我听说德国法里面现在判例很多。尤其是侵权行为法中。判例是最接近生活实际的，判例 是最活跃的、社会发展最新的东西。如果我们不去研究这些东西，就会脱离实际，脱离社会。我想在这一点上王泽鉴教授为我们提供了很好的榜样。那么第三个的方 法是比较的方法。我们来看看台湾的学者，从史尚宽先生到王泽鉴教授都是比较法大师。王泽鉴教授对德国法国日本的情况都很熟悉。这是重要的学术修养，重要的 方法论。有了这样的胸怀和视野，才能选择更优秀的制度。对我启示很大的第四点就是王泽鉴教授讲的：从抽象到具体。王泽鉴教授关于不当得利的研究是很典型的 类型化的研究，从很抽象的概念的不当得利，最后类型化出这么多种活生生的不当得利。这样一个类型化的方法，像王泽鉴教授所说的，是把民法从抽象到具体。不 要把民法条文当作抽象的东西。我们教材更多的是从抽象到抽象。如何把抽象的东西变成类型化的具体、变成多样多彩的具体，是大事，是一种艺术。最后我觉得王 泽鉴教授还给我们提出来一个方法，那就是从具体到抽象。可以从一个判例里分析有哪些新的东西，有哪些可以提升为学理，可以提升为规则。我们不要太轻视实 践。把判例提升为理论同样是很重要的。能够从多个判例中抽象出学理，最后汇集成学说、学派。这对我们现在很有启发。我们既需要有更多的学理，也需要更多的 学说，还要发展更多的学派。我想这是一个国家学术成熟的标志。法学作为一种学问来说，能统计它繁荣发展的应该是有多少学理出现，有多少学说出现，能不能有 百花齐放的学派出现。希望我们能出现更多大师级的人物。王泽鉴教授确确实实就是这样的大师。我希望中国政法大学、中国的民法学界乃至中国的法学界能够用新 的方法论创造出一些更新的成果。我想对于这个报告的意义，我认为这是更重要的，谢谢大家。