外资股权并购流程

外资股权并购流程（精选5篇）

外资股权并购流程 篇1

主讲人：邓永泉

引言：

先从题目讲，并购与重组有什么区别？我们老把并购重组放在一起，PE私募这两个都是一个意思，跟并购有什么情况？融资并购、VC、风险投资跟并购都有什么区别？

重组是目的，股权是手段，说话一定要注意方向，从自己往人家说，从人家往自己说，这是不一样的，比如我这个企业要进行重组，反过来，你是一个企业，我要跟你重组，或者你跟我说，你来重组我吧，这是重组，重组是目的。重组的方式有多种，比如改变股权结构这也叫重组，让新的股东进来，叫并购。大家一定要注意这个。

诉讼与仲裁的区别，我相信大家考研的都有这种体会，最怕的题就是30分、40分，题干非常短，下面留最大片的空白。我最不怕这种题，什么时候你们不怕这种题时，你们就成熟了，我最怕的就是问我一加一等于几。真正能把大题答好的，那是真正的功夫，可能你要跟客户讲并购重组，具体做股权并购时，不用考虑并购与重组的区别，但你谈业务时，就需要谈到这些，重组可以分立，不良资产剥离，合并，都可以，我没有特别研究过重组，因为没什么意思。

并购吸纳新的股东，改变它的股权结构，是重组的一种方式。

一、重组、并购与股权并购

刚才提到了PE跟股权并购，PE也好，私募也好，基金也好，甭管叫什么，跟有限责任公司、股份公司是对的，通过PE、私募组织投资主体，投资的一种方式用股权投资，叫股权并购。融资也是，增资扩股也是融资的一种方式，上下游的关系，没有那么复杂，不用并列起来。

并购与股权并购，非要硬分的话，还有外资资产并购，内资无所谓资产并购。外资资产并购是什么意思？表现形式是外国公司直接买中国内资企业，外商投资企业不属于外资股权并购和外资资产并购的范畴，因为那个时候，并购管理规定，适用范围是外国投资者股权并购资产、资产并购的内资企业，但不适用外商投资企业，大家一定要把每个法前面几条要了解，因为有些同学总是觉得前面那几条根本没用，离自己太远，这其实是你站的那个点层次低，一定要去看。一种方式直接买内资资产，比如买杯子，再另外设立一个外商投资企业，把买的杯子作为出资注入到新成立的外商投资企业里去，这是一种方式，另外一种方式是先设立一个外商投资企业，然后通过外商投资企业买这个资产（老师现场演练），这是外国投资者，境内叫目标公司，目标公司有一块资产，第一种方式是外国投资者买了目标公司的资产，用资产出资，比如成立一个独资企业；第二种方式是直接设立，它来买资产，这是外资资产并购。外资审批的根本意义在哪儿？即市场准入，什么让老外做，什么不让老外做，什么事必须跟中国人合伙做，就这三种情况，这是外资审批最根本的含义。

联想收购IBM笔记本电脑业务，那个叫业务，这儿说的资产等同于业务，是把整套业务买过来，但表象是买资产，比如说买笔记本电脑的业务，就是生产线，还有知识产权，市场渠道等，渠道包括工商也要买过来，大家千万不要小看，工商随地找，太容易了，其实不然，有很多行业都需要认证，各种各样的认证，供应方也有认证，所以要找到一个有认证的供应商不是一件容易事，大家千万不要认为我的客户是买家，就一定是买方市场。

如果你买这个业务，他把他的业务给他了，从外资审批市场准入的角度来讲，通过非股权的方式进入业务领域，这块也要来干预，装个法门，我感觉资产并购整个就是卡死一条你变通的道路，就好像外商投资企业再投资需要审批的问题，我说的审批是商务审批，如果允许了，就不需要审批，直接到工商局办变更。当我们谈一单股权并购类的业务时，只要是股权并购、投资类的第一类问题是钱在哪儿，钱在境内和在境外不一样，钱在境内到底是内资对内资，还是外商投资企业再投资，这不一样，我们做事一定要先把标准给弄好，盖房子要先把四肢弄好，我曾经跟一个世界非常知名的投行谈，问他们，小股东的权利保护你们有什么经验，你觉得应该怎么做？谈了很多，这种大公司的高管，你不把标准弄清楚，你给他的那些信息量没地搁，存不到硬盘里，只能放在内存里，放一会儿就烦了，大家一定要学会跟大公司的高管打交道，他们去买书，一定先在家里弄一个书架，然后买一本书，搁在书架上，不会先买一大堆堆在地上，然后再出去买一个书架，不会这样做，他觉得你这些话都能听懂，但不知道什么意思，因为他们的思维都非常复杂，跟计算机似的，弄一会儿就烦了。现在投行肯定是财务投资人，财务投资与战略投资有区别，炒股都是财务投资人，你被套牢你就成了真正股东，就是战略投资了，真正要做这行了。就是这个区别，财务投资就是钱进去，然后出来，一进一出就赚钱，财务投资人作为小股东跟公司的控制、小股东的风险控制，跟作为战略投资人的小股东风险控制是不一样的。一定要把标准和角度弄清楚，不要人家问你，在人家脑子有财务投资和战略投资两个不同的概念，你什么都不分，在那儿讲，他很耐心的听着，一会儿就会烦。

钱在哪儿？目标公司有没有国有资产，有国有资产一个想买一个想卖，未见得你能买到手，是否涉及到钱的审批，市场准入的可能性有多大，有些你看的投资财务，写得都没有问题，但就批不下来。

二、中国境内并购的种类

所有的这些东西都是我的原创，里面有点小问题你们要包容。（1）国内投资者（不包括外商投资企业及外资投资性公司）并购内资企业。我们说的并购是股权并购，股权并购与股权转让有什么区别？没有区别，是两种不同的说法。

（2）国内投资者（不包括外商投资企业及外资投资性公司）并购外商投资。外商投资性公司是外国的企业，外国的投资者达到一定条件之后，法条都有很明确的规定，根据中国法律设立的有外商投资的投资性公司，它的待遇、法律地位是视同外国投资者的，设定这种公司的目的主要是为了控股。

（3）外商投资企业 → 内资企业（4）外商投资企业 → 外商投资企业（5）外国投资者 → 内资企业（6）外国投资者 → 外商投资企业（7）外资投资性公司 → 内资企业（8）外资投资性公司 → 外商投资企业

其中第5个：外资投资者并购内资企业才是《并购管理规定》所说的外资并购。

三、外国投资者并购境内企业

10号文规定有三种形式：（1）股权并购（2）资产并购（3）股权置换

我们今天讲的是股权并购。

四、股权并购的法律意义

通过提这个问题，我想请大家注意到做什么事思维一定要稳定，一定要牢牢记住你在做什么，这不是一个容易的事，法律这门学科跟财务、会计和自然科学最大的区别是：其它的学科人家跟你说了你不一定懂（如果没有基础的话），但法律简单讲，说了就懂，这是法律最大的特点，做律师能不能在别人没想到时，你能够想到，别人想到一个，你能想到两个，甚至想得特别全，滴水不漏，这就是做律师的价值，如果你的客户是并购方，一定要让其成为合法的，可以行使股东权利的股东，我这么说不是让大家记住这个意思，而是你在设计整个交易架构且条款时，时刻记住这一点，做到这一点，我可以这么讲不容易，我始终强调思维的稳定性，谈判谈10个小时多么疲惫，自己接下来要谈什么，一定要非常清楚，如果你的客户是目标公司的股东，股权的转让方，你一定要确保他能够拿到钱。

关于并购方，比如说在这个并购过程中，尤其是外资并购都会有交易安排，这在实践中很常见。（老师现场演练）这是一个纯内资，股权有一部分被外资投资者给买了，这个股权并购到什么时候才真正在法律上落定？第一要有外资审批，然后工商变更，当然，是否有增资，工商变更跟外汇登记变更不一样，还有外汇的变更，大家一定要记住外汇，外汇在三四年中，律师开始逐渐关注，外汇最大的问题会在两个环节，第一目标公司购汇，中方把外方给买了，比如说一个中外合资企业，外方把股权卖给中方，中方要购汇，把股权转让价款支付到境外，外管局那块要审核，这块审核的要点我举一个小例子，曾经给一个外资房地产做一个方案，他们是一个中外合作企业，买卖的是权益，其实都一样，别的所做外资的律师，尽量为自己客户着想，设定交易条件是把股权转让的价款付到境外指定的账户，先做商务审批，然后付款，之后通过工商营业执照变更，拿来问我这样行吗？我说中方投资人去购汇，向境外支付股权转让价款时，外管局会跟他要一个文件，即已经变更的营业执照，一定要把标准、硬性的框架弄好，改变不了的东西一定要定住，然后再去设定交易价款，不要一厢情愿。设计一个交易框架，心里一定要记住，哪些东西是铁定变不了的。

谈判时尽量用客观的情况来跟对方谈。

第二环节：目标公司股权发生变动之后，做外债登记变更。第三个环节：目标公司将来结汇，外币在外汇账户里，用的时候去结汇，说得简单一点按营业执照范围来结，具体操作规程有几种方式，不在这种方式里，再没问题，银行不敢跟你做，现在资本金项下结汇也是在银行做，银行拿着这个文来对，你不用去外管局批，如果银行吃不准就要到外管局去问，外管局几个科长也拿这个文，没办法，因为外管是很严肃的问题，不是说人家水平是否高的问题，出了问题就是大问题，所以他们倾向于照搬照样。

外方是股权受让方，先并购价款，目标公司的中方股东拿到收款后（外币），转换成人民币，办这个手续结汇的单子后，然后在目标公司的外汇登记办一个手续拿到一个单子，这个是他作为目标公司外方股东的合法凭证。另外一定要做路演图，中方买卖方的权益如果做了路演图，第一步做什么，需要具备的条件是什么，如果一个一个去比对的话，就好像一步一步去做，就会发现还要经营变更的营业执照的问题，特别是大家没有经验时一定要做详细的路演图，这样就能发现未考虑到的问题。比如当你涉及先付款再做工商变更时，要看怎么付款，购汇时人家要什么，问到这一步时就会发现问题，交易的方案、框架不是双方能够完全想出来的，外资股权并购最大的特点之一就是政府的参与度特别高，谁说了算，就是律师说了不算。

五、股权并购的不同目的：财务投资与战略投资

在做股权并购时，我下面会讲，比如说财务投资人进来，他想怎么管理这个公司，怎么控制这个公司，往往是控制一些比较重要的财务性东西，所有的都要收签，一个企业开户行给他支付款项，比如说开支票、汇款等这些通知，他要看你留在银行的硬件，可能是签字、盖章，我前两天问了一下，多数都是签字的，刻人名章搁那儿也可以，但并不要求一定是人的名章。

要求银行双签，要求原来的股东做很详细的商业计划，就按照商业计划来走，制定商业计划要有发言权，甚至要有最后一票否决权，按照商业计划走。

六、股权并购的基本流程及要点

做股权并购时，我强调几个原则：第一，经济的为客户做，我特别反对律师费扩大化，因为在某个案子上，律师费扩大的话，这一生的职业如果做律师，能够挣到的律师费是你每单挣多少钱乘以你做多少单，增加每单单价，跟增加量，最后绝对值、乘积都要增大，最好是这两方面的增加，要关注最终的基数是最大的，一个好的律师如果让客户觉得很快把这单业务做完，就会愿意相信你是一个很好的律师，肯定是有别的活干，他还在等待。

Deal killer是决定一个交易否成的一个关键因素，比如说帮一个人买一个二手房，一定先去看有无产权，产权证上写的是否为他，是否为共有产权。第二能够提前的就提前做，能够同时做的就同时做，但不要提前得太早。这个我说的是经济原则，刚才讲的是效率，比如你并购一个公司，如果准备要变名称，一般都会提前准备一个问题单子让客户提前考虑，名称是否变，名称要变的话，到合适的阶段就会给你讲，同时做名称预先核准登记。第一步都不是法律问题，但作为律师一定要知道，如果理解不了商业，法律的东西做不好，不知道怎么做。

（一）确定股权并购的核心商业目标

（1）目标公司的资质。并购房地产公司要看他资质；（2）目标公司的核心业务及其资质（包括项目批文）；（3）目标公司的市场份额。（4）目标公司的市场渠道；

（5）目标公司的技术人员；多数指工程之类的，主要做具体技术，未见得是研发的，因为外资研发能力更强，但希望有一个稳定的技术团体，这个要保留下来，做股权并购一定要问客户，需要留哪些人。并购完了，被并购方一定要确保关键雇员名单，这些人一定要留着，这些人如果留不下的，可能就要有一个说法了。

（6）目标公司的管理人员；（7）目标公司的知识产权；（8）消除目标公司的竞争；

（9）进入目标公司所在的业务领域。这跟资质有关，有时候外资直接去投，虽然说是市场准入的没有限制，但很难进去。

这9个方面，要搞清楚你所做并购的核心商业目标是什么，这些目标时时刻刻记在脑子里，这样你不会忘。

（二）寻找目标公司，签订保密协议

（略）

（三）了解目标公司的基本情况（1）营业范围。如果要做的话，是否需要增项，比如说生产型企业是否需要加国际贸易，外资对整个并购完之后效益的产生，比如说几年之内达到收支平衡，收支平衡点英文叫“Break-even”，都有一个详细的计划，老外的特点是一定有个计划，没有计划他们不做事，哪怕计划是不太现实的，但也要先有一个计划、时间安排，哪怕是拍脑袋的，目的未见得是作为一个很现实的目标，因为有一帮人在工作，各个方面来，心里要保持共同的结构。可能刚并购的头三年，新的公司进行了调整，生产能力、创造利润能力不是那么强，海外的管理公司会跟他做一些代加工的业务，出口进口都会涉及到产生的利润。跨国公司财务运作的色彩特别强，很多时候赚钱、创造利润仅仅是手段，并不是目的，目的是让报表好看，这样的话，就会有资本运作的机会。

（2）股东出资；（3）公司年检；（4）公司资质；

（5）核心业务资质（包括项目批文）；

（6）核心资产权利状况，无论是知识产权还是房产。（7）财务状况；

（8）了解目标公司所在地的优惠政策及税收政策。三线城市有很多优惠政策，这些优惠政策会让你的客户在并购完成之后带来更大的收益。

（四）与目标公司初步洽谈 与目标公司（包括其股东，下同）初步洽谈，了解其寻求融资的意向。

（五）聘请外部咨询顾问

（1）律师费报；（2）律师与客户协商；

（3）律师与客户签订专项法律服务协议。

我给大家说一下外资股权并购律师费的报价，报价的方法。一个是固定的费用，第二种方法是小时费率，第三种是小时+上限（cap）。固定收费分阶段，比如说尽职调查是多少，设计方案是多少，开始起草股权转让协议、相关的法律付多少，签订了付多少。第四种是固定+小时，比如说修改文件，律师独立工作的时间，起草合同，做尽职调查，还有写尽职调查的文件、起草报告是固定的，律师会大概知道工作量，但不同的工作客户发生的工作量会不一样，包括法律咨询，另外是公司那边参与人数是否多。三是客户的风格，有的什么都让你出法律意见，花的时间也多，外资比内资花的时间都要多。

客户看这个时候，主要凭感觉，还有一个很重要的就是对你记小时。

第五是纯小时，第六是小时+Cap。关于纯粹以后小时，常见法律顾问很难接受，而且常见法律顾问的意义是稳定现金流，另外是市场占有率。有的工作是做市场，有的工作是做销售，做市场就跟做广告一样，只要不赔钱就行了，当然做广告肯定是付钱的，要知道任何一个业务是做销售还是做市场的，这两种做法完全不一样，要定位。完全小时的话，如果当成销售客户，有时候能不饶你就不饶你。

小时+Cap找你就多一些，敢于找你，特别是一开始阶段，跟那个差不多，固定+小时，一年不超过200小时，这200小时内会拼命找你。固定的会一直拼命找你。

（六）组成工作小组

（1）交易双方的人员：投资、业务、财务

投资跟财务有很大区别，比如说投资这方面人可能有财务背景，但不是专门做财务的，主要找目标公司找项目，对项目有一个基本的评估，跟投行的性质一样，很多是MBA背景。

（2）交易双方的外部顾问：法律、财务、税务 税务跟财务是同一个所，比如其它会计师事务所。（3）制订工作小组清单

当时可能有律师，也可能有客户那边的人，交易双方某一方自己的人会做一个工作小组的清单，那个清单有Excel表，有的直接用Word，参与这个交易，双方内部和外部的所有人员，是哪个单位的，头衔是什么，联络方式是什么，当然还有姓名等，列出来，这样的话，大家发邮件都能够群发，多数不会做这个工作小组清单，特别是进入中国很多年的，如果某一个客户他们能够给你做这个，说明这个客户比较挑剔。

所以大家一定要看工作小时单，再好的内容都需要一定的形式来表现，将人的形式都剥夺没了，就只剩下灵魂了，灵魂有人还不信，那就没了，一定要关注形式、过程，对外资来讲，尤其是大的外资公司，他们的理念程序是对的，通过这个程序得出的结果是可以接受的。

这些工作要做了的话，内资客户可能不一定说你特别麻烦，根本没必要，相反可能会觉得你真的很专业，还有回电子邮件，特别是对外资，别人给你发电子邮件，抄送的，在回复时一定要全部回复。

（七）了解交易背景，特别是影响交易结构的要素

（略）

（八）基本法律咨询

（1）市场准入。这个业务领域外资能否进入，进入的话，是合资还是合作、还是可以做独资，比如说房地产二级市场业务，外资就没办法进入。什么叫二级市场？房地产经济，你可以租着自用，但你不能转租。

（2）合法性。律师往往不考虑合法性问题，觉得这是一个当然的合法问题，如果说一个企业向借给个人钱，个人没还，企业起诉，有的法院可能直接移诉检察院。

在仲裁时能够把案情讲得非常清楚，非常可信，这是一种能力，以后如果是重点做诉讼仲裁的，也一定要做非诉，非诉有助于你在庭审时的陈述。事实为依据这一块法官你一定听律师的，怎么去讲，做非诉整个流程是否清楚非常重要。在起草合同时的合法性一定要高度重视。我所说的合法性出问题不是说明明一件违法的事你非要去做，而是写着，其中某个点。

（3）前置审批可行性。（4）公司形式。到底是做独资企业、中外合资企业还是中外合作企业？

（九）制定基本的交易框架，准备交易路线图

一步一步做，投资人与目标公司的股东签订框架协议，第一件干什么，第二件事投资人、目标、股东开一个共管账户，中间有一件事存入账户，再往下是尽职调查，股东的义务就是配合尽职调查，根据调查结果确定是否成立，这是在境外。再往下有两种可能性了，尽职调查结果符合双方约定，则公司要成立，如果不符合，释放共管的资金，然后设立，同时要签订境内的增资文件，通知境外转股，然后释放等这些，要写并购协议，就像我们上小学、中学写作文一样。

然后制定客户需要准备的文件及交易步骤清单。特别是对中国不了解的客户，内资客户也可以这么告诉他。流程图，第一栏写工作内容，第二栏写需要的文件，第三栏写主管机关，第四栏写会产生出什么文件，比如拿到了批复或基本证书，前面有一栏加上一个“大概需要的时间”，后面由谁来负责，由哪一方来负责，再最后一栏处于的状态是什么，是已经递上去了还是正在准备中，这是整个的。另外，拿报批文件来决定的，报批的文件准备的流程图，需要准备什么文件，需要准备多少份，是要原件还是要复印件，需要中英文还是只需要中文的，当然政府一般不要英文的，还有更重要的一栏是否需要公证认证，然后负责准备的人是谁，最后一栏所处理的状态，律师都准备完了，发给客户，客户签了，还是律师正在准备中，这些都准备好，最理想的是，有一个客户开始签完合同，把单子填好了，都丢给他。做非诉不要怕这些东西被别人知道，现在早就过了谁有个文本好像就能够怎么样，我们老祖宗就吃这个亏，秘方传男不传女，结果几千年之后，商标、知识产权全都让人家给搞走了，手里还是那种口口相传的技术，应该尽早的把很好的东西传播出去，让大家知道你的品牌，这些东西是为你取得品牌的，不是为你取得业务的，有了品牌自然就有业务。

全程路演（包括外汇环节），拿到营业执照恨不得是客户自己的事，结汇的事一大堆，即便不是你去办，你也要考虑。

（十）对目标公司进行初步尽职调查

初步尽职调查查什么？查Deal killer，关键要素。比如我做资产并购，有一个问题，异地经营问题。公司注册在这儿，他在另外一个区有一个工厂，生产实际是放在这儿，正在这办一个分公司，因为根据相关规定，异地经营最严格的是你注册在这个房子里，出这个房子经营就叫异地经营。什么叫经营？这是一个很大弹性的东西，注册在这儿，送货上门不算异地经营，出去做宣传那也不叫经营，但法律来讲，就是这样。这块又是一个区级的开发区，真能注册公司没有问题，但注册很多外资企业，但流程先到开发区管委会做什么样的考察，然后环保，再去考察、认证，真正出了什么东西就可以到工商局注册了。国外客户到底能不能注册公司？我不能跟他说你有很多公司都注册了，肯定能注册，如果这么说，律师挣不到钱。做律师是提供法律服务、收取律师费，客户在跟我们提法律问题时，提这种问题，你在心里说，这很简单，这还要问？思维一定要稳定、成系统、清楚。

（十一）第十一步

设计交易架构、起草交易要点，设计架构的同时，交易要点顺便写出来。准备投资后的目标公司商业计划，这个不是律师的工作，商业计划我刚才谈过，如果财务投资人进去之后，公司经营过程中，很多细节没有精力、能力去过问，但会要求目标公司准备出一份商业计划，定了时候就按照商业计划来做，如果商业计划发生变更，需要各方股东共同来确认。考虑董事会、监事会、总经理人选并核查其资质。我遇到过一个案子，目标公司的总经理是中国人，他也是股东，并购之后要让他仍然做公司的总经理，而且要做其中一个董事，报批时发现某年某月某日开了一间公司连自己都忘了，吊销营业执照，上了黑名单，他是法定代表人。

（十二）第十二步

1.与目标公司进行谈判，协商交易架构及交易要点 2.起草交易要点/意向书/框架协议

（十三）签订交易要点/意向书/框架协议

签订这些，对于外方来讲，需要董事会来批这个交易是否做，报告给董事会时，要有一个比较正式的东西，告诉董事会说，要做的话，会怎么做，一些基本的要点内容是什么，不然先跟董事会，董事会不批，他就没办法往下做，另外解决方案，先跟董事会说，我们按照A方案来做，董事会说行，跟对方谈，对方不接受在毙，那就很麻烦，当然董事会事先大概列一个条条框框，然后跟对方谈，谈得差不多再报告给董事会拿去批。董事会看这个东西，批完之后在往下进行。

（十四）第十四步

1.对目标公司进行法律、财务、业务尽职调查，全面查明目标公司的真实情况。业务尽职调查，有的没有这么一个专门的尽职调查，往往包含在法律方面或者不会在尽职调查报告中体现，但作为律师，一定对目标公司他所经营的业务、所从事的业务流程、细节的东西、利润点来源，一定搞得特别清楚，还有业务所涉及到的政府、证照等一定要清楚。

2.确定投资总额、注册资本、出资方式及期限、流动资金、营业 范围；准备可行性研究报告、进口设备清单。有时候到这个阶段挺难确定的，但至少要考虑。投资总额、注册资本、投资差的问题大家要关注，出资方式及期限跟他使用资金的需求有直接关系，还有流动资金的需求，一般并购一个公司，账上的现金未分配利润要还是不要。未分配利润要的话，并购价款的价格要高，直接并购完了之后，直接有流动资金可以用了。如果未分配利润你要的话，流动资金可以考虑得少一点，注册资本等这些都需要考虑流动资金的需求量和出资方式等。关于营业范围，有的律师不管营业范围，觉得那是商业东西，但营业范围一定要管。准备可行性研究报告，可行性研究报告在审批中不是那么特别重要，因为这是很商业的东西，但外资对这个事很重视，不能瞎写。进口设备清单，如果出资，要准备进口设备清单。

（十五）第十五步

根据尽职调查情况进行评估，决定是否继续进行交易及是否需要调整交易架构及交易要点。我刚才谈到的投资总额也可以再往后拖一拖，不是那么固定的。这是目标公司，他是一个特种行业的生产性企业，需要很多证照，这时候要并购，相反并购的方式，但一查完，并购外地企业，县政府根据纪要免了很多高管个人所得税，个人所得税是否方便企业代扣代缴义务，没有代扣代缴，税务局一般不会找员工要，要找代扣代缴人要，还有增值税也都免了很多，当时政府让他们收了一个效益并不好的国有企业，给他们低价钱的一块地，一块钱，账上记着就是一块钱，我们查完这几个方面，心里不踏实，就调整做合资，合资就是拿证照麻烦一点，这些并购证照留下来，而且我刚才说了要调整。

（十六）起草交易文件

交易文件有几种：

1.并购协议，有的律师写成股权转让协议也可以。

2.合资合同。合资公司叫合资合同，合作企业叫合资合同，如果是独资企业，只有一个投资人不需要合同，如果有两个外国投资者，还得需要一个合资合同。

3.公司章程。

4.其它。比如许可协议，经常是外方的关联公司给目标公司做一些知识产权的许可等文献，还有一些关联交易的文件。律师最重要的工作是确保文字表面，因为文字表面反映你真实要表达的意思，你不能说我需要这个字要表达的意思是什么，你没有这个权利创造，一定要用大家都认可的含义表达你们要表达的意思。

（十七）第十七步 1.与转让方就职工安置方案、交易文件及商业计划进行谈判。2.确定目标公司被并购后的名称，进行目标公司名称预先核准登记（如果目标公司不变更名称，则不需要进行名称预先核准登记）

3.确定董事会、监事会、高级管理人员的候选人，对其适格情况进行调查，最终确定人选

4.对目标公司资产进行评估。评估指的是目标评估公司的价值，股权并购都有一个评估报告，评估报告的目的是怕你贱卖了资产，但更深层次是怕你境外交易，A为境外的，B为境内的，目标公司是C，股权值100万，90万卖了，原有很多种，有可能在境外给你50万，这10万就转到境外了。实践中上下10%我觉得没问题，但最好不要评低了。

5.准备股权变更的报批文件：（1）并购方董事会决议案、公司设立证明、银行资信证明；（2）目标公司营业执照；（3）目标公司的公司章程；（4）目标公司股东会决议案；（5）优先购买权放弃声明；（6）债权人通知、公告、异议说明（资产并购）；（7）目标公司房屋使用证明（资产并购）；（8）外资并购审批申请书；（9）股权并购协议；（10）外商投资企业合同；（11）外商投资企业公司章程；（12）关联关系说明；（13）董事、监事、总经理名单；（14）董事、监事、总经理任命函；（15）董事、监事、总经理简历及身份证明；（16）法定代表人身份证明及照片；（17）外商投资企业设立申请书；（18）法律文件送达授权委托书。

（十八）第十八步 1.签订交易文件，确定商业计划。

外资股权并购流程 篇2

关键词：并购,股权定价,资产法,市场法

为适应国际形势的发展变化和兑现加入WTO承诺的需要, 自2001年起, 中国政府放松了对外资开放领域的限制, 出台了一系列相关法律法规。在这样的背景下, 国际社会许多大型跨国公司和金融资本开始大举并购国有企业。随着外资并购事件不断增多, 外资并购的范围不断扩大, 社会影响力不断增大, 在转让过程中国有股权是否存在流失的讨论也愈来愈引起人们的关注。有人提出“引资贱卖国有资产论”, 认为外资在参股时严重低估了国有股权的价值和发展潜力, 出现了国有股权转让价格偏低的现象。但也有人提出“贱卖有理论”, 理由之一是, 外资具有国际先进的管理理念和管理经验, 引进这些“战略投资者”可以促进国有企业的改制。可见, 外资并购中的国有股权定价问题已成为一个十分引人关注的问题。人们普遍关心的是:在外资并购中, 国有资产是否被贱卖?国有股权应该如何科学定价?如何体现公允价值和保证国有资产不流失?等等。如果不能解决外资并购国有企业中存在的定价问题, 那么外资并购国有企业将不可避免地面临两个问题:一是国民利益可能遭受损失;另一方面则是中国经济改革的成果可能会被外资占有。

一、外资并购国有股权定价现状及原因

实际上在外资并购国有企业的实践中, 股权定价高估和低估的情况是同时存在的。例如, 双汇集团是中国食品行业龙头, 仅其控股的上市公司双汇发展, 2005年度业务收入、净利润和每股收益就分别达到134.6亿元、3.71亿元和0.72元, 以其持有双汇发展35.72%的股权计算, 股票市值高达33亿多元。同时, “双汇”商标的品牌评估价值已达106.36亿元。就是这样一家被称为“利润奶牛”的大型国有企业, 其出卖给外资企业的价格仅20亿元。但是, 啤酒行业的外资并购活动大多溢价水平比较高。2005年, 美国AB公司以57亿元收购哈啤股权, 每股出价高出哈啤每股净资产的5倍。

外资并购国有企业的股权定价出现这么大的差异, 原因是多方面的。例如, 我国的资本市场发育不完善、国有企业产权交易不健全、涉及股权定价的政策法规相对滞后和模糊, 这使得外资并购国有股权的定价活动十分杂乱。另外, 国有企业的特殊背景和严重的委托代理问题, 还往往导致定价过程掺杂着一些非价格因素, 国有企业经理层、地方政府、中介机构、外商等都在其中扮演着重要角色。但是, 还有一个很重要的方面, 就是国内外股权定价方法的不同也会造成股权转让中的股价差异。

收益贴现估价方法是西方国家对公司定价的基本方法。而我国自1997年以来, 国有股权的转让价格基本上以每股净资产值为基础确定。将每股净资产值作为国有股权转让价格的规定, 来自于国有股权转让的有关法律规定。1997年7月, 原国资局和国家体改委联合发布了《股份有限公司国有股股东行使股权行为规范意见》, 规定“转让的价格必须依据公司的每股净资产、净资产收益率、实际投资价值 (投资回报率) 、近期市场价格以及合理的市盈率等因素来确定, 但不得低于每股净资产。" 2003年12月, 国务院办公厅转发国资委《关于规范国有企业改制工作的意见》, 再次强调, “上市公司国有股权转让价格不低于每股净资产”。由于这条政策红线的存在, 国有股转让时不得不按照这个最低标准进行, 每股净资产值成为国有股权转让不可逾越的“底线”。

随着资产价值法存在的诸多弊端逐渐暴露出来, 市场定价法开始引起相关部门的重视。2001年6月公布的《减持国有股补充社会保障资金暂行办法》规定, 国有股的定价应以市场方式为主。但是该规定缺乏可操作的实施细则或标准化、量化的匡算模式, 因而不具有可操作性。

2007年9月, 中国证监会在《上市公司非公开发行股票实施细则》中规范了非公开发行的定价机制, 规定以重大资产重组、引进长期战略投资为目的的发行和以筹集资金为目的的发行应采取不同的定价机制。2007年, 国资委和证监会联合颁布《国有股东转让所持上市公司股份暂行管理办法》 (简称“19号令”) , 规定以上市公司股票在特定时段的平均交易价格为基础来确定价格。该办法还规定, 上市公司国有控股股东拟采取协议转让方式转让股份并失去控股权的, 应当聘请在境内注册的专业机构担任财务顾问, 协助进行分析论证和调查工作。

在外资并购的过程中, 我国的国有股权转让定价存在两个主要问题:一是定价方法不够科学。我国国有股权转让价格的确定曾先后采取过资产定价法 (净资产值法) 和市场定价法。1997年以来, 我国上市公司国有股或法人股转让基本上都是以净资产值作为定价依据。这种不分转让资产优劣、不论转让比例大小、不计盈利前景好坏、不看进入门槛高低, 统统都以企业净资产作为定价依据的做法显然不够科学。2007年发布《国有股东转让所持上市公司股份管理暂行办法》以来, 我国彻底改变了之前以净资产值为依据确定股权转让价格的做法, 转而参考二级市场股价作为定价基础。但是, 由于我国证券市场尚不成熟, 股票价格往往严重偏离其真实价值, 并购价格在很大程度上受股票行情和市场价格的影响。因此, 单纯地使用市场化方法对国有股权定价难免有些偏颇。二是对于公司股权价值的内涵缺乏足够的认识。股权价值的核心在于因持有公司股权所带来的未来收益的现值, 它是以公司持续经营为前提的, 在资产价值的基础上, 综合公司未来盈利能力和发展潜力, 以动态的眼光评价公司的价值。净资产值定价法一般只考虑资产的账面价值, 而忽略各单项资产整合所带来的系统增值。系统的整体价值往往大于系统内各组成要素价值的代数和。公司作为一个系统或整体, 其整体价值要大于各项资产评估值相加的代数和。市场定价法虽然可以一定程度上解决上述问题, 但我国证券市场的不成熟性, 还会产生股票价格偏离其真实价值这个新问题。

二、外资并购国有企业的股权定价方法选择

在外资并购国有企业股权时, 政府出售国有企业的目标是决定价格的基础。如果从商人的角度看, 市场经济中的企业并购的确遵循利润最大化的原则。而中国政府不是一个商人, 向外资出售国有企业产权也不纯粹是商业行为。它服从于国有经济战略性重组的目标, 是国有经济退出竞争性行业的一种途径。在这种情况下, 政府出售国有企业要考虑的主要是出售的目标。如果出卖企业是为了解决企业的债务问题, 那么在解决债务问题的前提下, 价格可以适当低一些;如果主要解决职工就业问题, 在职工有较好安排的情况下, 价格也可以从低;如果是想要引进战略投资者, 使企业在并购后发展成为国际性公司, 在谈判其他条件较优的情况下, 价格低也是可行的。 结合我国外资并购国有股权定价问题的实际情况, 我们在国有股权定价方法的选择上需要注意如下问题:

1.在选择目标企业定价方法时, 要考察各种定价方法的可行性和适用性。

坚持国有股权转让定价的“市场化”是一个方向, 但也需要一个过程。在现阶段, 我们只能尽可能地提高“市场化”程度, 而不能完全“市场化”。

2.企业的股权价值既体现在资产价值上, 又体现在市场反应上, 更多地则体现在收益水平中。

因此, 对股权定价要从资产价值、市场反应和收益水平等方面综合考虑。

3.国有股权能否转让, 以什么价格转让, 在何时转让, 是多方共同参与博弈的结果。

各方的目的动机、谈判能力等都会影响到国有股权的最终定价。这就需要对定量评估的结果进行必要的定性分析和修正。

4.随着企业间的竞争日益激烈, 不确定性增大, 企业并购越来越着眼于目标企业的资源优势、核心能力及其在未来的战略中体现出的增值。

因此, 要深入分析外资的并购动机, 充分考虑国有企业拥有的各种战略资源, 合理估计国有股权的并购溢价, 并对国有股权的并购价值做出适当的调整。

参考文献

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[5].潘淡.外资并购热潮中的冷思考[J].财务与会计, 2007 (4)

外资并购协议控制 篇3

一、协议控制方式分析

“协议控制”（VIE）又叫可变利益实体(Variable Interest Entities)，是股权控制之外的一种企业控制方式。其是境外投资者在无法获取限制或禁止外资进入行业的经营牌照的情况下，或者获取经营牌照在经营上或法律上比较困难情况下，用一系列协议的方式，在不改变目标企业法定归属的情况下控制目标公司。其大概有如下系列协议组成：

1、管理及顾问服务协议。经营实体将聘请控制方或控制方操控的企业为独家商业服务机构，服务内容包括独家管理及顾问、客户管理及市场推广咨询、企业管理及咨询、财务咨询、员工培训等。为此，经营实体须向控制方或其操控的企业支付的顾问费用为等同于净利润的金额。自此，将目标企业的经营利润从目标公司转移到控制人；

2、股权质押协议。经营实体将所有股权质押给控制方及其关联企业；若未有控制方事先书面同意，目标企业不得将其股权削减、出售、再抵押，并且控制方有权获得已质押股权产生的所有股息；

3、购股权协议或期权转让协议。控制方拥有对经营实体的排他性独家收购权。只要中国法律许可，控制方有权在任何时候，以象征性价格或中国法律许可的最低价格，收购经营实体的股权。

4、业务经营协议。控制方全权代为行使经营实体的股东权利；经营实体各公司的董事及主要管理层人员将由控制方提名或任命；经营实体未经控制方事先书面同意，不得进行任何重大业务交易。

5、知识产权转让协议。控制方及其关联企业有权以象征性代价或中国法律许可的最低金额，收购目标公司所持有的知识产权；在收购以前控制方可无偿使用，禁止目标公司特许任何第三方使用这些知识产权。

通过一系列协议，目标公司的利润及其他经营成果、所有权益、经营权悉数掌控于控制人。目标公司虽是一个架构健全的经营实体，但已经完全受控于另外一方。一些企业控制其他企业的协议数量及名称可能不同，然而其从所有权益、1

经营收益、经营权及重大核心资产几个方面对目标企业进行操控的实质不变。尤其是通过协议的方式，掌控其牌照经营业务的本质不变。有些情况下，控制方不直接签订这些协议或者不完全由其自身与目标企业签订这些协议，而是通过控制方可以掌控的其他一个或者多个企业签订这些协议。

目前VIE的方式主要存在于几类情况：

1、境外投资人，通过设置外商投资企业，以外商投资企业与目标公司签订协议，通过协议控制目标公司。

2、境外投资者，直接与国内民营企业签订协议，通过协议控制民营企业。

3、一些内资持有者，意图在国外上市，期望把其所有的国内企业权益转移到其国外上市公司体系内。于是进行法律设计，使国内企业权益通过“协议控制”的方式转移出去。

二、“协议控制”模式合法性分析

在VIE案例中，虽然名称上、协议具体内容上会有不同，但基本上一个体系内的协议会把整个企业的核心权益控制在受控方。由于设计上的考虑，单个协议本身不会存在无效。每个单个协议，都是符合我国现行法律的规定的。

我国《外商投资指导产业目录》规定了禁止及限制外资准入的产业，如传媒出版行业、电信行业、武器制造等军工行业、邮政业、金融服务业等等。即便是境内企业在经营这些行业的时候，也通常需要获得国家有关部门的审批。VIE的产生主要基于外资试图进入国家禁止及限制外资进入的行业。

根据《民法通则》第五十八条规定，以合法形式掩盖非法目的、违反法律或社会公共利益的民事行为无效。《合同法》第五十二条也规定，以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益、违反法律行政法规的强制性规定的合同无效。

VIE模式的法理基础在于“契约自由”原则。当控制方通过协议方式对目标实体进行控制的时候，这些协议是控制方掌控目标公司的一个基础。而这些协议的签订，本身是尊重契约自由。然而，契约自由是有限制的，契约自由不能触及社会公共利益。违反法律法规及国家强制性规定，本身就是违反所在国家的社会公共利益，故而，我国法律也将这两条规定为无效。违反公共利益、违反法律行政法规及合法形式掩盖非法目，这是我国合同法对契约自由设置的三条红线。

然而，VIE模式是否越过了这三条红线？

自新浪通过VIE方式在海外成功上市之后，以VIE的方式，控制目标企业的实例从企业主体范围到产业领域都不断扩大。VIE的合法性与否的探讨，是从支

付宝VIE事件开始的。2011年6月21日，央行出台《非金融机构支付服务管理办法》规定，外商投资企业申请第三方支付业务，需要国务院审批。经股权转让后，支付宝的母公司是浙江阿里巴巴，浙江阿里巴巴是内资企业，其被阿里巴巴集团以VIE的模式控制，目的是为了通过这样的协议设计，使得支付宝申请第三方支付业务获批。浙江阿里巴巴以其与阿里巴巴集团的VIE协议违法为由，终止了与阿里巴巴集团的VIE协议，使得支付宝完全以内资企业的身份顺利拿到了第三方支付许可证。签订VIE协议，目的是为了获取国家有可能限制或禁止的经营牌照的审批。由于第三方支付业务并不属于绝对禁止外商投资企业进入的行业，其批准与否在于国务院。而此时，阿里巴巴VIE已经存在了。

那么对VIE的合法性与否分析就要分做两种情况。其

一、VIE所涉及经营是完全禁止外资进入的。其

二、VIE所涉及经营牌照存在着批准的不确定性或者相关业务是对外资进入没有明确规定的。

在第一种情况下，企业设计VIE的目的是规避我国外资法禁止性规定的，也是不符合我国社会公共利益的。此时，VIE体系下的协议，也必然是以合法形式掩盖非法目的。协议按照我国民法通则及合同法规定，当然也属于无效。

在第二种情况下，相关经营牌照只是限制外商投资企业进入的，不禁止外商投资企业申请，只是外商投资企业申请需要审批。出于审批结果的不确定性，外商投资企业通过VIE的形式，将相关业务剥离出单独进行审批。或者我国法律及政策对相关业务的外资进入没有明确的规定，外商投资企业设立VIE模式，避免经营风险。这两种情况下，VIE合同目的没有违法，合同也没有违背我国社会的公共利益（甚至实践表明社会公共利益反而经过这些经营方式获得很大的提升）和法律行政法规的强制性规定。此时，这些协议必然是有效的，终止VIE模式下得协议的行为，也是违反合同约定的。

《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的规定》第九条规定：“对于外国投资者并购境内企业，应从交易的实质内容和实际影响来判断并购交易是否属于并购安全审查的范围；外国投资者不得以任何方式实质规避并购安全审查，包括但不限于代持、信托、多层次再投资、租赁、贷款、协议控制、境外交易等方式。”VIE虽然规避了股权并购和资产并购两种形式，但从其实质内容上来看仍旧属于并购行为。故而，商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度的决定》将其列入安全审查的范围。在安全审查之前，VIE并不能够被确定

为违反社会公共利益或者国家安全，VIE模式又没有明确的法律规定，所以不能判定VIE的模式就是非法目的。照此观之，笼统的说VIE模式是非法的不可取。

三、总结

外资收购内资股权操作实务 篇4

2001年12月11日，中国正式加入WTO，标志着外国投资者可以在更大的范围内进入中国市场，并通过中国市场与国际市场进行竞争。而2003年4月12日起施行的《外国投资者并购境内企业暂行规定》，对外资并购的原则、程序、审批作出了相关规定，为外商在中国开展并购提供较具体的法律规范。其中特别引人关注的是，被股权并购的境内公司中国自然人股东，在原公司享有股东地位一年以上的，经批准，可继续作为变更后所设外商投资企业的中方投资者。而按照在此以前所有的有关外商投资法律法规的规定，中国的自然人不能与外国投资者合资或合作设立外商投资企业。而该规定无疑是对上述限制的一个很大的突破。

外国投资者并购中国境内企业有多种方式，可以分为：收购中国境内的外商投资企业或内资企业；收购中国境内的上市公司或非上市公司；可实行股权并购或资产并购。

上述各种并购方式虽然存在很多的共同之处，但由于被收购方的企业性质、组织形式等不同，也存在着一定的差别。

本文仅就外国投资者以股权并购的方法收购内资有限责任公司的做法作一介绍：

一、外国投资者股权并购内资有限责任公司前应注意的法律问题

外国投资者并购内资有限责任公司涉及产业政策、产业垄断的限制、劳务、海关、税务、知识产权、外汇管理等多个方面的法律问题，但首先应考虑前两个方面的法律问题：

（一）产业政策

外国投资者在中国进行并购活动前，首先应考虑该并购活动是否符合中国的产业政策。《外商投资产业指导目录》及《中西部地区外商投资优势产业目录》是调整外商投资产业最主要的政策依据。其中，有些并购项目是受限制的，如并购不得导致外国投资者持有企业的全部股权（如中药材种植、养殖；高等教育机构等）；企业被并购后，仍应由中方在企业中占控股或相对控股地位（如航空运输公司；综合水利枢纽的建设、经营等）；禁止外国投资者并购的企业（如转基因植物种子生产、开发，放射性矿产的冶炼、加工，邮政公司、期货公司的经营）。

当然，这些产业政策可能会随着时间的推移而发生变化，如：进出口商品检验、鉴定、认证公司曾经属于限制类项目，但不迟于2003年12月11日允许外方控股，不迟于2005年12月11日允许外方独资经营；也有可能因地域的不同而发生区别对待，如：低品位、难选冶金矿的开采、选矿业，在西部地区允许外商独资，而在其他地区仅限于合资、合作。

很多地方政府也制定了相关的鼓励性措施。如上海市制定的《关于外资并购本市国有企业的若干意见》中，鼓励外国投资者在引进新产品、新技术和新工艺，促进产业结构和产品结构调整等7个领域开展并购活动。

因此，外国投资者拟在中国进行股权收购时，必须首先明确该产业是否有准入限制，否则有可能遇到花费了大量的精力却不能获得审批机关批准的风险。

在对产业政策进行确认时，不仅应确认《外商投资产业指导目录》等产业政策规定，同时还应当向审批机构了解实际操作的可行性。例如，按照《外商投资产业指导目录》的规定，外商投资一般设备维修业是允许的，但是在实际操作中，很难获得批准。

(二)产业垄断的限制

根据《外国投资者并购境内企业暂行规定》，商务部及国家工商行政管理总局是审查产业垄断的主管部门，外国投资者在并购境内企业时，如涉及产业垄断问题时，应报经商务部及国家工商行政管理总局审查。

以上海市为例，如外商投资者股权并购后，关联企业、市场占有额、营业额达到规定限额时，应首先向上海市外国投资工作委员会项目审批处、上海市工商行政管理局公平交易处分别报送相关资料，并由上述两个部门分别上报商务部外资管理司、国家工商行政管理总局公平交易局反垄断处。但报送文件的种类及具体内容尚没有明确的规定，据了解相关部门正在就操作细则进行协商拟定过程中。

从目前外国投资者并购中国境内企业的实例来看，尚未有因涉及行业垄断而不被商务部和国家工商总局批准的实例存在。但若《反垄断法》出台并实施以及中国国内市场竞争的日趋激烈，在并购前采取谨慎的措施也是必要的。

二、外国投资者股权并购的程序

(一)谈判

在通常情况下，在对产业政策及垄断限制进行调查之前，外国投资者已经有了明确的一个或多个收购对象，在初步调查并排除股权收购的有关产业政策的障碍之后，外国投资方和收购对象之间即可进行谈判。

谈判的内容主要包括资产价值的评估、各方权利义务的协调。

1、资产价值的评估：

（1）资产评估的一般性规定。收购能否成功，最主要的因素是能否就股权的价值取得一致意见。通常情况下，按照《合同法》确定的当事人协商一致的原则，股权的价值可以由各方当事人协商解决，但在外国投资者并购境内企业时有特别的规定，即并购当事人应以资产评估机构对拟转让的股权价值的评估结果作为确定交易价格的依据。之所以有资产评估的限制，是为了防止各方当事人合谋，故意压低境内企业的股权或财产价格，从而变相地向境外转移资产。

（2）国有资产评估的特别规定。如外国投资者并购境内企业，导致以国有资产投资形成的股权变更或国有资产产权转移时，应根据国有资产管理的有关规定进行评估，确定交易价格。根据2001年12月31日财政部颁发的关于《国有资产评估管理若干问题的规定》，各类国有资产占有单位，在转让整体或部分产权（股权）时，应当对相关国有资产进行评估；评估的机构应具有国有资产评估的资格。

2、权利义务的协调。

就股权并购的问题，外国投资者与境内企业及其股东之间需要协商的内容很多，其中与法律事务有关的内容主要有：管理机构及利润的分配；债权债务的继承；劳务管理制度等。

（1）管理机构及利润的分配。如股权并购后设立的是外商独资企业，外国投资者可以自行决定公司的管理机构及营业方针，自行委派董事会组成人员，所获得的可供股东分配的利润也全部归属外国投资者，该外国投资者可以根据公司章程的规定，决定进行利润分配或进行再投资；如并购后设立的是中外合资经营企业，一般应当按照各方在合资企业中所占股权的比例，确定董事会人员的构成，分享公司的管理权限，所获得的可供股东分配的利润也应当按照各方的股权比例进行分享；如并购后设立的是中外合作经营企业，则合作各方可以通过协商的方式，约定合作各方在董事会中的人员组成、经营管理权限、利润分配方式等，而无须受到出资比例的限制。

（2）债权债务的继承。股权并购时并不导致原境内机构的主体消亡，因此，股权并购后存续的外商投资企业应继承并购前公司的债权债务。这与外国投资者以资产并购境内企业有明显的区别，发生资产并购时，由出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务，且出售资产的境内企业的债权人在法律规定的期限内，有权要求出售资产的境内企业提供相应的担保。如果被并购企业不能提供相应的担保，资产收购的计划将发生障碍。

（3）劳务管理制度。一般而言，外国投资者股权并购后，并购前的企业与劳动者签订的《劳动合同》应继续履行。因为，被并购企业的股东虽然发生变化，但该企业的法人主体并没有发生变化。

同时，根据相关劳动法律法规的规定，如发生“企业迁移、被兼并、企业资产转移等客观情况”时，企业可以解除劳动合同，并给予劳动者经济补偿。但相关法律法规中，并没有规定仅仅股东变化就可以作为解除劳动合同的理由。因此，一般情况下，外国投资者股权并购后，如果仅发生股权变化，并购后的企业不得单方解除劳动合同。

根据上海市《关于外资并购本市国有企业若干意见的实施细则》的规定，外资并购本市国有企业过程中，被并购企业与职工解除劳动关系终止合同、企业裁员及非过失性解除合同等所需支付的经济补偿，按照《上海市劳动合同条例》的有关规定执行。但上述规定中均没有明确地表明：股权并购时，企业可以单方面解除劳动合同。

所以，外国投资者在决定是否股权并购内资企业时，有关职工的安置问题是很重要的一个谈判内容，务必认真落实。

在完成上述谈判工作后，外国投资者与被并购企业及其股东应开始准备必要的文件资料，以便向相关的审批机关提出申请。

（二）申请

1、审批机关的确定

有权审批股权并购的部门为中华人民共和国商务部或省级对外贸易经济主管部门。除有特别规定的情况以外，商务部根据投资金额的大小，对商务部、地方审批部门的审批权限进行了划分。以上海市为例，外商投资项目投资总额为3000万美元及以上项目及增资后投资总额超过3000万美元的项目须报中央有关部委审批；对符合外商投资产业指导目录鼓励类且不需要国家综合平衡的项目，上海市人民政府可以审批并报商务部备案；国家有专项审批规定的外商投资项目则依据规定进行审批；上海市各区县政府及其他具有政府管理职能的外高桥保税区管委会、张江高科技园区办、钻石交易办、化工区管委会、国家批准的出口加工区管委会也可以在相应的审批权限范围内审查批准外商并购项目。

2、应报送的资料

外国投资者应根据股权并购所设外商投资企业的投资总额向审批机关报送申请文件。以上海市为例，外国投资者并购上海市国有企业，应提交下列文件：

(1)并购项目申请报告；

(2)被并购国有企业出让产权的批准文件；

(3)并购后所设外商投资企业的合同、章程及附件；

(4)外国投资者购买国有股权或认购国有企业增资协议；

(5)产权交易凭证；

(6)被并购国有企业最近的财务审计报告；

(7)被并购企业的资产评估报告及确认意见；

(8)被并购国有企业及所投资企业的《营业执照》；

(9)外国投资者的身份证明文件或开业证明、资信证明；

(10)被并购国有企业的职工安置计划（如国有产权转让后企业控制权转移或企业的全部或主要经营资产出售给外资的，并购双方应当制定企业调整重组方案和妥善安置职工的方案，并经职工代表大会审议通过）；

(11)需提供的其他资料。

（三）办理工商登记变更手续

被外国投资者股权并购的境内公司应向原登记管理机关申请变更登记，领取外商投资企业营业执照。原登记管理机关没有登记管辖权的，应自收到申请文件之日起10日内转送有管辖权的登记管理机关办理，同时附送该境内公司的登记档案。

以上海为例，经上海市外国投资工作委员会审批后，并购双方应在规定期限内，向工商行政管理部门办理申请变更登记手续。其中包括：

1、被并购方向原登记部门办理内资转外资手续，需提交如下材料：

（1）《企业法人变更登记申请书》；

（2）申请报告；

（3）上海市外国投资工作委员会的批复；

（4）营业执照正、副本，IC卡；

（5）需要提交的其他资料。

2、被并购方向外资登记部门申请办理变更登记手续，需提交如下材料：

（1）《外商投资企业变更登记申请书》；

（2）《企业名称变更核准书》（未变更名称的除外）；

（3）上海市外国投资工作委员会的批复和批准证书；

（4）产权交易凭证及《产权交易合同》（如涉及国有产权的转让）；

（5）被并购国有企业的评估报告及确认意见；（如涉及国有产权的转让）；

（6）并购方企业的开业登记证明；

（7）外国投资者的银行资信证明；

（8）企业合同、章程；

（9）董事会成员任职文件；

（10）董事身份证件复印件；

（11）住所和生产、营业场所的使用证明（土地使用证、房产产权证或租赁期限至少一年的租赁协议）；

（12）需提供的其他资料。

上海市工商行政管理部门在收到并购双方设立登记或变更登记材料后，应在10个工作日内发放营业执照。

（四）缴纳股权并购资金

根据1997年9月2日国务院批准、1997年9月29日外经贸部、国家工商行政管理局以第2号令发布的《〈中外合资经营企业合营各方出资的若干规定〉的补充规定》及《外国投资者并购境内企业暂行规定》，股权并购设立外商投资企业的，外国投资者应自取得营业执照之日起3个月内支付购买价款，最迟不得超过1年，且应按照实际缴付的出资比例分配收益。

但这两个规定也存在不尽相同之处，补充规定明确要求“控股股东在付清全部购买金额之前，不能取得企业决策权”，但暂行规定则无此限制。鉴于上述两个规定具有同等效力，因此，只能理解为：到目前为止，股权并购时，控股投资者在付清全部金额之前，不能取得企业决策权。但在实践中，该补充规定缺乏可操作性，原因在于公司经股权并购办理变更登记时，必须提交新一届董事会成员的名单，这就意味着公司变更后，有关公司董事会决议必须由新任的董事会成员决议通过，控股股东只要控制了董事会，即使在尚未足额支付全部购买金的情况下，事实上已取得了企业的决策权。

(五)办理后续登记手续

股权并购设立的外商投资企业，应在收到企业营业执照之日起30日内，到税务、海关、外汇管理等部门办理登记手续。

三、结论

根据汤姆森金融公司对跨国并购和中国国内并购总额的统计，中国在2002年吸收外资总额达527亿美元，居全世界之最。但是，以并购方式吸引外资的比例仅为5%左右。这表明，外资并购在中国具有巨大的发展空间。甚至有专家乐观地认为，外资并购方式将在3？5年内成为中国吸引外商直接投资的主要方式。

外资企业股权转让程序 篇5

前提：第一、申办条件：企业依法成立。

第二、材料齐全：

1、企业关于股权转让(zhuanrang)的请示及其主管部门或镇同意申报的意见(原件)；

2、企业董事会决议(原件)；

3、转让方与受让方签订的股权转让协议(原件)；

4、合同、章程相应条款的修改协议(原件)或新签的合同、章程(原件)；

5、受让方营业执照(复印件)。受让方如为境外个人，需提供其有效合法证件；

6、受让方有效资信证明(原件)，如为外文应附中文译文(原件)；

7、企业原投资者股权变更后的董事会调整成员的报告和新任董事的委派书(原件)及身份证明(复印件)；

8、企业批准证书正、副本(原件)和营业执照(复印件)；

9、如国有资产转让需提供资产评估报告，国资办确认书和国有企业主管部门书面同意的意见；

10、其他有关材料。

办事程序：受理→协调→审批→发文→换证(换证后企业必须在30日内到工商部门登记备案)

注意事项：

一、股权转让协议的订立

股权转让一般通过谈判订立股权转让协议进行。一般来说，股权转让协议应包括以下主要内容：

1、转让方与受让方的名称、住所、法定代表人的姓名、职务、国籍；

2、转让股权的份额及其价格；

3、转让股权交割期限及方式；

4、受让方根据企业合同、章程所享有的权利和承担的义务；

5、违约责任；

6、适用法律及争议的解决；

7、协议的生效与终止；

8、订立协议的时间、地点；

9、其他。

二、股权转让的审批

根据我国外商投资企业法律、法规的规定，外商投资企业转让股权须经有关审批机构批准才能生效。未经审批机关批准的股权变更无效。其中，中外合资经营企业、中外合作经营企业合营、合作一方向第三者转让股权，还须经其他合营方、合作方的同意。

三、其他限制性规定

外商投资企业投资者股权变更必须符合中国法律、法规对投资者资格的规定和产业政策要求。

依照《外商投资产业指导目录》，不允许外商独资经营的产业，股权变更不得导致外国投资者持有企业的全部股权；因股权变更而使企业变成外资企业的，还必须符合《中华人民共和国外资企业法实施细则》所规定的设立外资企业的条件。需由国有资产占控股或主导地位的产业，股权变更不得导致外国投资者或非中国国有企业占控股或主导地位。

除非外方投资者向中国投资者转让其全部股权，企业投资者股权变更不得导致外方投资者的投资比例低于企业注册资本的25％。

四、变更登记

企业应自审批机关批准企业投资者股权变更之日起30日内到审批机关办理外商投资企业批准证书变更手续。中方投资者获得企业全部股权的，自审批机关批准企业投资者股权变更之日起30日内，须向审批机关缴销外商投资企业批准证书。企业应自变更或缴销外商投资企业批准证书之日起30日内，依照《中华人民共和国企业法人登记管理条例》和《中华人民共和国公司登记管理条例》等有关规定，向登记机关申请变更登记，未按照本规定到登记机关办理变更登记的，登记机关依照有关规定予以处罚。

五、股权转让的生效

股权转让协议和修改企业原合同、章程协议自核发变更外商投资企业批准证书之日起生效。协议生效后，企业投资者按照修改后的企业合同、章程规定享有有关权利并承担有关义务。

六、股权转让不征收营业税