电子商务立法的重要性（共8篇）
(一)电子商务立法的迫切性和必要性：
1.电子商务亟待相应法律规范，电子商务主要是指使用各种电子工具从事商务劳动或活动,或者说是指对整个贸易活动实现电子化。电子商务是一个相当复杂的过程,我国现行的很多法律存在问题,迫切需要建立电子商务法律规范,使我国的法制建设跟上信息时代的步伐。
2.法律规范是电子商务成功运作的关键，从安全和信任的关系看,在传统交易过程中,买卖双方是面对面的,很容易保证交易过程的安全性并建立起信任关系。但在电子商务过程中,买卖双方是通过网络来联系的,因而建立交易双方的安全和信任关系相当困难。因此,电子商务系统对交易安全的要求极高。
(二)我国电子商务法律环境：
1.我国电子商务立法的宏观环境，我国政府十分重视电子商务的发展,电子商务代表着未来贸易方式的发展方向,我们不仅要重视私营、工商部门的推动作用,同时也应加强政府部门对发展电子商务的宏观规划和指导,并为电子商务的发展提供良好的法律法规环境。我国的电子商务发展还处于初级阶段,特别需要政府有关部门的规划指导和全社会的共同努力,做到国家、集体、个人利益的协调统一。因此我国电子商务的发展既要符合我国的国情,又要注意同全球的电子商务接轨。近几年,我国的电子商务异军突起,并具有世界上潜力最大的电子商务市场。
一、加快我国电子商务立法的必要性
(一) 电子商务立法是我国电子商务发展的必然要求
当前, 电子商务已渗透到人们经济生活的方方面面, 而且逐渐成为人们生活中不可或缺的部分。据统计, 目前我国电子商务交易总量以每年30%以上的速度增长, 涉足的领域已覆盖传统领域的各个方面, 电子商务在经济中的重要地位越来越突出。面对这种新型的经济模式, 只有建立良好的法制环境, 才能保障其健康稳定发展。电子商务立法, 就是要在电子商务领域确立起电子商务当事人之间的行为规则, 调整以电子信息为交易手段而形成的商事关系, 以保障当事人合法权益。
(二) 电子商务发展的不规范对电子商务立法提出了新的要求
我国的电子商务起步虽晚, 但发展迅猛, 导致交易活动中出现了诸多不规范因素, 主要表现在这几个方面。其一, 电子商务市场准入制度不规范。当前, 对电子商务主体资格没有明确的规范, 大量网站、卖家没有经过工商登记、没有固定营业场所、甚至连网络认证的姓名、地址等资料都不实, 不仅不利于国家行政管理部门对其进行有效管理, 而且为事后纠纷的解决埋下隐患。其二, 电子商务平台经营者经营不规范。由于大量电子商务经营者缺乏工商、税务、物价等部门的监管, 给这些经营者的经营行为不规范创造了条件, 单方面修改游戏规则、不履行承诺等各种纠纷屡见不鲜。其三, 消费者权益得不到有效保护。在电子商务交易中, 消费者的劣势地位尤为明显。卖家在网络上发布商品信息, 消费者无法辩别其真假, 商家通过虚假广告欺诈消费者现象屡禁不止, 而一旦出现交易纠纷, 电子交易在证据的取得上也比较困难, 以致责任难以认定, 消费者权益最终得不到保障。
二、我国电子商务立法中存在的问题
(一) 电子商务立法指导思想不明确
电子商务立法的基本目的, 就是在电子商务活动过程中, 建立起公平的交易规则和环境, 以保障不同参与者的共同利益, 促进电子商务的健康发展。目前, 我国电子商务立法主要集中在计算机及网络管制方面, 而有关电子商务交易活动的法律法规还没有真正建立, 对于在电子交易中纠纷问题的解决没有明确的法律依据。
(二) 电子商务法律体系不完善
近年来, 我国的电子商务虽然发展迅猛, 但与电子商务相关的法律法规的制定却相对滞后, 没有形成完整的法律法规体系。就目前来看, 涉及电子商务的立法只是附着于其它一些法律法规及地方性法规中, 而没有一部完整的电子商务法。另外, 从立法内容上看也很不全面, 存在大量的空白领域, 出现相关的法律法规缺失、模糊、不协调等问题, 在电子商务交易以及工商、税务、物价等部门监管上都缺乏相应的法律依据, 成为电子商务发展的制肘。
(三) 电子商务法律条款可操作性不强
从目前散见于其它法律法规中的涉及电子商务条款来看, 在具体的实践中可操作性不是很强。如在新的《合同法》中虽然确立了“数据电文”的法律地位, 对电子合同到达的时间、生效的地点等也都作了规定, 但对有关数据电文的详细内容没有涉及, 在合同的产生及效力方面也不够细致、完整, 在实践中缺乏可操作性, 无法进入实施阶段。
三、完善我国电子商务立法的措施
(一) 强化电子商务立法意识, 明确立法目的
电子商务以其方便快捷的交易方式, 在全球经济一体化和全球信息化的大背景下, 已经成为当今商事活动的重要形式。电子商务的发展不仅取决于计算机和网络技术的发展, 很大程度上还取决于适宜的法制环境。我国政府及立法机关要从思想及行动上高度重视电子商务立法工作, 切实解决电子商务发展中存在的法律障碍, 以规范电子商务的交易活动, 促进电子商务的快速发展。
(二) 完善电子商务法律体系
根据我国电子商务立法的散、乱现状, 结合国际上的实际经验, 笔者认为首先要制定我国电子商务基本法, 形成符合我国电子商务发展实际的法律构架, 然后在电子商务基本法的指导下对具体的问题进行单独立法, 进而形成一套完整的电子商务法律法规体系。另外, 从内容上, 电子商务立法框架应结合电子商务自身的特点, 制定出科学、合理的法律法规, 同时又要修改、完善甚至废止原有法律体系中与电子商务需求不相适应的部分。
(三) 细化相关的法律条款, 增强可操作性
针对目前涉及电子商务法律条款实际操作性不强的现状, 要进一步补充、完善、细化相关规定, 增强实际操作性。如对《合同法》和《电子签名法》中有关电子商务的条款, 要进一步明确数据电文证据力的认定、电子签名、电子认证有效的条件等, 以规范当事人在电子商务中的权利与义务, 保障双方当事人的合法权益。
参考文献
关键词：电子商务 消费者 合法权益保护 对策建议
一、电子商务的概念和特点
“电子商务”是指消费者、经营者或者其他第三方主体利用网络及其他电子信息（电报、电子邮件、传真等）进行交易的一种交易方式。如今，各大网站的营销活动都做的有声有色，例如淘宝（综合购物网站）、京东商城（中国最大的电子商品网站）、亚马逊等等。
它的特点主要体现在开放性和虚拟性：
首先，开放性。网络是电子商务发展的基础，它的开放性的特点决定了电子商务的开放性。20世纪以来，网上购物成为一种时尚与潮流，通过网络，消费者真正的实现了足不出户却知晓天下事的情形，也是许多宅男宅女的福音。他们可以通过电脑买到自己想要的商品，通过货比三家来购买物美价廉的商品。但是，这种开放式的购物方式也给消费者带来一定的麻烦，这种远程式的购物方式增加了消费者维权的难度，纵容了一些不法商家的不正当经营。使得消费者的合法权益难以得到保障。
其次，虚拟性。电子商务最主要是以一种虚拟化的形式进行交易。如笔者前段所说，淘宝、京东这类网上购物中心会在网站首页展现出各类商品，通过网页上的文字说明、图片以及使用过的顾客评价来体现其价值的高低。很多消费者也仅仅是凭借着这些虚拟的文字和图片来作判断，此乃第一点。其二，最终的支付方式冲破了传统的现金交易和当场交易，而是通过网上银行、支付宝、信用卡等形式支付，如果买家收到的货物与自己预想的差别很大或者商品有什么瑕疵，买家完全可以退货，并且拿回自己的资金。可以说，这种消费方式是一把双刃剑，一旦运营的不好，消费者不仅退货难、收货时间拖延，甚至可能会钱货两空。正由于以上阐述的电子商务的最主要的两个特征，导致了我国电子商务平台仍然存在一定的缺陷。
二、我国的立法现状及缺陷
虽然电子商务在我国发展的比较晚，但是速度比较快，所以我国也已经有一些法律法规进行规范。主要有：1977年的《中華人民共和国刑法》；1999年3月15日颁布的《中华人民共和国合同法》，第十一条与三十三条的规定，第十一条主要认可了电子合同的合法性，第三十三条则是规定了电子合同的生效要件。其它的则主要是根据合同法的一般条款来对待，如第十六条和第二十六条规定的电子合同生效的时间，承诺的生效时间和合同成立的地点等。
同时，国务院也颁布了一系列行政法规和规章，包括“《中华人民共和国计算机信息系统安全保护条例》、《中华人民共和国计算机信息网络》、《国际联网管理暂行规定》、《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》、《中国互联网络域名注册实施细则》、《计算机信息网络国际联网安全保护管理办法》、《中国公用计算机互联网国际联网管理办法》、《计算机信息网络国际联网出入口信息管理办法》、《中华人民共和国数字签名法》。”[1]
另外，一些地方上这类行政规章施行的还比较少，仅在一些沿海较为发达的城市有法律规范。广东省的电子商务与北京、上海并列为全国电子商务发展领先的三大地区。广东省互联网用户超过250万，居全国第二。现在，广东等地已制定了对外贸易实施电子数据交换暂行规定，如上海的 “电子认证条例”，广东的“数字签名条例”， 海南也在搞电子商务的地方法规。[2]
从上面我们可以得出，我国在电子商务的立法方面还存在很大的不足。
1、我国电子商务立法滞后
在电子商务发展如此迅速的环境下，迫切需要专门的法律法规来引导和规范其活动，相比与世界上发达国家，我国的立法具有一定的滞后性，这非常不利于我国电子商务的健康发展。
2、我国电子商务立法体系不够完善
我国目前的立法体系并不完善，现有的法律并不能解决在电子商务过程中发生的纠纷，甚至在一些问题上还存在着空白，这需要我们通过不懈努力进一步加以完善。
3、我国的电子商务缺乏统一的指导方针。
我国在电子商务法规方面的不健全显示了我国目前在电子商务发展缺乏统一的指导方针、发展规划和实施战略。
尽管国家的多个部门都出台了相应的政策，但由于彼此之间侧重点不同，缺乏相互之间的协调以及配合，所以在实施方面也有很大的障碍。
三、相关建议
虽然我国对网络上使用者的合法权益的保护已经建立了相应的法律法规制度，但是由于实施的力度不够，使得其保护的作用也没有最大化的发挥。中国在互联网管理方面的法律法规与自律公约有四十余个，但是这些规定对于网络合法权益的保护还远远不够，无法适应互联网发展的需要。我们主要应该立足于现在和未来。
一方面，从现有立法方面，《消费者权保护法》是现有的一部对消费者权益进行保护的大法，其中没有对电子商务消费者进行专门的解析和规定，因此我们可以在里面添加新的章节，或者参考联合国贸法会的法律范本制定相关的章节。另一方面，从新立法方面，我们要结合中国国情借鉴发达国家的经验。我们应依照国际惯例，与国际接轨。尤其在隐私和安全保护方面要规范。首先要在全国范围内建立一套电子商务专有的法律，地方上在不违背法律的原则下应当根据本地情况因地制宜的设立地方性法律规范，使得地方上的消费者在电子商务交易过程中获得最大的保护。
参考文献：
[1]刘惠荣，张敏，宋杰.电子商务法中的消费者权益保护[J]. 中国海洋大学学报： 社会科学版， 2004（ 5）： 42-46
国际贸易下我国电子商务的立法原则综述
指导老师：王远均 姓
名：吴娟
学
号：209120222033
2010-6-10 国际贸易下我国电子商务的立法原则综述
摘要：置于国际贸易的大环境下，电子商务的发展与变化对各国的法律体系都带来了巨大的影响，原有的法律规范也很难再适应新的发展趋势，国际法律体系也面临着变革的重要挑战。而信息技术的不断进步，必然会对国际、国内的交易市场产生不间歇的冲击。有关电子商务的立法在世界范围内如火如茶的展开了，虽然一直处于不断变化的过程中，但有关的立法原则却得到较为普遍的统一，为我国电子商务的立法带来了一个极好的发展机遇与指导作用。
关键词：国际贸易
电子商务
立法原则
目 录
前言...............................................................................................................................1 1我国电子商务的立法现状........................................................................................2 2各国、各地区关于电子商务的立法原则................................................................3
2.1促进与规范原则............................................................................................................................3 2.2非歧视性原则................................................................................................................................3 2.3当事人意思自治原则....................................................................................................................4 2.4一致性原则....................................................................................................................................4
3我国电子商务的立法原则........................................................................................5
3.1预防性原则....................................................................................................................................5 3.2协调一致性原则............................................................................................................................6 3.3动态灵活性原则............................................................................................................................6 3.4有效整合原则................................................................................................................................7 3.5指导为辅的原则............................................................................................................................7
4结论............................................................................................................................8 参考文献：...................................................................................................................8
前言
电子商务的兴起，使整个世界经济呈现出另一个崭新的局面。新型的商业模式、多样化的营销模式、多元化的企业战略等正逐步侵入各国市场。交易双方的权利义务关系也随之发生重大转变，传统的法律规范无法再完全适应现阶段电子商务行为的产生与发展。各国、各地区也纷纷就电子商务下，交易各方的有关贸易的关系做出新的立法规范。基于各国在经济基础、文化底蕴、信息技术等各方面的差异，关于电子商务的法律法规也千差万别，但就其立法原则上来说，发达国家的实践，对我国电子商务的立法却有极为有力的参考和借鉴意义。
1我国电子商务的立法现状
现阶段我国涉及国际贸易的国内法主要有：《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国海商法》、《中华人民共和国票据法》、《中华人民共和国对外贸易法》、《中华人民国和国海关法》、《中华人民共和国进出口商品检验法》、《中华人民共和国仲裁法》、《电子签名法》分别对货物买卖、货物运输、货款支付、对外贸易、海关监管、商品检验、国际仲裁、电子商务的电子签名进行了相关规定。
此外，我国也颁布了一些涉及电子商务的行政管理法规，如《计算机信息系统安全保护条例》、《计算机信息网络国际联网管理暂行规定》、《计算机网络国际联网管理暂行规定实施办法》、《互联网络域名注册暂行管理办法》及其实施细则《公众多媒体通讯管理办法》、《金融计算机信息系统安全保护工作暂行规定》、《互联网站从事登载新闻业务管理暂行规定》、《网上银行业务管理暂行办法》等①。但是所有的管理法规都是针对局部而做出的相关规范，而且法律效力极为有限，仅大珠小珠落玉盘的景象，无系统性。
对于电子商务方面主要也依赖于以上各法的规定，并无独立、完整的专门立法。主要受我国现今电子商务的发展现状的影响，诸多关于电子商务的法律问题还未曝露，这对于新的专门性的立法还未提出紧迫的要求。与发达国家相比，受信息技术的限制，我国电子商务起步较晚。有关电子商务的实践活动，也还处于寻觅阶段，很多在发达国家电子商务贸易中呈现出来的核心问题，在我国还未受至关注，甚至还未意识到。但是，伴随着国际电子商务的发展，以及我国在电子商务方面的进一步深入，我国有关电子商务的立法劣势会越来越明显，在国际电子商务贸易中体现出来的势态也会越发的严峻，加之法律规范效果的滞后性，对于我国整个国际贸易都会有极大的消积影响。
因此，我国应提前树立立法意识，从我国的基本国情出发，充分借鉴发达国家在不同发展阶段的立法实践，逐步建立健全我国电子商务立法规范，而这对于我国电子商务立法及国际贸易都有着极为重要的推动意义。
① 周英男，杨德礼.浅析我国电子商务立法的原则[J].大连海事大学学报(社会科学版)，2002年9月第1卷第3期.2各国、各地区关于电子商务的立法原则
2.1促进与规范原则
有关电子商务的立法规范的根本宗旨是要促进电子商务的发展，保障活动主体的合法权利，并规范其相关义务。通过规范的行为来推动电子商务活动的有序展开。规范是促进的基础，促进加强规范。促进原则是目的，而规范原则是实现促进原则的手段。两者相互依存，互为基础。法应贯彻鼓励、促进和引导原则。从美国“全球电子商务政策框架”、欧盟“电子商务指令”、“电子签名统一框架”、经合组织(OECD)“全球电子商务行动计划”(1998)、西方八国“全球信息社会冲绳宪章”(2000)、韩国“电子商务基本法”等有关立法政策来看，基本上都是坚持这一立法原则的。①
2.2非歧视性原则
主要体现在两个方面，其一是对于技术的非歧视性原则，其二是对于交易双方意思表示的表现形式的非歧视性原则。也有学者将其定义为中性原则，认为中性原则才是电子商务立法区别于其他立法的所独有的基本原则，并可从两个方面来诠释:技术中性和媒体中性。②两种观点的本质一致的。
前者主要是指在电子商务的法律体系中包容有关的技术规范，使其成为技术规范型的法律规范；在具体的法律规范中排除技术的影响，以保证国家法律的公平、公正和效率；在相应的法律环境建设中为技术的发展预留空间，以保证国家法律的稳定性和有效性。在具体的立法活动中，这一原则主要表现为不在法律规定中通过指定、确认等等形式或手段将某一技术特定化，并以此作为整个交易制度和法律制度的基础，而在实质上却歧视或排斥了其他的同类技术。3如电子签名、数据电文等。如此一来，便给予了不同技术水平下各国公平的交易地位，确保交易的顺利进行。
后者主要基于电子商务区别于传统交易的特性，导致的其在原有的法律规范中的相对弱势而提出的。在电子商务环境下，如果任何一种电子信息的使用所产生的最终结果，都是当事人的真实意思表示，且与使用传统的手段和方法产生的 ①② 刘德良.论电子商务立法的基本原则[J].中国科技论坛，2001年第5期.刘满达.电子商务立法：原则、模式与价值取向[J].南京经济学院学报，2001年第5期.3 蒋波.论国际电子商务法律规范的主流原则[M].政治与法律，2002年第3期.结果具有同等的作用，那么二者应该享有同等的法律效力，虽然二者在表现当事人真实意思上采用的方式或形式有较大的差异。在实践中主要体现于电子合同与书面合同具有同等效力的规范上。《联合国国际合同使用电子通信公约》指出电子合同本质还是合同，是合同的一种特殊表现形式，其特殊性表现在记载当事情人意思表示的方式或形式发生了变化。只有将电子合同与传统的书面合同等同起来，赋予其同等的法律效力，才能使整个电子商务活动持续往下。电子合同是电子商务中交易双方权利义务的主要体现形，如若排除了其法律效力则从根本上阻碍了电子商务活动的进行。
2.3当事人意思自治原则
指电子商务活动中，当事人有权自行选择相关的法律规范进行权利义务的限定及调解，而法院将对其予以尊重。《联合国国际合同使用电子通信公约》对当事人意思自治规定了合同自由原则，允许当事情人排除公约的适用或废止任何条款的效力，但当事人意思自汉不允许当事人排除国内立法中公共政策的法律强制要求。而且当事人自治原则，也是传统商务中的一个重要原则，其根本目的是要保护当事人的合法权利以及根本利益。
2.4一致性原则
国际贸易中有关电子商务的立法主要是基于联合国国际贸易法委员会的相关规范。1996年联合国国际贸易法委员会颁发了《电子商务示范法》法律示范文本，受到各缔结国的普遍肯定。此后，联合国国际贸易法委员会又针对电子签名出台了关于电子签名的“指令”，用以解决国际电子商务活动中电子签名的矛盾与冲突，也得到各国的支持。2006年中国签署《联合国国际合同使用电子通信公约》，据统计共有100多个国家先后签署该公约，虽然目前该公约还未正式生效。通过以上各点不难了解，国内关于电子商务的立法应该最大程度的遵循国际立法，建立并维护这样一个统一的法律规范。
赵秀文.国际贸易法专题研究[J].中国人民大学出版社.3我国电子商务的立法原则
基于目前我国电子商务的发展进程，以及国际上有关电子商务的立法规范，我国在电子商务的立法方面的突破点，是有据可依、有方可寻的。但最为重要的是事先确定本国的立法原则，或是指导思想，在此指导下开展本国的立法活动。总体而言，我国的电子商务立法，应立足本国的基本国情，放眼国际立法实践，在遵循缔结规则的基础上，本着平等互利、共同发展的总体思路，最大限度地保障本国经济利益。
3.1预防性原则
预防性原则是从保护本国电子商务的目的出发，以立法预防他国凭借自身立法的完备性，同时利用我国立法的空档，进行不对等的交易的原则。有学者将其定义为战略性原则，认为我国网络通信技术起步较晚，无论在电子商务实践，还是在立法与司法研究方面，都远远落后于发达国家，为保护我国电子商务发展，应从战略发展的角度来考虑电子商务立法。①也有学者就定义为先进性原则，又可称之为超前性原则，电子商务涉及到软件及系统开发、远程金触服务、网络结算、电子货币、关税与税收、知识产权保护、个人隐私保护。电子单证和电子证据、认证机构、网络服务商等一系列新的领城。我们在对电子商务进行立法时必须追踪电子商务的最新发展，对可能出现的新领域、新问题、新主体都要作出原则性、概括性、前瞻性的规定.以保持法律的连续和稳定。②
世界范围内有关电子商务的立法活动，从电子商务产生以来就从未停歇过，仅在2001年各国有关电子商务的专门立法就有200多部。我国的电子商务立法应该以全球化为视角，树立战略性的立法思想，充分借鉴其它各国电子商务发展的实践经验，分析本国电子商务的发展趋势，在此基础上确立本国相关法律法规范的前瞻性，尽快的完善本国的相关法律体系，以改变在国际电子商务中的被动状态。
① 周英男，杨德礼.浅析我国电子商务立法的原则[J].大连海事大学学报(社会科学版)，2002年9月第1卷第3期.② 韩鹰.电子商务立法的原则方式和框架构想[J].中国司法，2001年1月.3.2协调一致性原则
虽然国际法律规范普遍，尊重当事人的意思自治，但是在国际电子商务中，各国的矛盾比传统的交易更加频繁，有其自身的特殊性，更需要一个统一协调机制进行调解。
陈满生、张春华认为协调一致原则要求立法途径与我国经济发展协调一致，与国内外立法发展协调一致。①一方面，电子商务立法途径应该与我国经济发展协调一致。有人认为先着手综合立法，形成我国电子商务立法的综合思路，出台电子商务基本法，然后对各个具体问题制定单行规则，这是国际上目前普遍的做法，也应当是我国目前较好的立法选择。②另一方面，立法要与国外立法发展协调一致。刘德良认为电子商务立法既要与现行立法相互协调，又要与国际立法相互协调，同时还应协调好电子商务过程中出现的各种新的利益关系，如版权保护与合理使用、商标权与域名权之间的冲突、国家对电子商务的管辖权之间的利益冲突等，尤其是要协调好电子商家与消费者之间的利益平衡关系。③
但并非使本国的相关法律规范与之完全一致，对于涉及本国国家安全、国计民生、公共利益等方面的规范，应该从本国的自身利益出发予以维护。
3.3动态灵活性原则
正如其前所说，电子信息技术的进步，必然会导致电子商务的进一步改革，目前我国电子商务还处于不断完善与发展阶级，新的挑战随时会出现，原有的法律体系也并不能完全能适应新的问题，加之法律规范的滞后性，所以保持立法的动态性与灵活性尤其重要。韩鹰提出灵活性原则要求我们从本国的实际情况出发，在与国际接轨的同时保留鲜明的民族特性。把鼓励和发展电子商务作为立法的前提，适度规范、留有空间、利于发展。④我国在考虑电子商务法律框架的时候，一方面应有一定的超前性，另一方面也应留有余地，以便适应电子商务发展的各种新情况。同时，应尽量通过修改法律和颁布司法解释的方法来解决电子商务立法问题，这样既可以维护法制的稳定性，也可以适应具体法律问题技术周期短、发展快的实际情况。
因此，通过整个法律构架的建立，再在恰当的时机加入具体立法的细化，来 陈满生，张春华.论WTO背景下我国电子商务立法原则[J].今日南国(理论创新版)，2008年04期.杨坚争.电子商务法教程[M].高等教育出版社，2001年.③ 刘德良.论电子商务立法的基本原则[J].中国科技论坛，2001年第5期.④ 韩鹰.电子商务立法的原则方式和框架构想[J].中国司法，2001年1月.①② 6 保持整个法律体系的动态灵活性，是同时应对国内发展变化与国际发展变化的最直接有效的方法。
3.4有效整合原则
对于电子商务的立法，国内有相关的行政管理法例与实施细则，以及部分与电子交易实践具体相关的法委规范，建立一个完整的法律体系，需要将以上各方面的法律法规有机的整合起来，这是一个追求效率的过程。即使是制定新的法律规范也应基于已有地法律规范的基础之上，对其进行进一步的细化与完善。必要时应废止原有的法令中不适用的相关条文，避免法条之间的相互冲突。
我国的电子商务无论在规模上或增长速度上都远远落后于发达国家，其原因之一就是法律没有重视效益原则对电子商务发展的促进作用。确立有效整合原则，“最大限度地降低电子商务的交易成本，合理分配权利义务以达到社会资源最优化配置，成为我国对电子商务进行法律规治所必须遵守的原则”①。
3.5指导为辅的原则
法律法规的制定，从本质上说是采用强制性的手段对电子商务的相关活动进行规范。虽说法网恢恢，疏而不漏，但是却要经历时间的验证。而依托信息技术的电子商务活动每一分每一秒都会有所不同，产生的后果也会受时间的影响而不同，况且没有任何一部法律是毫无瑕疵的。因此仅仅依靠法律规范影响电子商务的相关活动是不够的，还应尽可能的采用各种指导性的方式对整个商务法进行引导，软硬皆施。
电子商务立法应充分体现指导性原则，明确政府在发展电子商务中的地位，即宏观规划和指导作用，减弱政府对电子商务的管制与指令，充分体现当事人的意思自治。②同时，加强政府的引导、示范作用，政府应该在提供和完善电子商务法律环境和技术环境，开展示范工程，宣传、普及电子商务知识，提高全民电子商务意识方面进行协调和指导。
①② 步艳丽.关于我国电子商务立法原则的思考[J].政法论丛，2002年8月第4期.周英男，杨德礼.浅析我国电子商务立法的原则[J].大连海事大学学报(社会科学版)，2002年9月第1卷第3期.4结论
无论是国际还是国内电子商务法的立法原则可以分为以下几类：
第一，指导性思想原则，如协调一致原则、动态灵活原则。立法的指导思想是观念化、抽象化的立法原则立法指导思想追求的是立法科学性和可操作性等立法目标，具有宏观性、政策性和目的性特点。
第二，属于商法基本原则的范畴但具有新的内涵的原则，如当事人意思自治原则。在电子商务立法中，该原则不再是基本原则范畴，这反映了电子商务活动与其他商务活动不同的特殊性。
第三，电子商务法特有的基本原则，非歧视原则即属于此范围。至于其他的“原则”，则不应纳入到基本原则的范畴。立法的基本原则是立法活动的重要准绳，是立法指导思想在立法实践中的重要体现。该原则是在电子商务法的调整对象、调整方法、主要内容及其本质和特点的基础上抽象出构成电子商务法律制度的基础并对电子商务法的实施和研究具有指导意义的基本原则。
电子商务活动随着国际市场和信息技术变化，法律规范也会不断的推陈出新，通过确立本国电子商务的立法原则，树立行为准则，把握事物的发展规律，才能保证我国电子商务在国际贸易中健康发展。
参考文献：
（华东政法大学，上海 200042）
摘 要：关于校车安全，我国已有相关法律规定，《校车安全管理条例》的相关规定违反了法律优位原则，与我国已有法律相抵触，且《校车安全管理条例》在实施后会造成校车服务性质的紊乱，产生过大的实施成本，也不能从根本上解决校车事故的发生，故通过制定《校车安全管理条例》以解决校车安全问题是不必要的。要保障校车安全，除了完善我国现有的相关法律外，还应注重公民守法意识和交通安全意识的培养，发挥道德在解决校车安全问题的重要作用。
关键词：校车安全管理条例；法律；合法性；实施效果；守法
中图分类号：D923 文献标识码：A 文章编号：1673-2596（2012）08-0106-03 2011年的甘肃校车等悲剧震痛了每一个国人的心，校车安全已经成为社会上普遍关注的问题，甘肃校车事故之后一个多月国务院发布了《校车安全管理条例（草案）》，在2012年的全国两会上，校车安全问题被首次写入《政府工作报告》，要求加强校车相关事项立法，国务院于2012年4月10日公布并实施《校车安全管理条例》（以下简称为《条例》）。《条例》作为校车安全管理的专门法规，主要包括7个方面的内容：一是对确实难以保障就近入学且公共交通不能满足需要的农村地区，要采取措施保障学生获得校车服务。二是明确校车安全管理体制，强化政府及有关部门的校车安全管理责任。三是明确学校和校车服务提供单位保障校车安全的责任。四是设定了校车使用许可，对校车安全技术条件和校车驾驶人资格条件规定了比一般客车更为严格的要求。五是严格校车驾驶人的资格条件和驾驶行为规范。六是赋予校车通行优先权。七是明确包括刑事责任在内的法律责任。《条例》以明确校车安全管理体制、强化校车通行的安全保障、保障学生的乘车安全为主要内容，重在解决保障校车安全的制度、措施问题。但该条例在我国是否有制定和实施的必要，仍是需要探讨的问题。
一、我国关于校车安全已有法律的分析
法律制定，又称法的创制、法的创立，最通常的称之为“立法”，它是指有法的创制权的国家机关或经授权的国家机关在法律规定的职权范围内，依照法定程序，制定、补充、修改和废止法律和其他规范性法律文件以及认可法律的一项专门性活动。“有关法律的目的，乃是法律制定者工作中的一个具有头等重要意义的要素。”[1]任何法律在创制时都具有目的性，明确立法目的是立法的基本要求，也是立法的必要性所在。“法律的目的是法的正当与否、合理与否的评价规则和标准,具有明确的指向性即通过实施法律来规范人们的行为，有效地约束和规范社会生活。”[2]因此，检验一部法律制定的必要性，就是要看这部法律是否能进行有效的社会规范作用，是否被公众普遍遵守和认可。“没有信仰的法律将退化成为僵死的教条”[3]，法律如果得不到应有的尊重，得不到普遍的遵守，创制得再多也可能沦为一纸空文，法的创制也失去了其必要性。
虽然之前国家没有出台专门的校车条例为保障校车安全，但校车在本质上还是交通工具，道路交通安全方面的法律的一些规定同样适用于校车，同样可以为校车的安全行驶提供必要的保障。我国对交通工具的法律规范主要就是《道路交通安全法》，校车作为交通工具之一，也应当受到《道路交通安全法》的调整。在最近发生的几起校车安全事故中，司机醉驾、超载、逆行是校车事故发生的主要原因。而关于超载、逆行，我国《道路交通安全法》第35条规定，机动车、非机动车实行右侧通行；第49条规定，机动车载人不得超过核定的人数。禁止超载、逆行，这一近乎常识性的规则，却被无情的漠视。在甘肃正宁校车事故中，校车驾驶人员安全意识淡薄，左道超速逆行并严重违规超载，校车核载9人，实载64人，对此触目惊心的超载，包括幼儿园的开办者、司机在内，甚至幼儿的家长都一再放任。从校车安全事故案例来看，引起校车安全事故的校车几乎都违反了《道路交通安全法》的规定，是违法上路行驶，换言之，保障校车安全和乘坐校车的孩子安全的关键，不是有没有专门的法律为校车的安全行驶提供规范和约束。校车事故的发生，并不能全部归咎与校车安全法律的缺失，而是各相关方对现行法律的随意违反和肆意漠视才导致的惨剧。
二、《条例》违反法律优位原则并有违法之嫌
根据《立法法》规定，为执行具体法律法规的需要，国务院可以制定行政法规。“行政法规是国务院根据宪法和法律制定的有关国家行政管理活动的规范性法律文件。”[4]《条例》由国务院法制办负责起草，以管理校车安全为内容，具有行政法规的性质。该条例的相关规定违反了法律优位原则，有违法之嫌。
法律优位原则，也称法律优先适用原则，这一原则要求当法律已经对某个事项做出规定时，法规、规章都不能与之相抵触。我国《宪法》和《立法法》明确规定“法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章”。在我国，有关车辆通行特权的规范已经由《道路交通安全法》和其它法律规定。我国现行的《道路交通安全法》第53条规定：“警车、消防车、救护车和工程救险车在执行紧急任务时，使用警报器、标志灯具，并在确保安全的前提下，不受行驶路线、行驶方向、行驶速度和信号灯的限制，其他车辆和行人应当让行。”根据现有的法律规定，享有车辆通行特权、不得被超车的车辆只有4类，即“执行紧急任务的警车、消防车、救护车、工程救险车”。另外，《中华人民共和国消防法》第47条也规定了“消防车、消防艇前往执行火灾扑救或者应急救援任务，其他车辆、船舶以及行人应当让行，不得穿插超越”这一特权。而《条例》第31规定“运载学生的校车优先通行”、“在公共交通专用车道以及其他禁止社会车辆通行但允许公共交通车辆通行的路段行驶”，第33条规定“校车在同方向只有一条机动车道的道路上停靠时，后方车辆应当停车等待，不得超越。校车在同方向有两条以上机动车道的道路上停靠时，校车停靠车道后方和相邻机动车道上的机动车应当停车等待，其他机动车道上的机动车应当减速通过。校车后方停车等待的机动车不得鸣喇叭或者使用灯光催促校车。”《条例》这两条的规定，实质上是赋予了校车享有“三大特权”，即校车优先通行、在公交专用车道上行驶、停车上下学生时后方车辆应停车等待并不得超越的特权。
我国《立法法》明确了不同形式的法律规范之间的层级效力。根据《立法法》的规定以及法律优位原则，在不同层级的法律规范之间发生冲突时，层级高的法律规范优先适用，层级低的法律规范应服从层级高的法律规范，换句话说，当上位法与下位法对某一问题都有规定时，下位法不得与上位法冲突或相矛盾，若发生冲突，必须适用上位法的规定。《道路交通安全法》和《中华人民共和国消防法》都是由全国人大及其常务委员会制定，是狭义的法律，而《条例》作为行政法规其位阶在宪法和法律之下，它应遵从《道路交通安全法》和《中华人民共和国消防法》有关特权的规定而不能超越，其规定的“三大特权”实质上是违背了法律优位原则，与其上位法相冲突。
三、《条例》缺乏现实必要性和可操作性
第一，《条例》实施会造成校车服务性质的紊乱。界定公共服务的含义是明确校车服务性质的前提，现在社会所公认的公共服务是指国家以公共权力和公共资源为手段向社会公众所提供的社会经济、政治、文化活动等各项服务。公共性是公共服务最鲜明的特点，即要求国家在提供服务时要具备广泛的公益性和服务对象的社会性，体现社会普遍的共享性和必须性。“判断一种服务是否属于公共服务，关键在于其提供方以及其所使用的权力与资源的性质。”[5]在我国，校车服务不全是公共服务。校车服务本身只是特定专业性服务，根据学校性质是公立还是私立，校车可以划分为公共校车与私立校车。虽同是校车服务，但二者的性质是不同的：前者体现的是公民权利与国家责任之间的公共关系：公立学校是国家提供公共服务的一部分，公立学校的校车也应当属于公共服务范畴；而后者在性质上可归为一种市场经济关系：私立学校不属于公共服务，其校车资金应由学校和择校家庭自行承担，国家没有为私立学校的校车提供资金等服务的义务。换言之，只有使用了公共权力或公共资源所提供的校车服务才是公共服务，而为了个人牟利使用私人资源所提供的校车服务是营利性的私人服务，所以，不应将校车这一专业性服务本身笼统地看作是公共服务来予以立法。
第二，《条例》实施及完善相应基础设施所需的成本过大。“就同一个法律规则而言，法学家维护的是公正，经济学家维护的是效益。但在绝大多数情况下，经济方法和法律方法常常是殊途同归”[6]，2002年3月22日国务院颁布的《全面推进依法行政实施纲要》规定：“积极探索对政府立法项目尤其是经济立法项目的成本效益分析制度。政府立法不仅要考虑立法过程成本, 还要研究其实施后的执法成本和社会成本。”[7]也就是说，国务院在制定行政法规时，应当对其实施和执行产生的成本进行分析。
那么在全国范围内实施条例的成本是多少呢？首先《条例》第14条规定“取得校车使用许可应当符合下列条件：
（一）车辆符合校车安全国家标准，取得机动车检验合格证明，并已经在公安机关交通管理部门办理注册登记”。以上海市为例，要想获得校车证，有两个硬性条件必须要满足：一是车辆具有上海牌照；二是驾驶员具有本地户籍[8]。上海牌照动辄数万元，加上汽车的维护、油费、司机工资、教师工资，需要不少的成本。据统计，上海浦东新区某小学一辆校车一年的收支情况的调查，一年需要的成本高达58500元，如此高的成本实在令许多学校对合法身份的校车望而却步。
其次，根据《条例》规定，接送小学生的校车应当是按照专用校车国家标准设计和制造的小学生专用校车。而据统计，截止2011年4月，全国各级各类幼儿园、小学、初中一共用于接送学生上下学的车辆是285000多辆。但是在这285000多辆里，符合《专用小学生校车安全技术条件》的车辆只有大约10%左右，也就是29400多辆[9]。如果以《条例》的规定来看，绝大多数现有校车都不合格，这些校车如果摒弃不用则造成资源的巨大浪费，若是加以改造，则需要消耗大量的人力和财力。
另外，提供校车服务还需要完善其所需要的基础设施。如果基础设施不能跟进，即使再完善的校车服务，最终也会瘫痪。而为在全国范围内实施《条例》所需要完善的基础设施的资金是巨大的。以道路设施为例，校车虽然是学生用车，但本质上讲还是公共交通工具，在我国的一些偏远地区，连最标准的村级公路都没有，作为较大的公共交通工具，要在这些地区发展校车，就必须对该地区的道路进行改造，这也将产生的不可估计成本。
第三，《条例》的立法目的并不能实际解决其立法原因。立法目的是指具有法的创制权的国家机关或经授权的国家机关制定法律所期待达到的效果；而立法原因是指引发有法的创制权或经授权的国家机关制定法律的事项，两者在一定情形下并不具有统一性，要解决立法原因，还需要立法以外的方式。
《条例》第1条规定，“为了加强校车安全管理，保障乘坐校车学生的人身安全，制定本条例”，这是《条例》的立法目的，即通过对校车进行管制来保护学生的人身安全。而近几年来频繁发生的校车安全事故是推动《条例》制定的最根本的原因。那么对校车进行管制是不是就能解决校车事故的发生？在最近发生的几起校车安全事故中，多数校车并没有质量安全问题，醉驾、超载等交通意识的淡薄已成为事故发生的主要原因，这些道德素质的缺失并不是靠对校车进行法律管制就可以解决的。
制定《条例》并不是解决校车安全事故的唯一方法，保障校车安全不是只能依靠立法。亚里士多德认为：“法治应包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家服从的法律又应该本身是制定良好的法律。”[10]可见，一个社会的伦理道德不健全，良好的法律和制度就难以建立和完善；即使有了良好的法律和制度，人们也不会普遍遵守，在现实生活中就会走样和失灵。当交通意识淡薄到一定程度，设备再齐全的校车也不能阻止校车事故的发生。道德作为规范人们思想和行为的重要手段，更应当在解决校车安全问题中得到重视。
四、有关如何解决校车安全问题的分析
有关校车的路权优先问题，国外与我国存在立法规定的不同。在美国，根据美国教育法规定，儿童必须接受免费的义务教育，乘校车上学是为保障儿童免费义务教育而制定的具有强制性的制度。美国大多数州都立法规定了校车的优先权，其在公路的特权甚至高于消防车和救护车，在美国，公路上随意超越校车是违法的，如果校车要停车上下车学生，后面的所有车辆必须停下来，等校车上下完了学生后面的车才能继续走。在加拿大，校车安全有很完善的法律和规章保障。以安大略省的《高速公路交通法》为例，该法规定了在校车到站停车前，在校车后方行使的与其方向相同和在校车前方显示的与其方向相反的车辆，都必须停在离校车不少于20米的地方，否则将面临高额罚款。
国外通过制定法律确定了校车的路权优先，其立法不存在与上位法的冲突问题。而我国以制定行政法规的形式规定校车的优先通行，存在着法律位阶上的冲突，有违法之嫌。所以首先要完善我国现有的法律。我国现有的《道路交通安全法》并未对校车安全有明确规定，尚缺乏规定校车管理的系统性法律规范，责任主体不明确，管理不到位，而这些规定的缺少，都是为解决校车安全问题所必须明确的。建议在道路交通安全法中增加一章关于校车的专门规定，明确对校车的管理、驾驶员资质、校车优先通行和法律责任等方面作出详细规定，以法律的形式来保障校车安全。
另外还要加强公民守法及交通安全意识的培养，美国和加拿大有关校车的法律制度固然很完善，但其校车的安全更来自公民的自觉遵守。就我国现实而言，除完善现有法律之外，更应当重视对公民守法意识和交通安全意识的培养，不断提高全体公民的素质。如果校车的相关方，包括学校、司机及相关管理部门在内都自觉遵守《道路交通安全法》等法律法规，具备一定的交通安全意识，那么这一系列的校车事故就不会发生。
一、判断题
1、公务员法挂职锻炼仅仅指上级机关的公务员到下级、到基层进行挂职锻炼。（×）
2、公务员法规定公务员必须遵守8项纪律，违反了纪律就要承担相应的责任、接受行政处分。（×）
3、按劳分配原则并不适用非物质生产部门的机关。（×）
4、委任制的公务员是按照管理权限任免职务的。（×）
5、公开选拔制度是面向本机关、本系统内的公开选拔。（×）
6、公务员法中的公务员的处分和公务员暂行条例一样。（√）
7、免职并非犯了错误失去了工作。（√）
二、单选题
1、公务员对涉及本人的人事处理决定不服，可以在知道处理决定之日起（C）天内，向原来的处理机关申请复核。
A 10天内 B 15天内 C 30天内 D 60天内
2、人事争议仲裁委员会就做出裁决以后，如果双方不服可以在收到裁决书（B）天之内向法院起诉。A 10天内 B 15天内 C 30天内 D 46天内
3、劳动者周末、星期天、星期六加班，可以享受工资的百分比（C）。
A 100% B 1.5 C 2 D 3
4、部分地解除公务员和机关的职务关系，属于公务员法中的（B）A辞去公职 B辞去领导职务 C引咎辞职 D因公辞职
5、公务员法中分务员的培训种类分为（C）类 A 三 B 四 C 五 D 六
6、国家公务员暂行条例中规定的交流方式比公务员法中多一项，具体是（D）。A转任 B调任 C挂职锻炼 D轮换
7、公务员的退休制度，属于公务员法中的第（C）项制度。A 七 B 八 C 九 D 十
8、公务员法中体现竞争原则的两项非常重要的制度，其中一个是公开选拔制度，另一个是（A）
A 竞争上岗 B 择优 C平等 D 优胜劣汰
三、多选题
1、公务员法中，规定人事争议仲裁委员会的组成包含：ABCD A 聘用机关的代表 B 聘任制公务员的代表 C 公务员主管部门的代表 D 法律专家
2、公务员法中，公务员工资分为哪（ACDE）项 A 基本工资 B 级别工资 C 津贴 D 补贴 E 奖金
3、公务员法中职务晋升的条件包括（ABCD）A 思想政治素质 B 工作能力 C 文化程度 D 任职经历
4、属于免职的问题有（BCD）A 降职 B 辞退 C 辞职 D 退休
关键词：电子商务合同,立法现状,立法完善
电子商务代表着未来21世纪新经济的发展方向, 它的产生背景是基于两个与“全球化”有关的原因:经济全球化和信息全球化。近年来世界秩序的逐步稳定, 为世界经济发展和跨国公司的迅猛发展提供了良好的发育土壤, 世界经济逐步趋向全球化。同时, 互联网技术的出现和广泛应用又掀起了信息全球化的高潮, 进一步深化和扩大了经济全球化的趋势。“电子商务”这个词的历史很短, 1995年, 美国政府成立电子商务工作组, 可以看作是电子商务诞生之日。1996年, 联合国国际贸易法委员会 (以下简称“贸法会”) 决定将“电子数据交换 (EDI) ”改称“电子商务”。同年12月, 颁布国际性的、也是迄今为止电子商务立法最重要的一个文件——《电子商务示范法》;1997年4月, 欧盟出台《欧洲电子商务动议》;1997年7月, 美国公布《全球电子商务框架》;1998年5月, 世贸组织132成员方签署《关于电子商务的宣言》。于是, “电子商务”开始风靡全球, 同时对电子商务有关法律问题的研究随之展开。
世界贸易组织的电子商务是指以电子方式进行的商品和服务之生产、分配、市场营销、销售和交付[1]。电子商务合同, 又称电子合同。从广义上讲, 电子商务合同是指所有通过电子技术手段如电报、电传、传真、电子数据交换、电子邮件等缔结的合同。电报、电传、传真等主要采用的就是电子技术, 而网络空间的电子商务则主要采用的是数字技术。狭义的电子商务合同仅指用电子数据交换、电子邮件等数字技术手段订立的, 在网络空间进行的电子商务合同。
一、我国电子商务的立法现状
我国现有的有关电子商务合同的立法主要有《中华人民共和国合同法》第11条关于书面形式包括数据电文的规定, 该条承认了电子商务合同的合法性;第33条关于当事人采用数据电文订立合同可以要求签定确认书的规定。该条涉及电子商务合同的生效要件;第16条规定了电子商务合同的要约的生效时间;第26条规定了电子商务合同承诺的生效时间;第34条规定了电子商务合同的成立地点。
除了《合同法》原则上承认电子商务合同的法律地位之外, 国务院及有关部委也制定了一些相关的行政法规。主要有1994年2月18日国务院发布《计算机信息网络安全保护条例》;1996年2月1日国务院发布《计算机信息网络国际互联网管理暂行规定》;1997年12月16日公安部发布《计算机信息网络国际互联网安全保护管理办法》;2000年9月25日国务院发布《中华人民共和国电信条例》;《互联网服务管理办法》等。
二、国际上有关电子商务合同的立法例
(一) 联合国有关电子合同的法律
到目前为止, 联合国贸易法委员会出台了两部重要的示范法。《电子商务示范法》 (1996) 共有17条, 详细规定了电子合同的书面形式、签字、原件及其数据电文的证据力、归属、发出和收到的时间和地点等方面的问题;《电子签字示范法》 (2001) 共12条, 对电子签字和认证机构的问题进行了规定。联合国的示范法的精神和基本规则得到了各国立法部门的借鉴和采用[2]。
(二) 美国有关电子合同的法律
美国电子商务的应用领域和规模都远远领先于其他国家, 在全球所有的电子交易额中, 目前大约有50%以上都发生在美国。美国的电子商务立法始于州立法, 犹他州于1995年颁布的《数字签名法》 (Utah Digital Signature Act) 是美国乃至全球范围的第一部全面确立电子商务运行的法律文件。但是, 为了建立一个规范电子交易、具有一致性和可预见性的国家法律体系, 美国的联邦级电子商务立法也很活跃, 其中重要的两部是1999年7月通过的《统一电子交易法》 (Uniform Electronic Transaction Act, UETA) 和2000年10月生效的《国际与跨州商务电子签章法》 (The Electronic Signatures in Global and National Commerce Act, E-SIGN) 。
(三) 欧盟有关电子合同的法律
在全球性电子商务的发展浪潮中, 美国一直处于领先地位, 欧盟国家则紧随其后。欧盟国家意识到在信息社会中电子商务将提供重要的就业机会, 为广大中、小企业提供新的发展空间, 促进经济增长和技术创新方面的投资, 增强企业的竞争力, 因此一直致力于在联盟内部促进电子商务的发展。法律是电子商务发展的重要的软环境, 欧盟从1997年底到今年初颁布的一系列重要法律文件都是为了保障和促进联盟内部电子商务的发展。欧洲议会于1999年12月13日通过了“电子签名指令”, 于2000年5月4日又通过了“电子商务指令”。这两部法律文件协调与规范了电子商务立法的基本内容, 构成了欧盟国家电子商务立法的核心和基础。其中“电子商务指令”更是全面规范了关于开放电子商务的市场、电子交易、电子商务服务提供者的责任等关键问题。欧盟成员国在自2000年5月起的18个月内, 将电子商务指令制订成为本国法律。欧盟的“指令”与一般的国家法不完全相同, 它们具有地区性国际条约的性质。
三、电子商务合同国际立法的重要性及其思考
经济全球化是经济增长要素在市场规律的支持下日益突破国界的过程, 是当代国际经济的基本特征之一。随着经济的全球化必然要求对经济活动法律规制的统一化, 这就是法律全球化。法律全球化概念的提出, 主要是对经济全球化的反映和适用, 同时也是法律发展的一个特征。例如, 20世纪90年代以来各国的电信立法实践表明, 各国一致实行的电信自由化政策 (对内破除垄断、鼓励竞争, 对外实行有条件的外资准入) , 就是以法律形式确定下来、各国电信立法趋同化的体现, 其结果是, 在竞争的市场中, 国际互联网的使用普遍提高, 进而提升了商家的电子商务水平和经济效益, 各种弱势群体 (市场份额低的商家及广大消费者) 也真正体验到了经济效益的种种益处, 也即获得了在封闭垄断市场中所无法得到的公平和正义, 从而使法律在产生其经济效益和效率的同时, 也体现了公平正义的社会效益。这种内含的法律效益正是经济全球化所带来的法律全球化的直接结果[2]。法律全球化是电子商务发展的内在要求。互联网是一个全球化的传播媒体, 也是一个全球化的市场, 其特点是迅捷与廉价。但是要在全球范围内真正实现公平、正义、迅捷、廉价必须建立世界范围内统一的法律, 而对所有当事人适用统一的法律, 就需要在全球范围内创建统一的法律。全球范围内法律的建立既可以实现交易的快速迅捷廉价又能证所有当事人在法律适用上的平等, 同时更可以避免全球范围内因各国法律规定不同而产生纠纷, 所以国际电子商务的全球立法具有十分重要意义。
在电子商务领域实现法律全球化必然将带来巨大的经济效益, 但是法律全球化的实现也必然是一个漫长的过程。要实现电子商务领域的法律全球化, 我认为应从以下方面着手:
(1) 建立全球范围内的电子商务主体协会
随着市场经济的发展和政府职能的转变, 商人协会 (行业协会) 的自我监督、自我管理、自我服务、自我保护、自我教育的职能愈来愈重要。在各国对电子商务尚未形成统一立法的情况下, 建立全球范围内的电子商务主体协会充分发挥行业协会的作用可以减轻各个国家进行规制的压力, 同时也可以在短期内促进电子商务市场的迅猛发展。
(2) 订立多边公约
由世界上多数国家进行协商订立多边条约, 对电子商务合同进行全球范围内的规制, 是减少各国法律冲突, 提高交易效率的最好途径.
(3) 扩大《电子商务示范法》的适用范围
示范法, 英文为“model law”, 即由一些官方、半官方或民间的法律机构或者法律职业者提供的不具有强制约束力的规范, 各国或者各地区的立法机关可在此基础上制定相同或类似的法律, 从而达到法律的统一。《示范法》的目的是要向各国立法者提供一套国际公认的规则, 说明怎样去消除此类法律障碍, 如何为所谓的“电子商务”创造出一种可靠的法律环境。随着国际交往的频繁与深入及各国法律冲突的存在, 许多国际组织都考虑采用示范法。联合国国际贸易法委员会的《电子商务示范法》对电子商务合同的有关问题进行了详尽的规定, 由其对国际电子商务合同进行规制是现有情况下规范国际电子商务活动的最好途径, 各国应考虑采用。
综上, 随着internet技术日渐成熟, 人类进入以IT产业为基柱的新经济时代, 越来越多的交易以电子商务的形式进行。事实上, 电子商务已成为现代人经济生活的一部分, 成为现代经济和商业的一种不可或缺的工具, 尤其是在国际贸易中, 电子商务合同发挥着越来越重要的作用。要使电子商务活动走上规范化道路, 取得长足的发展, 就必须使用法律对其进行规制。对国际电子商务合同的立法规制是一个漫长的过程, 但是随着电子商务的发展, 国际电子商务合同的法律全球化将是必然的趋势, 也只有这样才能促进国际电子商务更加迅速的发展。
参考文献
[1]R O BER T N D.UN CITR AL Model Law on International Com mercial Conciliation:From a Topic of Possible Discussion to Approval by the General Assembly[J].Pepperdine University School of Law, Spring, 2003, (3) :521-527.
一、预约合同的含义
预约指的是与本约相对应的一个概念。各国的民法对预约都没有一个准确的界定，我国的预约概念也仅仅是存在于学理上。预，即为预备，而此处的“约”可以认为是契约，从字面上看，预约是指一个预备性契约。是当事人双方为了将来订立契约或协议而达成的协议。通常我们认为，预约是指当事人双方达成的，将来订立一定合同的一个合同。而与此相对应的，本约是在合同当事人间成立的正式契约，它是预约履行的结果。从概念中我们不难看出本约和预约有着密切的联系，预约是在本约的缔结过程中产生的，而预约进行的结果就是本约的订立。由于在订立本约的过程中，双方进行不断深入的磋商，最后虽然未能达成本约，但是双方的关系相比于普通两个个体之间更为密切，这时就有必要把这种关系确认下来以便下次进行进一步磋商时不必从头开始。由此可以看出，当事人订立预约的本意在于将来订立本约，同时订立本约也是当事人双方在预约中的主要义务。
对预约合同的定义，英美法和大陆法有不同的观点。这主要是因为英美法系和大陆法系对合同的理解有所不同，大陆法系中，合同指的是债的一种，而债是一个上位的概念，在这个概念下面，合同，侵权等是债的产生原因，因此合同不是由法律直接强加给当事人的，而是在受约束的当事人之间的协议中产生的，因此在大陆法系中，预约是指当事人双方就将来达成合同的一个协议，这种说法难免有排除了单方预约合同的嫌疑；而英美法的传统理论认为，诺言在合同中居于非常重要的地位，因此在预约的认定方面，认为预约是一方或双方就将来达成合同的一个允诺。由于我国在立法传统上属于大陆法系，同时认定预约为双方的协议也有利于我们区别预约和其它相似的单方意思表示，所以本文认为预约应当为当事人双方就将来达成本约的协议。尽管订立预约的目的是为了达成本约，但是不可否认的是，预约是一个独立的合同，有其独立存在的价值，它本身也具有合同的一般属性。并且其中包含着双方当事人的期期待利益，所有有必要厘清双方在预约合同中的权利义务，同时当一方违反预约合同也有必要承担相应的责任。
二、预约合同的立法的必要性
诚实信用原则和公序良俗原则我国民法的两个重要的原则，法律对社会生活的规范具有滞后性，对于法律中没有规定的法律现象，用这两个原则加以规范，是法律技术成熟的重要标致，同时这两者也是预约合同的重要法理基础。
我国对于预约合同没有在立法上给予承认，但我们依稀可以看到预约合同的影子，民法通则规定了附条件的民事法律行为，附条件的民事法律行为在条件成就时生效。其中附生效条件也就是附停止条件的法律行为与预约合同有许多类似之处，法国学者一开始就是把附停止条件的合同视为最初的预约合同，但是我们应当看到附停止条件的合同和预约合同是依据不同的标准对合同所作的分类，预约是相对于本约来讲的，是依据合同的目的所做的分类，而合同依据所附条件的不同性质，可以分为附解除条件的合同和附停止条件的合同。现实生活中许多合同在签订时缺少一些事实或法律上的要件，于是双方当事人签订一个附停止条件的合同，在条件成就后，合同始发生效力，这与预约合同非常相似，都是在正式的合同发生效力前双方当事人的活动，也都起到了促进交易的作用，但是两者的性质毕竟不同，不能同等对待。
另外我国合同法第四十三条规定了先契约义务，第六十条规定了契约义务，第九十二条规定了后契约义务。这些条款一起构成了合同附随义务的内容，另外合同法第四十二条规定了缔约过失责任，并规定了缔约过失责任的几种情形，这些情形也组成了预约合同的违约责任产生的直接原因。但是需要注意的是民法通则第六十一条规定的先契约义务，这里的先契约义务存在于合同本约成立这后的情形，不同于预约责任产生的情况。
在我国，合同法一向主张当事人合意即可形成合同，我国合同法也是基于此，吸收了国际通行的惯例，对要约和承诺的过程进行了详细的规定，对先契义务等合同附随义务也作了规定，但是预约合同方面我国的立法存在很大的不足，不难看出我国合同法一直倾向于将合同成立之前的谈判阶段看作是一个事实，也没有把合同作为一个过程来看待，对合同成立之前的过程的规范严重不足，另外，要约和承诺一直是我国合同法用来分析的工具，但是一直固守于此未免有些片面，因为要约和承诺对于预约合同的分析是十分无力的，而对于磋商过程中的恶意也只是含糊其辞。因为依照要约与承诺的模式来看，一方首先发出要约，另一方承诺，之后合同方能建立，但是现实生活中并不是每一个合同的成立都经历了要约和承诺这一阶段，预约合同便是一个例子，在预约合同存在的情况下，当事人订立合同仅仅是由于先前预约合同的存在。而在这种合同法的模式下，合同有效成立后，才对当事人双方存在约束力，而在要约和承诺阶段，合同尚未成立，无法以此为依据来追究对方的责任，只能诉诸侵权法，而侵权法上对受害方的举证责任是要求非常严格的，并且以另一方的过错为一般情况下的条件。为了克服这一尴尬局面，缔约过失责任得以被发现，这一事件归功于德国学者耶林，耶林在其主编的《耶林法学报》上发表了《缔约过失、契约无效与不成立时之损害赔偿》一文。此文提醒人们，缔约阶段并非法律调整的空白地带，在缔约阶段，人与人之间进行接触，彼此间应该负有注意和照顾的义务，并且履行此种义务对促进交易有重要的作用。但是缔约过失责任的适用条件较为严格，它虽然名义上称为过失，但奉行的是过错原则，以当事人违背诚实信用原则为前提，并且缔约过失对当事人来说是事后的救济，并且此责任成立与否依赖于法院对事实的认定，而预约制度则不同，这可以看作是私法自治的重大结果，比缔约过失责任可以更好地规范当事人双方在缔约过程中的行为，并且预约合同是促使双方积极地达成合同，从这点上来看，与缔约过失相比，预约是积极的，事先的措施，是当事人双方主动对自己权利的保卫，而不必仰仗于法院的认定。
