精彩的民事上诉状(精选11篇)
代理人:彭xx,xxxx律师事务所律师。电话:xxxxxxxxxxx。
被诉人:陈xx,男,生于1x5x年x月2x日,汉族,xxxx县人,住xx县xx乡文兴街x号。
因上诉人熊xx与被上诉人陈xx确认合同有效纠纷,上诉人熊xx不服xx省xx县人民法院(xxx2)盐民初字第x64号民事判决,认为一审判决没有正确解释和认定案件事实,适用法律错误,以致作出错误判决。为此,上诉人依法提出上诉,请求上级人民法院认真审查,依法改判双方于xxx2年元月21日签订《宅基地转让协议》,约定陈xx转让签约权有效。
事实与理由:xxx2年元月21日,xx乡人民政府公开出让玉屏社区关口新区建设用地,因被上诉人陈xx系该地老住户,按乡人民政府规定,限期内享有优先受让权。由于陈xx当时无钱受让建设用地,优先权将失去作用。为此,熊xx与陈xx于当日协商一致,签订《宅基地转让协议》,次日熊xx以陈xx名义向乡人民政府受让玉屏社区关口新区上排6x㎡建设用地,签订《国有土地有偿转让协议书》,向乡人民政府支付现金1xxxx元。随后,人民政府向熊xx出具了本宗土地的建设规划许可证、建设用地许可证及土地使用通知书等手续。
随着土地使用权价格升高,陈xx因利益驱动,阻扰熊xx对本宗土地的使用,并阻扰熊xx向人民政府申办《国有土地使用证》。人民政府也以有争议为由拒绝向熊xx办理《国有土地使用证》。
上诉人熊xx认为,熊xx与陈xx签订《宅基地转让协议》,名为宅基地转让,实为国有土地使用权受让优先权转让。合同交易的标的是与人民政府就土地使用权出让合同之签约权。人民政府出让国有土地,陈xx享有优先签约权。我们认为,这个优先签约权依法完全是可以转让的,可以交易的。熊xx与陈xx签订《宅基地转让协议》,转让陈xx可以与人民政府优先签订《国有土地使用权有偿出让合同》的签约权,完全是合法有效的。为此,熊xx向一审人民法院提起诉讼,请求人民法院依法判决:确认熊xx与陈xx于xxx2年元月21日签订《宅基地转让协议》,约定陈xx转让签约权有效。
一审判决认为,双方签订《宅基地转让协议》,约定陈xx将涉案6x㎡宅基地转让给熊xx,并因此判决此合同无效。误将签约权转让解释为土地使用权转让,一审判决错误之关键在于此处。
上诉人熊xx认为,一审判决最大的错误是对案件事实的认定出现偏差。本案需要审理的合同是陈xx与熊xx所签订的《宅基地转让协议》,而这个合同的交易标的也是人民法院需要审理确定的。上诉人熊xx认为,这个合同的交易标的是陈xx可以与人民政府优先签订《国有土地使用权有偿出让合同》的签约权,而一审判决却机械地认为是陈xx与熊xx之间的土地使用权转让。要知道,双方签订《宅基地转让协议》时,陈xx对涉案土地并没有使用权,但却可以与政府签订合同受让土地,享有优先签约权。从双方在《宅基地转让协议》签订之后,从履行合同的客观事实分析,双方合同交易标的仅为向人民政府受让土地使用权之签约权和优先权。
双方所签订之合同名为“宅基地转让协议”,但实际履行的内容,却是转让与政府签订土地出让合同之优先签约权。也就是说,出让土地使用权的是人民政府,而不是陈xx。陈xx转让给熊xx的,仅只是接受政府出让土地使用权之优先签约权而已。
一审判决以双方签订的合同——《宅基地转让协议》的表面形式确定合同内容,所认定的事实是机械的,错误的。应当结合双方对合同的履行过程和履行事实,确定合同的真实内容,还原事实本来面貌。
综上所述,陈xx与熊xx签订的合同——《宅基地转让协议》,其实际交易标的是陈xx可以与人民政府优先签订《国有土地使用权有偿出让合同》的签约权,对这个标的的转让,不违反我国法律规定,合法有效。一审判决对合同标的的理解错误,以致判决错误。为此,上诉人请求上级人民法院查清事实,依法改判决,确认熊xx与陈xx于xxx2年元月21日签订《宅基地转让协议》,约定陈xx转让签约权有效。
此致
昭通市中级人民法院
上诉人:熊xx
代理人:
一、民事附带上诉制度概述
在大陆法系的《民事诉讼法典》中, 都普遍规定了民事附带上诉制度。但各国 (地区) 对于民事附带上诉制度的概念却不尽相同。如法国学者[1]认为, “所谓民事附带上诉是指仅仅有被上诉人提出的诉讼主张”。又如日本学者[2]将其表述为, “附带控诉是指被指控人趁指控的机会把指控审判的范围向有利于自己的方面扩大, 并请求受诉法院审判其主张的申请”。再如台湾学者[1]是这样表述的, “附带上诉者, 当事人之一对于第一审判决中不利于己的部分提出上诉后, 被上诉人对原审判决不服, 请求废弃或变更第一审判决不利于己的部分, 而扩张有利于己部分判决的行为。”通过以上国家关于民事附带上诉制度概念的剖析, 笔者认为民事附带上诉制度是指当事人一方提出上诉请求后, 另一方当事人对一审判决中对其不利的部分, 在上诉期满后, 舍弃上诉权后或上诉被驳回后, 依附于上诉人的上诉程序, 在上诉人的上诉范围内请求法院撤销和变更对其不利的判决, 作出对其有利判决的上诉请求。从民事附带上诉制度的内涵中看出, 它与民事上诉制度不同, 有其独特的特征:
(一) 民事附带上诉制度具有依附性
既然说民事附带上诉制度具有依附性, 那么便有其依附的对象。附带上诉依附的对象则是上诉人提起的上诉, 大陆法系把它称为[4]主上诉, 之所以称为主上诉, 是从附带上诉的层面来讲的。严格来讲, 附带上诉的依附性具体表现在两个方面:第一, 附带上诉的提起依附于主上诉。附带上诉的提起要以主上诉的合法存在为前提条件, 只有上诉人提起了主上诉, 丧失上诉权的被上诉人才可以在上诉期满后依附于上诉人的主上诉提出附带上诉。否则, 被上诉人不可以提出附带上诉。第二, 附带上诉的存在依附于主上诉。主上诉不仅是附带上诉提出的前提条件, 而且也是附带上诉存在的前提条件。如果上诉人撤回主上诉或者主上诉被法院驳回, 那么主上诉和附带上诉一并不存在。
(二) 当事人诉讼地位具有双重性
主上诉是由上诉人对被上诉人提起的诉讼, 而附带上诉则是由被上诉人对主上诉人提起的诉讼。这样看来主上诉与附带上诉的双方当事人是重叠, 不同的是在主上诉和附带上诉中当事人的角色发生的变化。
(三) 当事人诉讼目的具有对抗性
主上诉中的上诉人与附带上诉中的被上诉人提起诉讼的目的均是希望通过二审程序撤销、变更不利于自己的部分, 作出维护、扩大或变更有利于自己的部分。如此一来, 两诉讼中的当事人便存在相反的利益要求, 从而使二者的诉讼目的呈现本质上的冲突性。
(四) 民事附带上诉制度的审理范围具有一致性
大陆法系大多数国家的《民事诉讼法典》对二审审理范围采取的是有限审查制度, 即二审审理范围为当事人上诉请求的有关事实和法律。而附带上诉制度依附于主上诉的存在而存在, 由此, 附带上诉的被上诉人应在主上诉人请求的范围内提出附带上诉, 不得超出主上诉的范围。从这一角度出来, 便很容易理解二者审查范围的一致性。
(五) 两诉在审理方式上呈合并性
附带上诉与主上诉应使用同一程序审理。一来附带上诉与主上诉具有诉讼地位的双重性、诉讼目的的对抗性以及存在与提起的依附性, 这都紧密的将二者联系起来。又从审理范围的一致性归结出附带上诉与主上诉应有相同的审理方式。再者, 附带上诉与主上诉使用同一程序可以减少诉累, 节省司法资源。
二、我国的现状
随着经济社会快速发展, 大量社会矛盾纠纷以案件的形式进入法院, 法院的民事审判工作面临案件数量大、涉及范围广、新型案件多、审理难度大等新问题, 民事诉讼法的规定在某些方面已经不能完全适应人民群众的司法要求, 需要引进新的制度来解决。而通过对附带上诉制度基本理论的探究, 我们发现其可以弥补我国民事诉讼某些方面的不足。但我国《民事诉讼法》未规定附带上诉制度。近几年即使在学者们高亢的呼吁下, 新修订的《新民事诉讼法》仍未采纳这一制度。
追逐我国上诉的足迹:
1.1982年《民事诉讼法》对上诉审采取全面审查原则。这意味着二审法院对一审的所有事实和法律重新审查, 不管被上诉人是否提出上诉, 也就不存在所谓的附带上诉。
2.1991年《民事诉讼法》对上诉审的审查范围进行了调整, 采取有限审查原则, 但是1992年最高院针对其作出的司法解释又采取了全面审查, 这在本质上发生了矛盾。附带上诉制度也就没有存在的余地。
3.1998年最高法院通过的《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》第35、36条对二审审查范围进行了界定, 但在这种规定下, 在一方提出上诉的情况下对被上诉人是不公平的。但我国现有制度不足以解决这一弊端, 从民事诉讼上诉制度的法理和诉讼实践所产生的问题来看, 大陆法系国家的附带上诉制度却可以解决我国的司法不足, 促进司法稳定。
三、附带上诉制度在我国的可行性
从民事附带上诉制度的概述中我们发现其可以阻止恶意上诉、提高诉讼效率、减少诉讼成本。结合我国诉讼实践的客观需求, 采用此项制度在我国是可行的, 具体表现在:
(一) 全面贯彻诉讼权利平等原则
诉讼权利平等原则也就是民事诉讼当事人有平等的诉讼权利, 即人民法院审理民事案件, 应当保障和便利当事人行使诉讼权利, 对当事人在适用法律上一律平等。在只有一方当事人提起上诉的情况下, 如果被上诉人没有在上诉期限届满前提出上诉, 则丧失上诉权, 换句话说, 对于上诉人的上诉, 被上诉人只能防御不能发起进攻。这有违诉讼基本理念, 而采纳吸收附带上诉制度则可以解决困境, 符合诉讼理念。
(二) 具有安定诉讼程序的价值
我国民事案件在一审法院审判后, 上诉率较比其他国家一直持续高温。其原因可以归咎于提起上诉的理由没有实质性限制。只要一方当事人对一审的判决不服, 就可以在上诉期限内向二审法院提出上诉。这样一来, 就可能导致上诉权滥用, 从而为一些当事人恶意启动二审程序创造了机会。而另一方当事人就可能在毫无准备的情况下放弃了上诉或错过了上诉期限。双方当事人为了避免这种情况的发生, 就先下手了强提起上诉。而采纳附带上诉制度就可以解决问题的根基。附带上诉可以使被上诉人在上诉程序中对因第一审判决不服部分进行救济, 这一方面可以使息诉的当事人有救济的机会, 另一方面也可以使恶意诉讼的上诉人卷入附带上诉程序中, 从而起到牵制作用, 使诉讼程序得以安定。
(三) 提供充分便捷的救济渠道
在民事诉讼法的现有规定下, 被上诉人为维护自己的利益, 可以在丧失上诉权后, 通过以下几个方面对自身的利益进行救济:
1.调解。被上诉人可以在二审法院的主持下本着自愿合法原则与上诉人达成调解协议。
2.发回重审。根据我国民事诉讼法的规定, 二审法院认定事实有错误或事实不清、证据不足的, 裁定撤销原审判决, 发回原审法院重新审理。
3.申请再审和申诉。被上诉人可以在二审法院审判终结后, 申请启动再审程序, 救济自己的利益。但是, 现行的救济途径不足以给被上诉人提供充分快捷的救济。因此, 可以增加附带上诉制度。而附带上诉的优点就在于快捷便利, 它可以把上诉程序与附带上诉程序合并审理。由此, 给予被上诉人充分快捷的救济需要。
四、结语
我国上诉制度的不完善在司法实践中产生的很多弊端意味着现行的上诉制度需要改革, 需要一个新的制度对上诉制度的不足填平, 而附带上诉制度就是一个很好的制度。它可以一方面保障当事人的诉讼权利, 维护司法公正, 又可以遵循民事诉讼的基本理念, 科学配置司法资源, 提高诉讼效率, 还可以有效的解决民事纠纷, 促进社会和谐稳定。由此, 我国移植附带上诉制度有其可行性, 附带上诉制度也应该进入立法者的视野。
摘要:民事附带上诉制度作为一项诉讼救济制度, 旨在保障被上诉人的合法权益。即在上诉人提起上诉后, 被上诉人可在上诉期满、放弃上诉权或者上诉被驳回后, 为了维护其合法权益, 保障其诉讼利益, 依附于上诉人的诉讼而提出其诉讼请求, 以此使其诉讼利益得以保障。本文以民事附带上诉的基本原理为出发点, 结合我国的上诉制度, 从而得出民事附带上诉在我国具有可行性。
关键词:附带上诉,现状,可行性
参考文献
[1][法]让.文森, 塞尔日.金沙尔.法国民事诉讼法要义 (下) [M].罗结珍译.1版.北京:中国法制出版社, 2001.07:1194.
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[5]常怡主编.比较民事诉讼法[M].1版.北京:中国政法大学出版社, 2002.
所谓诉讼请求,是指原告在起诉状中提出的要求法院解决的某个具体问题(具体纠纷)。可以这样说,诉讼请求如同在走路之前先确定到达的目的地,如果目的地确定错了,随后与此有关的一切努力则都是无用功,即使在中途发现错误后纠正,也要事倍功半。
诉讼请求的选择要考虑是否有法律根据
只凭想当然地认为自己有理而并不清楚自己的这一请求是否有法律根据,即贸然提出诉讼请求,其结果只能是以官司的败诉而告终。如报纸上刊登过这样一个案例:王某在2006年10月与赵某订立一份房屋买卖合同,双方约定王某以15万元的价格买下赵某的一套房屋,并约定在王某交付房款取得房屋后,赵某在一个月内办理好房屋产权证和土地证过户手续。在王某按合同约定履行自己的义务并取得房屋后一个月内,赵某办好了房屋产权证却未办土地证,赵某以种种理由推托迟迟不办。在这种情况下,王某将赵某告到法院,要求法院确认买卖合同无效,被告返还购房款和利息并赔偿因被告的这一行为给自己造成的损失。法院审理后认为,双方的房屋买卖合同没有约定办理土地证为合同生效条件,办理土地证只能认定是合同约定的随附义务,而随附义务不履行,不影响合同的效力。因而驳回了王某的诉讼请求。败诉后的王某在明白人的提醒下,以解除与赵某的房屋买卖合同,要求退还购房款和利息并赔偿经济损失为诉讼请求再次起诉,这次法院支持了他的诉讼请求。
法官点评:同样的事实仅仅因为诉讼请求不同,结果便迥然不同。因为合同有效,你要法院确认无效就没有法律根据:而要求解除合同则有法律根据,自然会得到法律的支持。类似的情况还有:男女青年恋爱分手后,一方向另一方讨要青春损失费的:患者听信了包治某病的医疗广告后前去治疗,因治疗未达到广告宣传的效果,以医疗侵权为由提起诉讼要求赔偿的,等等。因为青春损失费并不是法律所确认的损失:而包治某病属于医疗合同的内容(未治好是违约行为),在不能证明医方在具体治疗中有违反法律、法规、规章和医疗常规的情况下,要求医方承担侵权责任就没有法律上的依据。
诉讼请求是选择侵权还是违约至关重要
有时原告既可以提起侵权之诉也可以提起违约之诉,但原告在没有认真分析其中的法律关系和具体事实的情况下,想当然地提出自己的诉讼请求,其结果是可想而知的。我们还是举一个实例来说明吧:中央电视台在2005年11月26日的《今日说法》节目中播出这样一个案例:杭州一女乘客晶晶在乘坐出租车时,因车费问题和出租车司机发生争执,被出租车司机勾海峰杀死。勾海峰因犯故意杀人罪被法院判处死刑。晶晶的父亲以出租车的车主倪德华侵权为由诉讼到杭州市人民法院,要求车主赔偿损失66万元。法院经审理后,驳回了晶晶父亲的诉讼请求。节目主持人撒贝宁引用法律专家的话说:“如果原告不是以侵权为由,而是以与被告之间存在运输合同、被告违约为由提起诉讼,向被告提出赔偿,情况就会大不一样了。”主持人撒贝宁所说的实际上是这样一种情况:原告如果以被告违反运输合同给其造成损失为由提起诉讼的话,就可以要求雇佣出租车司机的车主进行赔偿,因为车主显然是运输合同的一方(车主雇佣驾驶员勾海峰)并且车主也是有赔偿能力的。但原告却错误地选择了侵权的诉讼请求,因为该案的侵权行为人已经构成了犯罪,犯罪行为显然不能认为是属于职务行为,只能是犯罪人本人对自己的犯罪行为承担一切法律责任,其犯罪行为和雇佣其开车的车主没有关系;而本案的被告人因犯罪已经被法院判处了死刑,又没有赔偿能力。在这种情况下,原告要求车主赔偿的诉讼请求自然就得不到法院的支持了。
法官点评:在当事人之间存在合同法律关系时,一方当事人违约同时又违法,给对方当事人造成人身或者财产损失,受害人都会面临选择违约之诉还是侵权之诉的问题,这就要学会如何选择有法律根据、有证据支持等请求,以最终使被损害的权利得以补偿。
诉讼请求的选择要考虑证据证明的难易程度、胜诉后权利实现的难易程度等因素
如果有多种诉讼请求可供选择,就要考虑自己在证据方面是否能予以充分的证明,因为根据“谁主张、谁举证”的举证原则,再好的诉讼请求你证明不了都无济于事;在可选择的诉讼请求都可以胜诉的情况下,则要考虑胜诉后其权利实现的难易程度,等等。举一个自己经办过的案件:青年农民李某(男,24岁)到某医院开设的特色门诊治疗痤疮,该医院的广告承诺:治疗两个疗程(一个月)后,60%的人可治愈,40%的人会明显好转,如果没有明显好转则退还医疗费及往返交通费。李某在该门诊部治疗两个疗程后,其病症不仅没有明显的好转,而且脸上的痤疮比以前还多了,并有痛痒的感觉(以前没有)。李某找到医院负责人要求其履行承诺,即退还李某已支付的医疗费及往返交通费。医院则认为李某的情况属于特异体质所致,只同意半价再给李某治疗两个疗程。根据李某提供的案件情况,我向他指出,本案可以提起违约诉讼,也可以提起侵权之诉,提起侵权之诉时才可以要求赔偿精神损失,但提起侵权之诉,我方证据不足,对方恐怕也能够证明自己在治疗过程中没有违法行为,或者病情没有好转与其治疗没有因果关系,这样,我方就得不到任何赔偿;而如果提起违约之诉,我方则可以证明对方有违约行为,有把握要求对方要承担违约责任,即履行承诺。原告听从了我的意见,向被告医院提起了违约之诉,结果在法庭调解之下,最后双方达成了调解协议,对方当庭返还了1200元医疗费。
有时在两个以上的诉讼请求中都有证据证明,也就是说其诉讼请求都可以得到法院的支持,这时要考虑哪一项请求更有把握实现或者说更容易实现一些。例如,居民王某家住二楼,一楼是商业用房,房主将该房租给一李姓个体户开饭店用,李某制作了一个大牌匾安装在饭店门厅的上方,挡住了王某家窗户的一半,双方多次协商未果,王某因此曾多次找市容管理部门,市容管理部门不但未予解决,最后还给李某颁发了悬挂牌匾的合法手续。作者在对此案进行分析后向王某指出,本案可以通过行政诉讼解决,也可以通过民事诉讼解决。如果选择行政诉讼,最终解决还要靠行政机关(王某说李某在市容管理部门有关系),解决起来可能会有一些麻烦,要慢一些。最后,王某听从了作者的建议,选择通过民事诉讼来实现其权利,法院以相邻权案件立案后,判决被告李某在判决生效后七日内排除妨碍一拆除遮挡王某窗户的牌匾。判决书生效的第五天,李某就自行拆除了遮挡王某窗户的牌匾。
法官点评:原告提起诉讼的目的,是要实现自己的权利,这不但取决于法院能否判决自己胜诉,还取决于被告方是否有承担法律责任的能力以及承担法律责任的诚意等因素,这都是在诉讼请求选择中应当考虑的。
在诉讼请求中提出的赔偿数额要适当
在赔偿数额的请求中,尤其是在精神损害赔偿的请求中,请求人往往以为精神损害没有具体数额上的限制,就尽量多写一些,总以为是多多益善。根据作者多年办理法律实务的体会认为,这样做是不明智的。这不仅不利于诉讼请求的顺利实现,反而会带来不利后果:一是要多交诉讼费用,二是可能引起法官和对方的反感,给人以“狮子大开口”、甚至无理取闹的印象。就精神损害赔偿诉讼来说,正确的做法是比通常应当得到的数额略高一点,以利于在调解中进行适当的让步。
总之,诉讼请求是民事诉状中最为重要的部分,这是原告处分权最集中最典型的表现,法院只能根据原告的诉讼请求进行审理和判决,既不能遗漏原告的诉讼请求,也不能超出原告的诉讼请求。诉讼请求既是一个写作诉状的技术问题,更是一个法律问题。提起诉讼的原告应当在认真分析和把握争议的法律关系、能收集到的证据和对方当事人赔偿能力等基础上,审慎地作出选择。
被答辩人(上诉人):药xx,男,。。。(其它信息略)
答辩请求:
驳回上诉,维持原判。
二审诉讼费由上诉人负担。
事实和理由:
xxx年x月31日,西安市xx区法院就药xx诉答辩人名誉权纠纷案公开宣判。
答辩人认为,一审判决认定事实清楚,适用法律正确,审判程序合法,判决结果公平公正。
一审开庭当天,药xx曾经公开对一些媒体(比如xxx)表示,他的社会评价是正面的。
一审宣判后,药xx也曾经公开对一些媒体(比如中国xxx报)表示,xx区法院的判决公平合理。
一审宣判后,尽管判决尚未生效,答辩人立即在自己的微博、博客里公开向药xx道歉,并声明可以根据药xx的要求删除微博。至今,虽然没有得到药xx的响应,答辩人只好根据一审药xx向法院提交的材料,再次删除了更多微博。
一审宣判当天,药xx通过微博表示,他认为张妙家人张平选、王辉等人与他2x万元遗赠纠纷案系答辩人挑拨、撕裂两个家庭的结果。因此不同意与答辩人和解、调解
——“现在这2x万也被你父母不知出于何故退回来了,我们也会把这2x万用专门的账户存着留待你的父母和孩子将来确实需要的时候再来拿,因为这是药xx最后的愿望,做父母的一定会去完成。张妙,你放心吧,我们一定会尽全力帮助你的父母和孩子,愿你早日安息,落土为安!”
是药xx自食其言还是答辩人挑拨诉讼,人们自有公论。
药xx被处决后,药xx公开在微博上号召人们对其“大骂”,并且认为大骂对其有安慰作用。请看——
“我好无助,网友们你们就评论吧,那怕是大骂也好,什么声音都是安慰。xxx1-x-x 1x:3x 来自新浪微博 ”
骂人虽然不文明,但有时也可以帮人治病,相当于是帮人进行“心理治疗”。比如《三国演义》中有这样一个故事,曹操患头风卧病在床,看见陈琳写的檄文,该檄文把曹操祖宗几代骂得一塌糊涂,曹操看后惊出一身大汗,头风顿愈。
药xx被处决后,药xx处于极度悲哀的心境。这种心境一方面是父子情深,另一方面是药xx本人对药xx罪行的严重性认识不足,对死刑的国家意义、社会意义认识不足。
此时,如果每个人都附和药xx的看法:药xx死得冤哪,死的比窦娥还冤哪!就是张xx“喊死”了药xx,没有张xx呼喊,药xx肯定可以活下来呀,等等等等……那么药xx就会越来越悲伤,说不定最终可能活活气死。相反,有人高声指责药xx几句,反而可以让他从悲痛情绪中挣脱出来。
现在,药xx斗志昂扬跟张xx打官司,这未尝不是好事。药xx也曾经对媒体表示,跟张xx打官司,成了他和爱人的精神支柱,他还准备将来撰写“一个杀人犯父亲的维权之路”,这些都表明,在药xx心里,战斗的意志已经代替了悲哀的情绪,希望已经代替了绝望,这对药xx夫妇身体健康是有好处的。
这个简单的道理,相信公安大学心理学教授李玫瑾也是不会否认的。
一些网友骂了药xx几句,答辩人了。
因为遭到药xx攻击——药xx让药xx的鬼魂缠绕在答辩人家周围,一时气愤不过,答辩人也回击了几句。
但这些都只是发生在网络上,在答辩人的微博、博客里面,跟纸媒体无关。
药xx还曾经对媒体表示,胜败已经无所谓,答辩人的微博删不删也无所谓,可见药xx提起上诉也只不过是想拿答辩人寻开心。
但是,鉴于药xx现在已经很开心了,一切都已经很正常了,因此也该明白适可而止这个道理了。一审判决已经很是照顾药xx了,答辩人也已经仁至义尽了。
综上,恳请驳回上诉,维持原判。
答辩人
上诉人:XXX,性别:X,X年X月X日出生。身份证号:XXX 名族:X,职业:XX,住址:XXXX。电话:XXX 被上诉人:XXX,性别:X,X年X月X日出生。身份证号:XXX名族:X,住址:XXXXX。电话XXX 被上诉人:XX财产保险股份有限公司,地址:XXX,电话:XX,负责人XX,职务:XX 上诉请求事项:
1、撤销XXX人民法院(2016)彭州民初字第1000号民事判决书对XX、XX、后续治疗费、残疾鉴定费的判决。
2、依法判决上诉人误工费XX、护理费XX元(X天*X元/天=XX元,XXX已付XX元)、医疗费XX元、后续治疗费XX元、鉴定费XX元,合计XX元。
3、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:
原一审法院适用法律上存在诸多错误,主要表现在以下方面。一审判决中关于误工费XXX元的判决错误。
1、根据《人身损害赔偿法律解释》第二十条的规定,误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
2、一审中被上诉人指出误工证明、工资证明无经办人签字,上诉人请求回单位请经办人签字,遭到法官拒绝。上诉人从事库房管理多年,有会计证、也提供了所在单位营业执照副本复印件。职业分类应该属于仓储,法官为何将其归于工资很低的服务行业。上诉人认为误工费应依据误工证明或相同相近行业工资标准进行赔付。按误工证明误工费为XX元,按相同相近行业误工费为XX元.二、一审判决中关于护理费XX元的判决错误。
1、根据《人身损害赔偿法律解释》第二十一条的规定护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。
2、一审确认护理费X元/天,不符法律规定护工费标准,应当按照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算(XX医院护理费为130元到180元)。请求法院工作人员到XX医院调查。法官判的是护理费还是护理补助费?为何与实际护理费差之千里。
上诉说明了上诉人在护理费方面已经做出退让,其要求于法有据,事实成立。被上诉人应赔付上诉人护理费XX元。
三、后续治疗费判决错误。
1、根据《人身损害赔偿法律解释》第十九条的规定医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证,结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的,应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额,按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费,赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用,可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。医院证明上诉人出院需休息X个月,XX月复查,院外继续治疗,加强营养,说明了上诉人身体未完全康复,发生后续治疗费的必然性。所以上诉人请求后续治疗费共计XX元于法有据,事实成立,要求的金额也非常合理。
四、残疾鉴定费判决有误。
残疾鉴定机构是由太平洋财产保险股份有限公司成都中心支公司指定并要求上诉人去鉴定的,上诉人实际支付XX元(有发票),在此次交通事故中被上诉人承担本次事故的全责,所以于法于理被上诉人都应该承担本次鉴定所发生的所有费用。
综上所述,一审法院在判决本案的过程中,对于赔偿误工费、护理费、后续治疗费、残疾鉴定费等赔偿项目及数额的计算出现明显错误和适用法律错误,结果显失公正,故上诉人不服,依法提起上诉,请求二审法院查明事实,依法予以纠正。
此致
XXX中级人民法院
上诉人:XX
上诉人:欧军燕,女,汉族,1976年5月10日出生,住深圳市红岗西村24-806号,身份证号码:440301760510152
被上诉人:深圳市吉大远望软件有限公司,住所地:深圳市南山区沙河西路西侧大冲综合楼第四层,
法定代表人:汪军,董事长上诉人不服广东省深圳市南山区人民法院7月10日的深南法民—初字第1034号民事判决,特提出上诉。
上诉请求:
1、维持原审判决第一项;
2、撤销原审判决第三项;
3、变更原审判决第二项为:被上诉人立即向诉人支付拖欠的工资人民币15009.41元及其补偿金人民币3752.35元;
4、判令被上诉人立即支会上诉人解除劳动合同经济补偿金人民币1元;
5、判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由:原审判决是一份事实不清,适用法律错误的枉法判决,必须予以纠正,其理由分述如下:
一、原审判判决认定事实不清。
(一)上诉人在被上诉人处的工作期间。实际上,早在,也就是被上诉人单位的筹备设立之时,上诉人就在该筹备组工作。4月,被上诉人成立后,上诉人也就成为被上诉人的员工。从此,上诉人一直在被上诉人处上班至205月31日。原审判决认定上诉人“……休产假至2005年4月并获批准,此后再未回公司(被上诉人)上班。”这完全错误。事实是,上诉人休产假至2005年3月份,就应被上诉人要求而提前上班了(因上诉人所在部门员工全部离职,无人接手工作)。上诉人恢复上班的第一件事就是与本部门留守员工孙竹梅办理工作交接手续(见《吉大远望员工离职申请表》(2005.3.23.孙竹梅)。在2005年5月,上诉人还因事假向被上诉人请假(见《吉大远望员工请假单》)。上诉人的工资卡的银行对帐单上清楚显示上诉人在2005年5月份仍然领取了部分工资(见《民生银行借记卡客户对帐单》)。上诉人的《离职证明》上写明上诉人的离职日期是2005年5月31日。上诉人的《吉大远望员工离职申请表》上明确显示上诉人的办理离职的时间也是2005年5月31日。遗憾地是,原审判决认定上诉人在2005年4月份再未来上班的所谓事实,竟然没有任何证据!原审判决如此胆大妄为地“认定”事实,其水平直逼秦朝指鹿为马的赵高了!本来,按照司法解释地规定,关于上诉人工作期间的证据,应由被上诉人来举证。但在原审判决“敢于负责”的睁眼说瞎话的“认定”之下,也给免了。原审判决的公正性,由此一斑而可窥全貌了。
(二)上诉人离职全因被上诉人的欠薪。被上诉人自20底就开始欠薪,而且还欠出了花样。被上诉人每隔一个月发一次薪水,即每奇数月发当月工资,偶数月的工资就欠着,拖着不发。被上诉人这样的花样无非是想利用劳动法中关于60日仲裁期限的规定,恶意欠薪,逃脱支付工作的义务。其性质极其恶劣。在上诉人于12月6日向劳动仲裁机关提起仲裁时,被上诉人已拖欠上诉人工资人民币15009.41元。即使面对如此明确的事实及实际的仲裁程序,被上诉人不是有错即改,而是仍拒不支付欠薪。上诉人在得不到欠薪,生活困难的情况之下,终于无法坚持,才在一审诉讼中提出了解除劳动合同关系的要求(见上诉人的《吉大远望员工离职申请表》)。原审判决却认为:“……由于被告(上诉人)在提出申诉前并非因原告(被上诉人)未按规定支付劳动报酬而被迫辞职,现被告已提出申诉要求解除劳动合同关系,属于被告主动提出解除劳动合同关系,……”。上诉人在仲裁申诉时还在被上诉人处上班,没有辞职或离职,竟然成为上诉人起诉时要求离职不是因为欠薪的理由。按原审判决的`逻辑:只要用人单位一欠薪,劳动者就必须立即提出辞职,否则就不能被认定为因欠薪而辞职。首先,法律没有类似欠薪辞职的时限规定。其次,原审决这样的逻辑也与事实相违背。原审判决难道不知道,居高不下的失业率,一再侵蚀着劳动者容忍的底线?原审判决难道也鼓励劳动者只要一欠薪就辞职的决绝维护方式?原审判决真正的意图,谁都知道是在为作为强势一方的被上诉人张目而已。按照法律的本意,只要存在着欠薪的事实,劳动者可以随时因此而提出辞职,法律没有设定时限。原审判决凭什么认定上诉人不是因欠薪而辞职、离职的?有证据吗?没有。看来,原审判决是不需要证据的。反正就这么认了,区区一个弱势的上诉人又能奈他几何!原审判决倒是把司法专横演绎得极传神。
二、原审判决错误适用法律
(a)对仲裁时间起算日的认定。劳动法规定的60日仲裁时效算是没有歧义。关于该时效的起算点,劳动法规定的是:“劳动争议发生之日”。何为“劳动争议发生之日”,在没有主法解释的情况之下,广东省高级人民法院的《关于进一步加强劳动争议案件审判工作的若干意见》应该是目前最权威的解释了。该《意见》第13条规定:“《劳动法》第八十二条规定的‘劳动争议发生之日’是指:
(一)用人单位明确拒绝支付工资之日或者承诺支付工资的期限届满之日;
(二)双方未明确工资支付期限的,劳动者主张权利之日;
民事上诉状是指民事诉讼当事人及其法定代理人,不服地方各级人民法院第一审民事判决或裁定,依照法定程序和期限,向上一级人民法院提出要求撤销或变更原判决或裁定的书状。
按照法律的规定,第二审法院收到上诉状后,应该依照法定期限与审理程序,对上诉案件再做细致、慎重的审查。因此,上诉
状既是不服一审判决的声明,也是第二审判决的依据,它将引起第二审程序,有利于保护一审败诉的当事人的合法权益。
(二)民事上诉状的特点
1.时效性
《民事诉讼法》第一百四十七条规定:当事人不服地方人民法院第一审判决时,有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。
2.针对性
民事上诉状必须针对第一审裁判认定的事实和适用的法律而写作,内容有极强的针对性。
3.阐述的完整性
上诉人要对一审中未能完全阐明的事实和法律依据进行叙述和论证,以避免由于阐述不完整而承担不利的法律后果。
(三)民事上诉状的格式及写作方法
1.首部
主要写明上诉人、被上诉人的基本情况。具体包括:当事人的姓名,法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称、案件的编号和案由。公民提起的上诉状首部一般比较简单,而法人或其他组织提起的上诉状首部一般比较复杂。
2.正文
这是上诉状的重点部分,内容因案情的不同而各异,一般包括以下几个方面的内容:
一是上诉请求。要明确写出上诉人不服原审裁判的具体内容,并提出上诉解决问题的具体要求。
二是上诉理由。上诉理由主要针对一审裁判在认定事实、适用法律或一审法院在审理程序上的不当之处,论证上诉人上诉请求的合理性、合法性。
三是列举有关材料,以使二审人民法院查证核实。
3.尾部
尾部用来依次写明上诉法院的全称、上诉人的名称、上诉日期,并在附项中列清主诉状副本和有关证据材料。
4.民事上诉状范式
用于公民提起上诉用的上诉状与用于法人或其他组织提起上诉用的上诉状,格式有些不同,下面只列用于法人或其他组织提起上诉的范式。
民事上诉状
上诉人(原审原告或被告)名称:
所在地址:
法定代表人(或代表人)姓名: 职务:
电话:
企业性质: 工商登记核准号:
经营范围和方式:
开户银行: 账号:
被上诉人(原审被告或原告)名称:
所在地址:
法定代表人(或代表人)姓名: 职务:
电话:
上诉人因××一案,不服××人民法院×年×月×日(××)××字第××号民事判决(或裁定),现提出上诉。
上诉请求:
上诉理由:
此致
×××人民法院
上诉人:×××
年 月 日
附:
上诉状副本 份
【 例 文 】
民事上诉状
上诉人:广东番禺市××镇人民政府
地址:番禺市××镇 邮编: 51146
2被上诉人:长沙××公司
地址:长沙市江东区樟木坝
邮编: 410007
案由:工程款结算纠纷
上诉请求:
1.撤销(99)穗中法经初字第 126 号民事判决;
2.判决按照原合同约定由上诉人以地抵顶工程款, 且上诉人不存在违约,判决上诉人无需承担违约金;
3.由被上诉人承担一、二审诉讼费用。
事实和理由:
上诉人不服(99)穗中法经初字第 126 号民事判决,主要有如下几方面:一为该判决没有认定原合同“××西线公路南路段铺水泥工程合同书”(以下简称《合同书》)的效力,片面否定了双方原约定的以地抵顶工程款的有效约定;二为上诉人根本不存在违约,被上诉人在起诉时也没有提出违约金问题,不应判决上诉人承担违约金,相反应追偿被上诉人的延误工期的违约金。
一、《合同书》以地抵顶工程款的约定系有效约定
被上诉人:刘xx 男 xxx年1月5日出生,汉族,住xx市xx镇xx村xx组1xx号,身份证号xxxxxxxxxxxxxxxx,电话:
上诉人黄xx不服xx市人民法院(xxxx)北民初字第2242号民事判决,提起上诉。
上诉请求:
xx市xx城小区1栋D单元605号房归上诉人黄xx所有。
事实和理由
一、xx市xx城小区1栋D单元605号房应属于上诉人黄xx的个人财产
xxxx年9月,黄xx生育儿子后,刘xx认为儿子不是其亲生血肉,是“野种”,夫妻开始争吵,还未满月,黄xx母子被遂出家门,无处安身,为解决食宿问题,黄xx向娘家人求救,最终其姐姐愿意出资(借款)45000元购买了以上房屋,暂时解决了居住问题,但被上诉人仍不肯罢休,多次找上门,不但多次殴打黄xx,还砸毁了黄xx新居的所有电器家具,黄xx被迫到乡下躲避,有家不能归。而在此期间被上诉人刘xx也在其老家里建起了一栋楼房。
上诉人认为,涉案的xx市xx城小区1栋D单元605号房首付款是自己的姐姐出资(虽然属于借款,但如果没有娘家人的支持,上诉人是没有能力购买此房屋的)的,是在夫妻分居期间购买,该房屋登记在其黄xx民名下,被上诉人不但没有任何贡献,参照新“婚姻法司法解释三“ 第七条婚后由一方父母出资为子女购买的不动产,产权登记在出资人子女名下的,可按照婚姻法第十八条第(三)项的规定,视为只对自己子女一方的赠与,该不动产应认定为夫妻一方的个人财产。”等有关规定,涉案房屋应认定为夫妻一方即女方黄xx的个人财产,一审时女方的姐姐也出庭证明了以上事实,一审法院判决女方的财产判给被上诉人刘xx完全不顾事实和法律规定,是对国家保护的妇女儿童权益的公然侵犯。
二、xx市xx城小区1栋D单元605号房屋即使认定为夫妻共同财产,也应该由夫妻双方共同协商或竟价取得。
上面说过,xx市xx城小区1栋D单元605号房应属于上诉人黄xx的个人财产,但一审法院直接判决:“三、...... xx市xx城小区1栋D 605号房屋归原告所有…….”
即使法庭不认可以上财产属于夫妻共同财产,对夫妻共同财产的处理,也应遵循我国《婚姻法》第39条明确规定:“离婚时,夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时,由人民法院根据财产的具体情况,照顾子女和女方权益的原则判决。”按该条规定,上诉人在一审时明确要求必须取得此房屋,而被上诉人并没有要求取得此房屋的所有权的表示,一审法院法官去越俎代疱,胡说什么女方已经同意把此房屋让给男方,真是岂有此理!作出了如此荒唐的判决也不足为奇了!
根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》“第二十条 双方对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时,人民法院按以下情形分别处理:
(一)双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的,应当准许;
(二)一方主张房屋所有权的,由评估机构按市场价格对房屋作出评估,取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿;
(三)双方均不主张房屋所有权的,根据当事人的申请拍卖房屋,就所得价款进行分割。”
因此任何一方要取得房屋的所有权必须进行协商或竟价,以决定房屋的归属!
综上所述,上诉人认为,原审法院判决认定事实不清、适用法律不当,为此,根据民事诉讼法的规定,特提起上诉,请贵院依法查明事实、正确适用法律,公平公正地分割夫妻共同财产。
此致
玉林市中级人民法院
上诉人:
第42条、第43条、第44条、第57条、第58条、第59条、第100条之规定,裁定如下:
一、责令被执行人赵铁狗从收到本裁定书之日起,立即给付申请执行人2.5元,承担本案诉讼费(受理费)650元。
二、如不履行,本院将扣留、提取、冻结、划拨被执行人应当履行义务范围的收入和存款,或查封、扣押、拍卖、变卖被执行人应当履行义务部分的财产。
三、被执行人孙忠波如拒不履行本裁定,本院将对其(或法定代表赵铁狗取拘留等强制措施,直至全部执行完毕止。
执行费275元,由被执行人赵铁狗承担。 本裁定不准上诉。
执行员 刘 峰
二〇xx年四月二十一日
上诉人(一审被告): 北京奇沃农业科技有限公司
法定代表人:杨德晨,职务:总经理
电话:***
被上诉人:(一审原告):北京市通州区永乐店镇农林服务中心 住所地:北京市通州区永乐店镇人民政府
法定代理人:钟兆启,职务经理
请求事项:
一、撤销通州区人民法院(2012)通民初字第10388号判决;
二、判令驳回被上诉人诉讼请求;
三、判令被上诉人承担一审、二审的诉讼费用。
事实与理由
上诉人因不服通州区人民法院(2012)通民初字第10388号判决提起上诉,认为一审判决存在事实认定不清、法律适用错误的问题,故依法向贵院提起上诉,请求贵院查清事实,正确适用法律,依法做出公正判决。
一、上诉人认为一审判决存在事实认定不清的问题。
原审法院对合同效力的认定,上诉人表示同意,但法院认为:“根据法庭查明情况,奇沃公司应当分别于2010年12月31日和2011年12月31日前缴纳下一年度的租金,但在农林服务中心按照双方约定提供租赁场地后奇沃公司一直未按期缴纳相应租金,且逾期已经超过合同约定的60日”的认定有异议。按照合同约定在租赁期间乙方在原场地上建设一栋面积为700平方米的二层办公楼并无偿提供镇农业服务中心办公使用,但所有权为乙方。乙方为无偿使
用人,属于利益享有方,但对方却承担较少的法律义务。上诉人一直没有拒缴租金的行为,事实是:一直以来,上诉人与被上诉人约定,将建设好的房屋拿出一部分作为被上诉人的办公用房屋(被上诉人曾经多次修改我方的建设、装修图纸可以证明其具有日后使用房屋的目的),用于获得政府支持、冲抵土地租金,但是,被上诉人为侵占上诉人已经建好的房屋所有权,故不要上诉人给的租金,而提出解除合同,以达到侵占上诉人房屋的目的。
二、上诉人认为一审法院判决存在法律适用错误的问题。
《合同法》第九十四条规定了合同解除法定条件,规定“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:
(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;
(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。
1、法律规定了被上诉人的通知义务。当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行,此即债务人迟延履行。根据合同的性质和当事人的意思表示,即使债务人在履行期届满后履行,也不致使合同目的落空。在此情况下,原则上不允许当事人立即解除合同,而应由债权人向债务人发出履行催告,给予一定的履行宽限期。本案中被上诉人并未提出书面通知。
2、法律规定当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。对某些合同而言,履行期限至为重要,如债务人不按期履行,合同目的即不能实现,于此情形,债权人有权解除合同。但是本案中上诉人当庭表明愿意支付租金,立即可以履行。故被上诉人的合同目的可以得到事项,故法院不应判令予以解除合同。
3、贯彻鼓励交易的立法宗旨。鼓励交易是我国《合同法》的立法宗旨。这类案件要严格掌握合同解除的条件,对不具备合同解除条件的案件,就不确认其合同解除的效力。如当事人一方违约的,只有达到“致使不能实现合同目的”的严重程度时,才可以解除合同。如果违约造成的后果并不严重,不影响合同目的的实现,就不要判决解除合同,使生效的合同尽可能得到履行,从而促进交易,增加社会财富。
本案中上诉人要求支付土地租金,合同目的可以实现,所以法庭不应判令解除合同。被上诉人行使解除权是显失公平的,之所以认为该条件是显失公平的,(一)是因为上诉人未付租金部分为15万元,解除合同后其建设投入300余万元均不能得到补偿,15万元相对300余万元而言,明显相差很大。上诉人仅仅因为未付15万元租金而导致最终损失300余万元,被上诉人却因此得利300余万元。
(二)是被上诉人出租房屋的根本目的是为了获得租金这一经济效益,而租金给付时间的迟延,被上诉人而言并不很重要,其可以得到房屋建成后无偿使用的目的,对于700平米的房屋无偿使用来见,区区15万元显然是太少了,仅计算700平方米的租金,恐怕也不止每年15万元,因此造成的后果也并不严重,不会因此造成被上诉人合同目的的落空。因此如果通过诉讼上诉人获得租金,同时合同继续履行,不仅能保持双方利益的均衡,而且也有利于维护社会稳定。
(三)是租金支付期限届满后,出租方应当要求承租方在合理期限内支付租金,上诉人没有书面通知上诉人支付租金,直接起诉请求判令合同无效,显然过于苛刻。因此对此案的处理应当是驳回被上诉要求解除合同的诉讼请求。
综上所述,原审判决认定事实不清,适用法律错误,请求依法撤销原审判决,判如所请。
(签字页,本页无正文。)
此致
北京市第二中级人民法院
地址:
电话:
被上诉人:王x,男,汉族,身份证号:
地址:
电话:
上诉人甘xx因侵权纠纷一案,不服广东省东莞市第三人民法院(20xx)东三法民一初字第1767号民事判决,提起上诉。
上诉请求:
请求贵院依法撤销广东省东莞市第三人民法院20xx)东三法民一初字第1767号民事判决,依法审理改判。
理由如下:
被上诉人对上诉人的利益造成了损害。原审判决即认定了被上诉人有阻止生产的行为,却不判决赔偿。原审法院没有认清当时的事实,适用法律也存在不当。
一、原审判决认定事实不清.
1 原审法院认为公司停产是被上诉人造成,但上诉人不给查帐也有责任,所以不判赔偿。这是与事实不符合。上诉人从来没有说不准查帐,而且被上诉人老婆本身是在公司管财务工作。上诉人反对的是停产查帐,这将给公司的出货,资金周转造成问题,给公司的利益造成巨大的损害,甚至倒闭。相反,法律规定任何股东无权带外人到公司阻止生产查帐,如果强行停产就是侵害他人权益。
2 原审法院认为20xx年9月9日双方是自愿达成了股权转让协议。根本没有考虑当时签订协议的具体情形。本来上诉人认为双方对公司竞价,谁给的钱多谁就得到公司。上诉人只要求被上诉人出比协议更少的钱就可以把公司让给他,但被上诉人坚决不同意,否则就以要查账为由一直停止公司的生产。上诉人考虑到要尽快恢复生产以减少公司的损失才签订了这个被迫的股权受让合同,并不表示上诉人放弃追究被上诉人的侵权责任。
3 原判决认为公司有损失也是公司的损失,不是个人的损失,所以并非属于原告一人。但事实上,被上诉人把他的股权全部转让给上诉人,其转让款并没有扣除这些天停产给公司造成的损失。这些损失赔偿主张权也一并转让给了上诉人,上诉人是公司的唯一股东。
4 公司被迫停产,需变卖资产,委托书要求上诉人在场才能卖,并且要是竞价的方式。但是,被上诉人却只允许将其买给他的朋友李某,而李某也就是被上诉人带来阻止公司生产的其中一个人。
5 损害的数额虽然不能准确计算,但损害的事实明确发生。原审法院以不能查清准确的数额为由不判决赔偿与理不符。而且,有多人证明有十几吨的胶料是不翼而飞的,损害的数额范围应当可以通过调查计算出的。
二、原审法院判决不符合法理,对将来此类纠纷造成不良的社会后果。
首先,被上诉人纠集公司以外的人阻止公司生产。上诉人通过刑事法律的途径报案,公安机关由于不能介入经济纠纷不予解决。
其次,如果在民事诉讼中也对上诉人的举证责任提出过高要求,将导致权益得不到维护。因为在这中强制力阻止的情况下上诉人很难收集相应的证据。
原审民事判决给社会的提示就是,在被股东强行停止公司生产的情况下,刑法和民法都解决不了问题,只能以自己的武力去对付武力,这势必会给社会带来不安定。
综上所述,原审判决已认定了被上诉人阻止生产,这必然会给他人造成实际的损失,在损失数额不准确的情况下,也应当依职权尽量调查清楚,而不是做出简单粗糙的判决,这才不失社会公平与公正。
此致
东莞市中级人民法院
上诉人:
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