路政许可程序实施办法(精选6篇)
第一章总则
第一条为了规范我省路政许可行为,根据《中华人民共和国行政许可法》、《中华人民共和国公路法》、《公路安全保护条例》、《收费公路管理条例》、《广东省公路条例》、《广东省高速公路管理条例》、交通部《交通行政许可实施程序规定》、《路政管理规定》和省政府关于行政审批事项改革调整的规定,结合本省实际,制定本办法。第二条我省公路管理机构实施路政许可,适用本办法。
本办法所称路政许可,是指公路管理机构依据法定授权,根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其从事特定活动的行为。
第三条实施路政许可,应当遵循公开、公平、公正、便民、高效的原则。第四条路政许可工作,实行“统一管理,分级负责”的管理模式。各级公路管理机构不得越权审批路政许可。
第五条县级以上公路管理机构应当设立行政服务窗口,统一受理路政许可申请,统一送达路政许可文书和许可证件。
行政服务窗口应当建立工作台帐,从服务窗口进出的许可材料应当记入《路政许可工作台帐》(见附件1)。
第六条各级公路管理机构应当按照交通运输部的要求,统一执法标志标识、执法证件、执法服饰以及行政服务窗口的外观标识。
第七条下列路政许可信息应当在行政服务窗口公示:
(一)路政许可的事项;
(二)路政许可的依据;
(三)路政许可的实施主体;
(四)路政许可的条件;
(五)路政许可的数量;
(六)路政许可审批程序和期限;
(七)需要申请人提交材料的目录;
(八)申请书示范文本。
第八条路政许可的申请、受理、审批应当通过全省统一的路政信息系统办理。
第二章路政许可管辖
第九条各级公路管理机构负责所管辖公路的路政许可工作。
第十条路政许可管辖发生争议的,由争议的各方协商解决,协商结果报请共同的上级确认;协商不成的,报请共同的上级指定管辖。
第十一条上级公路管理机构委托下级公路管理机构实施路政许可,应当按照《中华人民共和国行政许可法》第二十四条的规定办理委托手续。
第三章路政许可事项及许可权限 第十二条下列事项为路政许可事项:
(一)因修建铁路、机场、供电、水利、通信等建设工程需要占用、挖掘公路、公路用地或者使公路改线;
(二)跨越、穿越公路修建桥梁、渡槽、涵洞、隧道或者架设、埋设管道、电缆等设施;
(三)在公路用地范围内架设、埋设管道、电缆以及设置电杆、变压器等类似设施;
(四)在公路建筑控制区内埋设管道、电缆等设施;
(五)利用公路桥梁、公路隧道、涵洞铺设电缆等设施;
(六)公路上增设、改造平面交叉道口或者拆除分隔带;
(七)利用跨越公路的设施悬挂非公路标志;
(八)公路维修需要封闭半幅以上公路路面;
(九)在公路用地范围内设置非公路标志;
(十)在公路两侧设置广告标牌设施;
(十一)超限车辆行驶公路;
(十二)履带车、铁轮车及其他有损公路路面的车辆上路行驶;
(十三)更新采伐护路林。
除上款规定的路政许可事项外,各级公路管理机构不得增设其他路政许可事项。第十三条下列路政许可由省公路管理局(以下简称“省局”)审批:
(一)国家高速公路网和省高速公路网的高速公路所有路政许可,但申请事项属于省政府令142号关于委托管理行政审批事项第十四项和下放实施行政审批事项第二十八项之规定的除外;
(二)超限运输车辆跨省、地级以上市行驶公路的路政许可,但申请事项属于省政府令172号关于下放实施行政审批事项第五项和广东省实施《超限运输车辆行驶公路管理规定》办法第二十三条之规定的除外;
(三)在国道、省道的普通公路上增设平面交叉道口的路政许可;
(四)利用跨越国道、省道的普通公路设施悬挂非公路标志的路政许可。
第十四条除本办法第十三条规定的路政许可外,其他路政许可由市、县公路管理机构审批。其中,国家高速公路网和省高速公路网以外的高速公路路政许可、国道的普通公路路政许可、跨县(区、县级市)的超限运输许可,由地级以上市公路管理机构审批;其余路政许可由地级以上市公路管理机构对市、县公路管理机构的路政许可事项进行分解细化并报省局备案。
第四章路政许可审批程序 第一节申请
第十五条公民、法人和其他组织申请路政许可,应当向具有审批权限的公路管理机构(以下简称“许可机关”)提出申请。
申请人可以到许可机关服务窗口提交路政许可申请,或登录广东省路政信息系统提交路政许可申请。
申请人申请路政许可应当如实向许可机关提交有关材料和反映真实情况,并对其申请材料实质内容的真实性负责。
第十六条路政许可申请人资格具体包括:
(一)本办法第十二条第一款第一项至第六项规定的路政许可,由建设单位提出申请。
(二)本办法第十二条第一款第七项和第九项规定的路政许可,由设置者提出申请。
(三)本办法第十二条第一款第八项规定的路政许可,由施工单位提出申请。
(四)本办法第十二条第一款第十项规定的路政许可,属收费公路的,由公路经营企业或受委托人提出申请;属非收费公路的,由该广告标牌设施所有人提出申请。
(五)本办法第十二条第一款第十一项规定的路政许可,由承运人提出申请。
(六)本办法第十二条第一款第十二项规定的路政许可,由车辆登记人提出申请。
(七)本办法第十二条第一款第十三项规定的路政许可,由更新采伐单位提出申请。第十七条申请人可以委托代理人提出路政许可申请。代理人代为提出申请,应当提交委托人出具的载明委托事项和代理权限的授权委托书,并出示代理人身份证。第二节申请材料 第十八条申请人提出路政许可申请时,应当提交下列身份证明材料原件及复印件:
(一)申请人为公民的,提交有效身份证复印件。
(二)申请人为法人的,提交《营业执照》或者《事业单位法人证书》、《组织机构代码证》复印件和法定代表人证明书。
(三)申请人为其他组织的,提交《组织机构代码证》复印件,没有《组织机构代码证》的,提交该组织合法成立的文件和主要负责人身份证明书。
(四)委托代理人办理路政许可申请的,应当提交委托单位的授权委托书和被委托人的有效身份证复印件。
第十九条申请人提出本办法第十二条第一款第一项至第七项规定的路政许可申请时,应当提交下列申请材料:
(一)《路政许可申请书》(见附件2)。
(二)建设工程项目批准文件。
(三)符合有关技术标准、规范要求的设计方案。包括工程设计图以及交通主管部门或公路管理机构对该设计方案的审查意见。
(四)保障公路、公路附属设施质量和安全的技术评价报告(由具有公路、建设工程安全评价资质的机构出具)。
(五)施工组织方案。包括施工期限、施工围蔽方案、施工标志设置方案、疏通交通措施、交通安全保障措施及处置施工险情和意外事故的应急方案等内容。
(六)设计单位资质、施工单位资质和《安全生产许可证》的复印件。
(七)占用、损坏公路路产的,应提交公路赔(补)偿协议;涉及公路路产以外的,应征得利害关系人的书面同意。
(八)影响交通安全的,应当征得公安机关交通管理部门的同意。
第二十条申请人提出本办法第十二条第一款第八项规定的路政许可申请时,应当提交下列申请材料:
(一)《路政许可申请书》。
(二)施工协议。
(三)施工组织方案和安全保障措施。
(四)影响交通安全的,应当征得公安机关交通管理部门的同意。
第二十一条申请人提出本办法第十二条第一款第九项规定的路政许可申请时,应当提交下列申请材料:
(一)《设置非公路标志许可申请表》(见附件3)。
(二)符合有关技术标准、规范的设计方案。包括设置位置平面图、标志立面图、支架结构图、总体设计效果图及有关说明。
(三)设计单位资质复印件,由广告公司承担设计的小型非公路标志可提交该公司营业执照复印件。
(四)施工组织方案和安全保障措施。
(五)占用、损坏公路路产的,应提交公路赔(补)偿协议。
第二十二条申请人提出本办法第十二条第一款第十项规定的路政许可申请时,应填写《广东省公路两侧设置广告标牌设施申请表》(见附件4),其余申请材料的提交按照《广东省公路两侧设置广告标牌设施管理办法》的规定执行。
第二十三条申请人提出本办法第十二条第一款第十一项规定的路政许可申请时,应当提交下列申请材料:
(一)《广东省超限运输许可申请书》(见附件5)。
(二)证明所运货物须是不可解体并装载合法的文件。
(三)车前45度角和对角线车后45度角,车辆清晰彩色照片(4R或4D)各一张。
(四)载货后车货总体示意图,标出车辆外廓尺寸、货物外廓尺寸、车货总体尺寸(长宽高)和货物重心位置。
(五)运输车辆的厂牌型号、总质量、整备质量、轴载质量、轴距、轮数、轮胎单位压力等有关资料。
(六)能证明货物重量的货运单、运输任务单、运输合同、设计图纸或其他文件。
(七)货物运输的起讫点、申请经过的路线和运输时间。
(八)车辆行驶证复印件。
(九)安全运输保障方案。
(十)涉及公路路产损失的,应提交公路赔(补)偿协议。
(十一)影响交通安全的,应当征得公安机关交通管理部门的同意。
第二十四条申请人提出本办法第十二条第一款第十二项规定的路政许可申请时,应当提交下列申请材料:
(一)《路政许可申请书》。
(二)车辆行驶证复印件。
(三)车前45度角和对角线车后45度角,车辆清晰彩色照片(4R或4D)各一张。
(四)通行方案。包括通行线路和时间、防护措施及处置意外事故的应急方案。
(五)涉及公路路产损失的,应提交公路赔(补)偿协议。
(六)影响交通安全的,应当征得公安机关交通管理部门的同意。
第二十五条申请人提出本办法第十二条第一款第十三项规定的路政许可申请时,应当提交下列申请材料:
(一)《路政许可申请书》。
(二)更新补种方案或者代为补种协议。
(三)安全保障措施。第三节受理
第二十六条公路管理机构服务窗口工作人员收到申请人的许可申请材料后,应当根据下列情况分别作出处理:
(一)申请人资格不符合本办法第十六条规定的,应当即时告知申请人不受理,同时向申请人告知该路政许可适格的申请主体。
(二)申请事项依法不需要取得路政许可,或者申请事项属于法律禁止性规定的,应当即时告知申请人不受理,申请事项属法律禁止的还应向申请人告知法律依据。
(三)申请事项依法不属本机关职权范围的,应当即时作出不予受理的决定,并向申请人出具《交通行政许可申请不予受理决定书》(见附件6),同时告知申请人应当向有关行政机关提出申请。
(四)申请材料不齐全或者不符合法定形式,申请人不能当场补全或者更正的,应当当场或者在五日内向申请人出具《交通行政许可申请补正通知书》(见附件7),一次性告知申请人需要补正的全部内容;逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理。申请材料按规定全部补正后,许可机关方可受理。
(五)申请事项属于本机关职权范围,申请材料齐全,符合法定形式,或者申请人已提交全部补正申请材料的,应当在收到完备的申请材料后受理路政许可申请。除当场作出路政许可决定的外,应当出具《交通行政许可申请受理通知书》(见附件8)。第二十七条许可机关服务窗口在受理许可申请时,应当按每宗申请事项编制统一案号,同一宗许可事项使用同一案号。案号的编写规则为:“许可机关发文代号” +“许可事项类别” +“许字”+“”+“流水号”+“号”。许可事项类别应当按照以下规定分类:属于埋设或者架设电缆、管线、设置电杆(塔)、变压器等设施许可的,填“埋”、“架”、“杆(塔)”或“变”字;属于修建跨越或者穿越公路工程设施许可的,填“跨”或“穿”字;属于其他建设工程或者事项挖掘、占用公路和公路用地许可的,填“挖”或“占”字;属于利用桥梁、隧道、涵洞铺设电缆等设施许可的,填“铺”字;属于铁轮车或者履带车行驶公路许可的,填“铁”或“履”字;属于超限运输许可的,填“超”字;属于设置非公路标志许可的,填“非”字;属于设置广告标牌设施许可的,填“广”字;属于增设、改造平面交叉道口或者拆除分隔带许可的,填“叉”或“隔”字;属于公路工程施工封闭半幅以上路面许可的,填“施”字;属于更新采伐护路林许可的,填“伐”字。如“肇公埋许字2013001号”、“粤公超许字2013123号”、“番公施许字2013015号”、“茂地埋许字2013001号”等。
若属许可延续事项,在“许”字前加“续”字;若属许可变更事项,在“许”字前加“更”字。
第四节审查与决定
第二十八条许可机关受理路政许可申请后,应对其提交的申请材料的许可条件进行审查。许可条件审查包括形式审查和实质审查两种方式。
申请人提交的申请材料齐全,符合法定形式,申请事项简单,证据确实充分,事实清楚且没有争议,不需要进行实地勘验核查,能够当场作出准予或者不予许可决定的,由承办人填写《路政许可呈批表》(见附件9-1,高速公路路政机构使用附件9-2)。呈许可机关分管领导或者被授权的路政机构负责人审批后,承办人应当制作《交通行政许可(当场)决定书》(见附件10)或者《不予交通行政许可决定书》(见附件11),并当场送达被许可人。
依照法律、法规和规章的规定,需要对申请材料的实质内容进行核实的,应当审查申请材料反映的情况是否与法定的路政许可条件相一致。实施实质审查的,应当指派两名以上路政人员进行。可采用的方式有:当面询问申请人及与申请材料内容有关的相关人员;根据申请人提交的材料之间的内容相互进行印证;根据许可机关掌握的有关信息与申请材料进行印证;请求其他行政机关协助审查申请材料的真实性;调取查阅有关材料,核实申请材料的真实性;听取利害关系人意见;依法进行现场勘验、勘查;举行听证;召开专家评审会审查申请材料的真实性。
依法进行现场勘验的,应当通知申请人到场,现场勘验应当制作《路政许可现场勘验笔录》(见附件12-1),绘制现场勘验图(见附件12-2),有现场勘验照片的,应当粘贴于照片卡上(见附件12-3),并逐张编号,加注说明。许可事项涉及路产损失和占利用公路的,应与申请人共同核定路产损失数量和占利用公路数量。审查后,承办人员应提出是否准予许可的意见,经路政机构负责人审核后,呈许可机关分管领导或者被授权的路政机构负责人作出许可或者不予许可的决定。
重大、复杂或者可能对公路安全产生重大影响的路政许可,应当经集体讨论、技术部门审核和征求有关职能部门意见后,再作出准予或不予许可决定。
路政许可有数量限制的,应依法采用招标、拍卖的方式确定被许可人;不能采用招标、拍卖的,应当按照许可申请受理的先后顺序确定被许可人。
第二十九条许可机关对路政许可申请审查过程中,发现许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知利害关系人,并向该利害关系人送达《交通行政许可征求意见通知书》(见附件13)及相关材料(不包括国家秘密、商业秘密及个人隐私),告知利害关系人有权在接到征求意见书之日起五日内提出意见,逾期未提出意见的视为放弃权利。利害关系人提出与准予许可相反意见的,许可机关应当将其意见及时反馈给申请人,申请人有权进行陈述申辩。第三十条路政许可事项直接涉及申请人与他人之间重大利益冲突的,许可机关在作出许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有听证的权利,并出具《交通行政许可告知听证权利书》(见附件14)。申请人、利害关系人在接到本告知书之日起五日内提出听证申请的,许可机关应当在二十日内组织听证。申请人、利害关系人逾期未提出听证申请的,视为放弃权利。
路政许可事项涉及公共利益的,许可机关应当在作出许可决定之前,向社会发布《交通行政许可听证公告》(见附件15)并举行听证。听证公告期限不少于十日。
许可机关组织听证,应当按照《中华人民共和国行政许可法》第四十八条规定的程序进行。第三十一条许可机关作出准予路政许可决定之前,可与申请人签订行政合同。第三十二条申请人的申请符合法定条件、标准的,许可机关应当依法作出准予路政许可的决定,并制作《交通行政许可决定书》(见附件16)以及《路政管理许可证》(见附件17),送达被许可人。对批准超限运输车辆行驶公路的,应签发《超限运输车辆通行证》;更新采伐护路林的,应签发《林木采伐许可证》。
依法作出不予路政许可决定的,应当向申请人送达《不予交通行政许可决定书》,并告知申请人享有依法申请行政复议或者提起行政诉讼的权利。
第三十三条被许可人实施生效的路政许可,需挖掘、占用公路施工的,应当在接到《交通行政许可决定书》之日起十日内,到许可事项所在地公路管理机构或高速公路路政(大)队办理施工手续(填《挖掘占用公路施工申请审批表》见附件18),由该公路管理机构或者高速公路路政(大)队向被许可人签发《挖掘占用公路施工证》(见附件19,以下简称《施工证》),《施工证》有效期应在路政许可有效期内。
被许可人应当在《施工证》规定的期限内完成施工任务;逾期不组织施工的,《施工证》自行失效,再行施工必须重新办理《施工证》,《施工证》有效期应在路政许可有效期内。公路管理机构或者高速公路路政(大)队在签发《施工证》之前,应当与被许可人签订施工安全协议。
第三十四条被许可人进行施工作业前,应当按照《施工证》规定的作业范围,对施工现场进行围蔽,并按照《公路养护安全作业规程》(JTG H30-2004)的规定布设施工现场作业控制区,设置施工标志和安全设施,经发证单位检查合格后方能开工。被许可人应在施工现场悬挂《施工证》(也可以复印两面张贴),发证单位应当加强对施工现场的监督检查,发现问题应当及时责令其整改。施工完毕,发证单位应当对公路、公路附属设施是否达到规定的技术标准以及是否符合保障公路、公路附属设施质量和安全的要求进行验收;影响交通安全的,还应当经公安机关交通管理部门验收。
第三十五条路政许可文书应当按照《民事诉讼法》的规定送达。直接或委托送达的,应当使用《送达回证》(见附件20);邮寄送达的,应当向快递收件人员索取回执。
第三十六条许可机关应当按照本办法规定的路政许可条件(见附件21)审批路政许可,不得增设其他附加条件。
第三十七条路政许可有效期,按下列规定:
(一)本办法第十二条第一款第一项至第六项以及第八项规定的路政许可有效期为施工期限,但架设、埋设、铺设电缆、管线等设施的路政许可有效期为五年。
(二)本办法第十二条第一款第七项和第九项规定的路政许可有效期为一年。
(三)本办法第十二条第一款第十项规定的路政许可有效期为三年。
(四)本办法第十二条第一款第十一项规定的路政许可有效期为当次运输所需时间。
(五)本办法第十二条第一款第十二项规定的路政许可有效期为走完该申请路段所需时间。
(六)本办法第十二条第一款第十三项规定的路政许可有效期为完成采伐所需时间。
上款规定的路政许可有效期,若属占用、利用经营性公路的许可,其路政许可有效期不得超过其收费期限。
第五章省公路管理局审批流程 第一节申请与受理
第三十八条属于省局审批权限的路政许可,申请人应向路段所在地具有管辖权的公路管理机构或高速公路路政(大)队提出申请,由接收材料的公路管理机构或高速公路路政(大)队向省局转交申请材料。属于超限运输的路政许可直接向省局服务窗口提出申请。第三十九条申请人直接向省局服务窗口提出路政许可申请的,由服务窗口工作人员对申请材料进行审查,作出受理或者不予受理的决定,分别向申请人送达《交通行政许可申请受理通知书》、《交通行政许可申请不予受理决定书》。申请材料如需补正的要向申请人送达《交通行政许可申请补正通知书》。
第四十条申请人向路段所在地具有管辖权的公路管理机构或高速公路路政(大)队提交申请材料的,由接收申请材料的公路管理机构或者高速公路路政(大)队对申请材料进行审查,同时符合下列条件的,应当予以接收,向申请人开具《接收路政许可申请材料回执》(见附件22),并要求申请人签名确认:
(一)申请人资格符合本办法第十六条的规定。
(二)申请人申请事项属于应经路政许可的事项。
(三)申请的许可事项属于本管辖区内。
(四)申请人提交的申请材料数量及形式,符合本办法第四章第二节的规定。
公路管理机构或高速公路路政(大)队审查申请材料后,应当在两日内将全部申请材料进行扫描并上传至广东路政业务处理系统。
省局服务窗口工作人员对申请材料进行审查,作出受理或者不予受理的决定,制作《交通行政许可申请受理通知书》、《交通行政许可申请不予受理决定书》或者《交通行政许可申请补正通知书》,接收申请材料的公路管理机构或高速公路路政(大)队利用广东路政业务处理系统打印文书正本,送达申请人。第二节审查与决定
第四十一条省局服务窗口受理路政许可申请后,窗口工作人员应当对申请材料的内容进行分类并分配给承办人,由承办人按照规定程序对申请材料进行许可条件的审查。第四十二条申请材料符合当场许可条件的,由承办人填写《路政许可呈批表》,提出准予许可或不予许可的意见,经路政许可负责人审核后,呈省局分管领导审批。省局分管领导作出准予许可或不予许可决定后,承办人应当制作《交通行政(当场)许可决定书》或《不予交通行政许可决定书》,准予许可的,还应制作路政许可证件,交由窗口工作人员送达。第四十三条需要对申请材料的实质内容进行审查的,经省局路政处路政许可负责人批准,由承办人向各有关公路管理机构或高速公路路政(大)队下达勘验核查任务。
第四十四条公路管理机构或高速公路路政(大)队接到省局下达的任务之后,应当按照本办法第二十八条的规定进行现场勘验核查。核查过程中,发现申请事项可能影响公路安全的,应当邀请专家进行可行性论证或征求有关职能部门意见;申请事项直接关系其他利害关系人重大利益的,应当听取利害关系人的意见或组织听证。利害关系人提出的事实、理由或证据成立的,应当予以采纳,不予采纳的,应当书面回复利害关系人,说明理由。征求利害关系人意见或组织听证的,省局可委托公路管理机构或高速公路路政(大)队进行。核查结束后,应当填写《路政许可呈批表》,提出核查结论和初审意见,连同《路政许可现场勘验笔录》、《现场勘验图》和现场勘验照片在五日内(含勘验核查时间)上传至广东路政业务处理系统。
第四十五条市公路管理机构对县公路管理机构报送的路政许可材料进行审核,填写《路政许可呈批表》,提出审核意见,连同县公路管理机构报送的审查材料,通过广东路政业务处理系统呈报省局审批。
第四十六条省局接到公路管理机构或高速公路路政(大)队报送的审查材料后,应对路政许可申请事项进行综合审查。综合审查包括:申请人是否具备本办法第十六条规定的申请资格;申请事项是否属于路政法定的许可申请事项;申请事项是否符合设定的许可条件;公路管理机构或高速公路路政(大)队是否已经提出准予许可的意见;是否已经依法征求了利害关系人的意见或组织听证;是否需要征求有关职能部门的意见;是否需要通过技术部门审核等。审查完毕,由承办人填写《路政许可呈批表》,提出准予许可或不予许可建议,经路政许可负责人审核后,呈路政处处长和省局分管领导逐级审批,由省局分管领导作出准予许可或不予许可的决定。
作出准予许可决定的,承办人应当制作《交通行政许可决定书》;作出不予许可决定的,承办人应当制作《不予交通行政许可决定书》,说明不予许可的理由。
准予许可或者不予许可决定作出后,应当在作出决定之日起十日内,向申请人送达《交通行政许可决定书》以及相关许可证件或者《不予交通行政许可决定书》。公路管理机构或高速公路路政(大)队利用广东路政业务处理系统打印文书正本,送达被许可人。
第四十七条被许可人实施生效的路政许可,需要挖掘或占用公路施工的,在接到《交通行政许可决定书》之日起十日内,凭路政许可证件向公路管理机构或者高速公路路政(大)队办理施工手续,由该公路管理机构或高速公路路政(大)队签发《施工证》。
公路管理机构或者高速公路路政(大)队在签发《施工证》之前,应当与被许可人签订施工安全协议。
第六章市公路管理机构审批流程 第一节申请与受理
第四十八条属于市公路管理机构审批权限的路政许可,申请人应向路段所在地县公路管理机构提出申请,由接收材料的县公路管理机构向市公路管理机构转交申请材料。属于超限运输的路政许可直接向市公路管理机构提出申请。
第四十九条申请人直接向市公路管理机构提出路政许可申请的,由服务窗口工作人员对申请材料进行审查,作出受理或者不予受理的决定,分别向申请人送达《交通行政许可申请受理通知书》、《交通行政许可申请不予受理决定书》。申请材料如需补正的要向申请人送达《交通行政许可申请补正通知书》。
第五十条申请人向路段所在地县公路管理机构提交申请材料的,由接收申请材料的县公路管理机构服务窗口工作人员对申请材料进行审查,同时符合下列条件的,应当予以接收,向申请人开具《接收路政许可申请材料回执》,并要求申请人签名确认:
(一)申请人资格符合本办法第十六条的规定。
(二)申请人申请事项属于应经路政许可的事项。
(三)申请的许可事项属于本管辖区内。
(四)申请人提交的申请材料数量及形式,符合本办法第四章第二节的规定。县公路管理机构接收申请材料后,应当在两日内将全部申请材料进行扫描并上传至广东路政业务处理系统。
市公路管理机构服务窗口工作人员对申请材料进行审查,作出受理或者不予受理的决定,制作《交通行政许可申请受理通知书》、《交通行政许可申请不予受理决定书》或者《交通行政许可申请补正通知书》,接收申请材料的县公路管理机构利用广东路政业务处理系统打印文书正本,送达申请人。第二节审查与决定 第五十一条市公路管理机构服务窗口受理路政许可申请后,窗口工作人员应当对申请材料的内容进行分类并分配给承办人,由承办人按照规定程序对申请材料进行许可条件的审查。第五十二条申请材料符合当场许可条件的,由承办人填写《路政许可呈批表》,提出准予许可或不予许可的意见,经路政许可负责人审核后,呈市公路管理机构分管领导审批。分管领导作出准予许可或不予许可决定后,承办人应当制作《交通行政(当场)许可决定书》或《不予交通行政许可决定书》,准予许可的,还应制作路政许可证件,交由窗口工作人员送达。第五十三条需要对申请材料的实质内容进行审查的,经路政许可负责人批准,由承办人向县公路管理机构下达勘验核查任务。
第五十四条县公路管理机构接到下达的任务之后,应当按照本办法第二十八条的规定进行现场勘验核查。核查过程中,发现申请事项可能影响公路安全的,应当邀请专家进行可行性论证或征求有关职能部门意见;申请事项直接关系其他利害关系人重大利益的,应当听取利害关系人的意见或组织听证。利害关系人提出的事实、理由或证据成立的,应当予以采纳,不予采纳的,应当书面回复利害关系人,说明理由。
核查结束后,应当填写《路政许可呈批表》,提出核查结论和初审意见,连同《路政许可现场勘验笔录》、《现场勘验图》和现场勘验照片在五日内(含勘验核查时间)上传至广东路政业务处理系统。
第五十五条市公路管理机构接到县公路管理机构报送的审查材料后,对路政许可申请事项进行综合审查。综合审查包括:申请人是否具备本办法第十六条规定的申请资格;申请事项是否属于路政法定的许可申请事项;申请事项是否符合设定的许可条件;县公路管理机构是否已经提出准予许可的意见;是否已经依法征求了利害关系人的意见或组织听证;是否需要征求有关职能部门的意见;是否需要通过技术部门审核等。审查完毕,由承办人填写《路政许可呈批表》,提出准予许可或不予许可建议,经路政许可负责人审核后,呈路政部门负责人和分管领导逐级审批,由分管领导作出准予许可或不予许可的决定。作出准予许可决定的,承办人应当制作《交通行政许可决定书》;作出不予许可决定的,承办人应当制作《不予交通行政许可决定书》,说明不予许可的理由。
准予许可或者不予许可决定作出后,应当在作出决定之日起十日内,向申请人送达《交通行政许可决定书》以及相关许可证件或者《不予交通行政许可决定书》。县公路管理机构利用广东路政业务处理系统打印文书正本,送达被许可人。
第五十六条被许可人实施生效的路政许可,需要挖掘或占用公路施工的,在接到《交通行政许可决定书》之日起十日内,凭路政许可证件向县公路管理机构办理施工手续,由该公路管理机构签发《施工证》。
县公路管理机构在签发《施工证》之前,应当与被许可人签订施工安全协议。
第七章县公路管理机构审批流程 第一节申请与受理
第五十七条属于县公路管理机构审批权限的路政许可,申请人直接向具有管辖权的县公路管理机构提出申请。
第五十八条申请人向县公路管理机构提交申请材料的,由接收申请材料的服务窗口工作人员对申请材料进行审查,同时符合下列条件的,应当予以接收,向申请人开具《接收路政许可申请材料回执》,并要求申请人签名确认:
(一)申请人资格符合本办法第十六条的规定。
(二)申请人申请事项属于应经路政许可的事项。
(三)申请的许可事项属于本管辖区内。
(四)申请人提交的申请材料数量及形式,符合本办法第四章第二节的规定。县公路管理机构接收申请材料后,应当将全部申请材料进行扫描并上传至广东路政业务处理系统。
服务窗口工作人员对申请材料进行审查,作出受理或者不予受理的决定,制作《交通行政许可申请受理通知书》、《交通行政许可申请不予受理决定书》或者《交通行政许可申请补正通知书》,利用广东路政业务处理系统打印文书正本,送达申请人。第二节审查与决定
第五十九条县公路管理机构服务窗口受理路政许可申请后,窗口工作人员应当对申请材料的内容进行分类并分配给承办人,由承办人按照规定程序对申请材料进行许可条件的审查。第六十条申请材料符合当场许可条件的,由承办人填写《路政许可呈批表》,提出准予许可或不予许可的意见,经路政许可负责人审核后,呈县公路管理机构分管领导审批。分管领导作出准予许可或不予许可决定后,承办人应当制作《交通行政(当场)许可决定书》或《不予交通行政许可决定书》,准予许可的,还应制作路政许可证件,交由窗口工作人员送达。第六十一条需要对申请材料的实质内容进行审查的,由承办人及路政人员按照本办法第二十八条的规定进行勘验核查,并将《路政许可现场勘验笔录》、《现场勘验图》和现场勘验照片及时上传至广东路政业务处理系统。核查过程中,发现申请事项可能影响公路安全的,应当邀请专家进行可行性论证或征求有关职能部门意见;申请事项直接关系其他利害关系人重大利益的,应当听取利害关系人的意见或组织听证。利害关系人提出的事实、理由或证据成立的,应当予以采纳,不予采纳的,应当书面回复利害关系人,说明理由。
第六十二条承办人对路政许可申请事项进行综合审查。审查完毕,由承办人填写《路政许可呈批表》,提出准予许可或不予许可建议,经路政许可负责人审核后,呈路政部门负责人和分管领导逐级审批,由分管领导作出准予许可或不予许可的决定。作出准予许可决定的,承办人应当制作《交通行政许可决定书》;作出不予许可决定的,承办人应当制作《不予交通行政许可决定书》,说明不予许可的理由。
准予许可或者不予许可决定作出后,应当在作出决定之日起十日内,向申请人送达《交通行政许可决定书》以及相关许可证件或者《不予交通行政许可决定书》。利用广东路政业务处理系统打印文书正本,送达被许可人。
第六十三条被许可人实施生效的路政许可,需要挖掘或占用公路施工的,在接到《交通行政许可决定书》之日起十日内,凭路政许可证件向县公路管理机构办理施工手续,由该公路管理机构签发《施工证》。
县公路管理机构在签发《施工证》之前,应当与被许可人签订施工安全协议。
第八章路政许可的变更和延续
第六十四条被许可人要求变更已经取得的路政许可事项部分内容的,应当填写《变更路政许可申请书》(见附件23)并提交与变更申请事项有关的材料,向原许可机关提出申请。经审查,被许可人提出的申请符合法定条件、标准的,许可机关应当依法办理变更手续,并向被许可人送达《准予变更路政许可决定书》(见附件24),重新颁发新的路政许可证件。原发给被许可人的路政许可证件应当收回。不符合法定条件、标准的,应当作出不予变更路政许可的决定,并向被许可人送达《不予变更路政许可决定书》(见附件25),说明不予变更的理由。
变更路政许可的程序,适用该路政许可原审批程序的规定,申请材料的提交参照原路政许可事项的规定。变更后的路政许可有效期应当与原路政许可有效期一致,不得变相予以延长。许可地点、许可有效期不属可变更的路政许可内容。第六十五条被许可人需要延续依法取得的路政许可的有效期的,应当在该路政许可有效期届满三十日前向原许可机关提出申请。提出延续路政许可申请应填写《延续路政许可申请书》(见附件26),并按要求提供有关材料。许可机关若认为原许可事项现在可能存在不安全因素,可以要求申请人提交有效的安全检测报告;原许可事项涉及使用土地,现用地合同约定的用地期限届满的,申请人应重新提交有效的用地协议。
许可机关应当根据被许可人的申请,在该路政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定。准予延续的,应当向被许可人送达《准予延续路政许可决定书》(见附件27),并重新颁发路政许可证件;不予延续的,应当向被许可人送达《不予延续路政许可决定书》(见附件28),说明不予延续的理由。逾期未作决定的,视为准予延续。延续路政许可的程序,适用该路政许可原审批程序的规定,申请材料的提交参照原路政许可事项的规定。准予延续的路政许可,其延续期不得超过初次许可的有效期。属于一次性有效的路政许可,不予延续路政许可有效期。
被许可人需要延续广告标牌设施许可有效期的,符合法定条件,每次可延期两年。第六十六条被许可人未在许可有效期届满前提出延续申请的,该路政许可在有效期届满后自然失效,被许可人需要继续从事该路政许可活动的,应当重新提出许可申请。路政许可有效期届满未申请延续和不予延续的路政许可设施,被许可人应当在一个月内无条件拆除。
第九章审批期限
第六十七条除当场作出许可决定外,许可机关应当自受理许可申请之日起二十日内作出许可决定。二十日内不能作出决定的,经许可机关分管领导批准,可以延长十日,但应当向申请人出具《延长交通行政许可期限通知书》(见附件29),说明延长期限的理由。
第六十八条《路政许可呈批表》中,分管领导批示的日期为许可机关作出准予许可或者不予许可决定的日期,《交通行政许可决定书》或《不予交通行政许可决定书》的落款日期应当与该日期一致。许可机关作出准予或者不予路政许可决定后,应当在十日内向申请人送达《交通行政许可决定书》以及相关许可证件或者《不予交通行政许可决定书》。
第六十九条许可机关作出路政许可决定,依法需要听证、招标、拍卖、检验、检测、鉴定、专家评审和安全技术评价的,所需时间不计算在法定期限内,许可机关应当向申请人送达《交通行政许可期限法定除外时间通知书》(见附件30),将所需时间告知申请人。第七十条变更路政许可的审批期限,适用一般路政许可审批期限的规定。第七十一条被许可人提出延续路政许可申请,许可机关应当在该路政许可有效期届满前作出是否准予延续的决定。逾期未作决定的,视为准予延续。作出准予延续决定的,应当在作出延续决定之日起十日内向申请人重新颁发新的路政许可证件。
第十章监督检查
第七十二条上级许可机关应当加强对下级许可机关和受委托许可机关实施路政许可的监督检查,及时纠正路政许可实施中的违法行为。
下级许可机关有下列违法行为,由上级许可机关责令限期改正,逾期不改正的,予以通报批评;情节严重的,由上级许可机关建议有关部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分:
(一)对符合法定条件的路政许可申请不予受理的;
(二)不在办公场所公示依法应当公示的材料的;
(三)在受理、审查、决定路政许可过程中,未向申请人、利害关系人履行法定告知义务的;
(四)申请人提交的申请材料不齐全、不符合法定形式,不一次告知申请人必须补正的全部内容的;
(五)未依法说明不受理路政许可申请或者不予路政许可的理由的;
(六)依法应当举行听证而不举行听证的;
(七)对不符合法定条件的申请人准予许可或者超越法定职权作出准予许可决定的;
(八)对符合法定条件的申请人不予许可或者不在法定期限内作出准予许可决定的;
(九)依法应当根据招标、拍卖结果作出准予许可决定,未经招标、拍卖,或者不根据招标、拍卖结果作出准予许可决定的;
(十)实施路政许可,擅自收费或者不按照法定项目和标准收费的;
(十一)路政人员办理路政许可、实施监督检查,索取或者收受他人财物或者谋取其他利益的;
(十二)实施路政许可过程中的其他违法行为。
第七十三条路政执法人员应当加强对本辖区内的路政许可的监督检查。监督检查属于上级审批的路政许可,发现被许可人一般的违法行为,应当责令其限期改正;发现被许可人违法行为直接关系公路安全,应当责令其立即改正;违法情节严重的,应当向作出许可决定的上级许可机关和交通综合行政执法机构书面报告。
责令被许可人改正违法行为,应当签发《责令改正通知书》(见附件31)。
第七十四条各级公路管理机构和高速公路路政(大)队应当建立健全监督检查制度,依法履行对被许可人从事许可事项活动的监督检查职责。监督检查可以采用实地检查、书面检查、抽样检查、检验、检测等方式,检查时可以依法要求被许可人报送有关材料。进行监督检查时,应制作《路政许可监督检查情况记录表》(见附件32),将监督检查的情况和处理结果予以记录,监督检查结束后,由路政执法人员签字后保存备查。路政执法人员实施许可检查时,不得超越检查范围和权限,妨碍被许可人正常的生产经营活动;不得索取或者收受被许可人的财物、谋取其他不当利益;检查频率要适度合理;检查时应当有当事人或者见证人在场。
第七十五条路政许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止,或者准予路政许可所依据的客观情况发生重大变化的,为了公共利益的需要,许可机关可以依法变更或者撤回已经生效的路政许可。由此造成被许可人财产损失的,许可机关应依法给予补偿。撤回路政许可应当向被许可人送达《撤回路政许可决定书》(见附件33)。第七十六条有下列情形之一的,许可机关或者上级公路管理机构,根据利害关系人的请求或者依据审批权限,可以撤销路政许可:
(一)工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予许可决定的;
(二)超越法定职权作出准予许可决定的;
(三)违反法定程序作出准予许可决定的;
(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请人准予许可的;
(五)被许可人未履行行政合同约定的;
(六)依法可以撤销许可的其他情形。依照前款的规定撤销路政许可,造成被许可人合法权益受到损害的,许可机关应当依法给予赔偿。
依照本条第一款的规定撤销路政许可,可能对公共利益造成重大损害的,不予撤销。撤销路政许可应当向被许可人送达《撤销路政许可决定书》(见附件34)。第七十七条 建立违法行为黑名单制度,申请人的下列行为应当记入黑名单:
(一)申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料申请路政许可的;
(二)被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得路政许可的;
(三)涂改、倒卖、出租、出借路政许可证或者以其他形式非法转让路政许可的;
(四)超越路政许可范围或者违反行政合同的约定进行活动的;
(五)向负责监督检查的公路管理机构隐瞒有关情况、提供虚假材料或者拒绝反映其活动情况的真实材料的。
申请人有本条第一款第一项情形,在受理之前发现的,应当告知申请人不予受理并予以警告;在受理之后发现的,依法作出不予许可的决定并予以警告;情节严重的,申请人在一年内不得再次申请该路政许可。被许可人有本条第一款第二项违法行为的,依法撤销已生效的路政许可;情节严重的,申请人在三年内不得再次申请该路政许可。被许可人有本条第一款第三、四、五项违法行为的,应当建议有关部门给予行政处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。申请人一年或三年内不得再次申请该路政许可、作出不予许可决定、撤销路政许可决定,应当分别制作《行政许可违法行为告知书》(见附件35)、《不予交通行政许可决定书》、《撤销路政许可决定书》,并送达申请人或被许可人。
第七十八条有下列情形之一,应当依法注销路政许可:
(一)路政许可有效期届满未延续的;
(二)法人或者其他组织依法终止的;
(三)路政许可依法被撤销、撤回,或者路政许可证件依法被吊销的;
(四)因不可抗力导致路政许可事项无法实施的;
(五)法律、法规规定的应当注销路政许可的其他情形。注销路政许可,应当向被许可人送达《注销路政许可决定书》(见附件36),无法送达的,将注销信息内容进行公示。
第十一章路政许可文书印章
第七十九条下列许可文书应加盖公路管理机构行政印章:《交通行政许可(当场)决定书》、《交通行政许可决定书》、《不予交通行政许可决定书》、《路政管理许可证》、《超限运输车辆通行证》、《林木采伐许可证》、《准予变更路政许可决定书》、《不予变更路政许可决定书》、《准予延续路政许可决定书》、《不予延续路政许可决定书》、《撤回路政许可决定书》、《撤销路政许可决定书》、《注销路政许可决定书》。
第八十条下列许可文书加盖公路管理机构行政许可专用章(见附件37)或高速公路路政(大)队印章:《路政许可呈批表》、《交通行政许可征求意见通知书》、《交通行政许可告知听证权利书》、《交通行政许可听证公告》、《施工证》、《行政许可违法行为告知书》、《责令改正通知书》、《接收路政许可申请材料回执》、《交通行政许可申请不予受理决定书》、《交通行政许可申请补正通知书》、《交通行政许可申请受理通知书》、《延长交通行政许可期限通知书》、《交通行政许可期限法定除外时间通知书》、《路政许可现场勘验笔录》。
第十二章路政许可档案管理
第八十一条路政许可文书档案分为纸质档案和电子档案。省、市公路管理机构直接接收申请材料的路政许可,纸质档案由省、市公路管理机构负责归档和管理,其他路政许可的纸质档案由管辖该路段的公路管理机构或高速公路路政(大)队负责归档和管理。
纸质档案的归档和管理按照《广东省路政档案管理办法》的规定执行;电子档案统一存放于广东路政业务处理系统。
第八十二条纸质档案的归档,涉路施工的路政许可应在验收完毕一个月内完成,其他许可应在颁发许可证件后一个月内完成,并在广东路政业务处理系统进行归档登记。第八十三条下列许可材料归入纸质档案:申请书(初次、变更、延续申请)、营业执照、事业单位法人证书、组织机构代码证、机动车行驶证、身份证、法定代表人身份证明书、授权委托书、代理人身份证明、路政许可呈批表、路政许可现场勘验笔录、现场勘验图、现场勘验照片、申请人和利害关系人陈述申辩材料、有关职能部门意见、专家评审意见、检测报告、鉴定意见、送达回证、行政合同、公路赔(补)偿协议、验收报告及其他有关许可材料。第八十四条除涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私外,路政许可信息可通过广东路政信息网向社会公开,并与其他行政机关共享有关路政许可信息。
第十三章附则
第八十五条本办法规定的路政许可审批期限以工作日计算,不含法定节假日。第八十六条地级以上市公路管理机构可以根据本办法的规定,制定切合本部门实际的路政许可实施方案。
第八十七条本办法自2013年1月1日起施行。
这起诉讼事件还在进行处理中。通过案例我们不难看出, 企业破产后, 其专利纠纷不会随之停止, 反而会更为复杂。这与现今专利制度较少涉及企业破产后专利权利的具体操作问题不无关系。
一、破产程序缺失造成的风险
在企业资产项目表中, 通过分析可以得出, 企业的专利实施许可是重要的资产项目, 特别是对于高新技术企业来说, 这部分往往还占据着很大比例。而国外很多企业将这种许可证券化以后进入市场流通, 以此来激发更多的资金流动, 同时也为转变企业破产之后其他不动产和现金及约当现金之和可能出现的资不抵债的不利情况事先做好准备。
虽然我国并未有明确法律规定专利实施许可能以证券形式进入市场流通, 但专利实施许可所具有的价值却也被越来越多的人注意并运用到企业的运营及企业间专利合作的谈判中。可以说各国企业的都正在越来越重视专利及其实施许可的价值。前不久发生的由摩托罗拉无线通讯收购项目而引起的华为与诺西及摩托公司之间的专利侵权互诉即可以证明。最终双方达成和解也似乎更证明了专利诉讼其实已经成为企业为谋得更大利益而进行的强劲手段, 而其中真正具有核心谈判价值的则是那些专利许可。
但是这些许可在许可人或者被许可人破产之后该何去何从, 我国破产法却缺乏相关程序, 给不出令人满意的答案。又, 分析我国现有的专利制度, 可以得出其核心是保护权利人的利益;而在专利许可人与被许可人之间, 则向许可人倾斜更多。如此一来, 一旦许可人或者被许可人破产之后, 专利被许可人则面临着极大地风险。
(一) 专利许可人破产时的风险表现。
我国破产法规定:破产企业未履行的合同 (双务) , 清算组享有选择权:1、清算组决定解除合同, 使另一方当事人受到损害的, 其损害的实际金额可作为破产债权;2、清算组决定继续履行, 这样一来对方也需要继续履行。也即是说清算组拥有未履行双务合同的履行选择权。
Countryman教授认为“可以构成破产法上意义上未履行合同的, 只有双方均未完全履行合同义务, 任何一方的不履行都可构成实质性的违反合同义务, 而对方当事人可因此拒绝履行义务, 才能构成破产法意义上的未履行的合同”。 (3) “学界和实务界一般都倾向于将未履行完的专利实施许可合同视为破产法意义上的未履行的合同”。 (4) 在这种情况下, 当许可人破产时, 被许可人在上述的选择权归属之下就面临极大风险。专利实施许可合同有自身的特点:标的物为无形财产权利且难以替代, 合同期限一般较长又与企业的生产经营紧密相关, 因此被许可人也会因解除合同受到较大影响。
然而若果清算组选择继续履行合同, 也同样有着许多问题。
1. 清算组选择解除合同
“若清算组选择解除合同, 根据我国现行法律规定, 被许可人当然无法继续实施专利许可”。 (5) 如此, 被许可人订立合同的目的就无法实现, 为实现合同标的而做出的前期准备或者已经投入的成本就可能付诸东流。又, “解除合同是因为法定事由, 被许可人无法追求破产许可人的违约责任”。 (6) 当然, 根据相关法律被许可人可以主张损害赔偿权, 但这种赔偿数额通常会有一定限制:首先, “根据相关法律, 只计算实际损失, 而不包括期待利益损失及其他无法确切计算的沉没成本” (7) 或“潜在的机会成本” (8) ;其次, “破产企业偿债能力有限, 如果清算的结果是资不抵债, 那么债权人均只能获得一定比例的清偿, 甚至还有可能无法获得清偿的情况”。 (9) 最后, 合同法规定了“合理预见原则”, “破产企业可主张被许可人损失超过合理预见进行抗辩, 以此拒绝赔偿所谓超过预见的损失”。 (10)
而事实上, 清算组一般情况下也不会选择继续履行合同。因为:第一, 上文提到过, 我国对破产程序完结之后的企业尚未清偿的债务实行免责原则;第二, 清算组主要是进行破产清算, 无需考虑专利合同的利益相对方是否遭受较大损失;第三, 专利实施许可合同一般设定较长期限, 而许可人一旦最后宣布破产, 其民事主体资格失去, 则难以继续履行合同。
2. 清算组选择继续履行实施许可合同
即使清算组选择了继续履行合同, 被许可人同样也面临着相当的风险。一方面, 合同中的随附义务如何继续履行很可能难以解决。比如专利技术的相关培训如何继续, 之前专利技术实施的相关技术支持如何提供, 市场的互相支持由谁接棒, 专利侵权到底由谁应对等种种义务权利, 都可能随着专利权许可人民事主体资格的失去而陷入无法确定的状态。而另一方面, 被许可人如何继续支付许可费用也存在问题。如若订立合同时, 专利实施许可费用与随附义务所需支付费用没有分别详列, 那么最终拥有许可权的权利人就有可能在谈判时利用被许可人希求合同尽快继续履行的心态抬高原本的实施许可费用。当然, 从现实角度考虑, 就算合同订立时明确区分了两种费用, 只要未明确规定破产情形下合同如何继续履行, 最终权利人也同样可以依靠主动优势迫使被许可人参与重新订立新的合同。
清算组很有可能通过转让专利权使得合同能够继续履行。如上文所述, 第三人就成为最终权利人。除了上述所分析的情况外, 第三人继续履行本属于原许可人的合同随附义务还有其他问题。原许可权人需履行的合同随附义务如技术支持, 员工培训, 市场配合等, 受让人是否具有履行的能力, 是不确定的。一旦受让人无法履行随附义务, 那么对于被许可人来说, 除了专利许可实施权未被剥夺以外, 其他问题一概得不到解决, 仍然要面临极大风险。当然, 与清算组决定撤销合同相比, 这种情形下的所遭受的损失相对较小, 至少其核心权力即实施权未被剥夺。
(二) 被许可人破产时的风险表现
上文已经提到, 根据我国破产法律的相关规定, 未履行双务合同是否继续履行的选择权归属于清算组。当破产清算的是被许可人的情形时, 由于破产程序制度的种种缺失, 被许可人同样要面临风险。○11
1. 清算组选择解除合同
一旦清算组决定解除被许可人的实施许可合同, 被许可人即失去许可权。“传统理论认为, 被许可人取得的仅是对该专利的实施权, 而没有所有权, 因此被许可人无权允许合同以外的任何第三人实施该项专利。被许可人是否有权转让实施, 我国现行法律并未明确回答”。○12而只在专利法第12条做了简单规定:“被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施合同约定的专利”。○13而合同法也仅在第346条中有相似规定:专利“受让人应当按照合同约定实施专利, 不得许可合同约定以外的第三人实施该专利”。○14分析法条我们可以得出以下结论:我国法律对被许可人是否有权分许可进行了比较严格的限制, 但对于转让行为却未作规定。
由于法律规定的不明确以及学界对专利实施许可合同“转移性”的否定, 因此, 只要清算组选择解除合同, 被许可人则即刻丧失专利许可实施权。被许可人也很难将专利实施许可权转让, 甚至实施专利技术的设备等能否转让都不能确定。因为在法律规定不明晰的情况下, 被许可人的转让行为很可能被认定为侵权。这样一来, 本属于被许可人合法资产一部分的专利许可则如同摆设, 无法进行交易, 被许可人的破产财产清算数额也无法得到足额计算。
2. 清算组选择继续履行实施许可合同, 并且转让专利实施权被允许
一方面, 破产人无法从现有合同关系中解脱出来, 因为破产人还是债务人。虽然被许可人可根据合同法中“第三人代为履行”的规定选择由第三人代为履行, 但如果第三人不履行或履行不符, 则违约责任仍由破产人承担。然而被许可人又即将清算, 一旦清算完结且注销登记之后, 其民事主体资格就消灭, 而作为债权债务关系的一方当事人不再具有民事主体资格, 则于法理似有不合适之处。另一方面, 合同债权债务的概括转移须经对方当事人同意, 而这就有可能损害破产企业及其债权人的利益。因此我国现行的合同转让制度并不能保证被许可人目的的实现。
二、许可人破产情形下被许可人的风险防范
中国现行法理还未赋予被许可人对未履行的专利实施许可合同享有解除合同或保留实施权的选择权。一旦许可人宣告破产, 被许可人就处于被动地位, 如果应对不当或者不及时, 后果往往难以想象。就算退一步, 即使今后我国破产法赋予了被许可人选择权, 也只意味着被许可人在是否保留专利许可实施权时占据了主动, 其面临的其他风险仍将时刻存在。
因此根据我国现有法律, 可以从选择权、催告权及优先受让权三方面对被许可人可能遇到的风险进行有效的防护:
(一) 赋予被许可人保留实施许可选择权
1988年美国对破产法第365条进行修订, 赋予了专利实施许可合同被许可人享有相应的选择权:第一, 继续缴纳专利许可实施费, 保留专利许可实施权的权利;第二, 拒绝未履行专利实施许可合同的权利。○15美国破产法第365条的上述修订源自Lubrizol Enterprises (被许可人) 诉Richmond Metal Finishers, Inc. (许可人) 一案。○16上诉法院认为, 该案中许可人拒绝履行专利实施许可合同剥夺了Lubrizol损害赔偿金以外的所有权利, 特别是继续使用专利权的权利, 因而显失公平。
美国破产法修改后于第365条第N款赋予了被许可人于许可人拒绝履行专利合同时享有终止履行或继续保留实施权的选择权。需要注意的是, ”被许可人的选择权是基于许可人已经拒绝继续履行合同, 具有从属性;如果许可人选择继续履合同, 被许可人并无选择权的“。○17仔细分析, 其实仍未十分公平妥当。
参考美国破产法对于许可人与被许可人权利制约的修订, 在我国现有的破产法律体制下, 仍然保留清算组对许可人是否继续履行合同的选择权, 这样有利于其清算功能的实现。但是将清算组的选择权限制在许可人的积极义务范围内, 而同时赋予被许可人保留实施许可选择权。这样一来, 清算组的选择权不干涉被许可人是否继续履行合同, 保证了被许可人利益, 同时也为免去进入破产程序许可人的积极义务使得其专利权能得到更好的流转提供了方便。
(二) 为清算组及被许可人选择权设定期限
清算组是否及时有效的作出继续履行合同与否的决定, 对于被许可人来说至关重要。破产清算往往需要一个较长的过程, 而只要清算组一天不作出决定, 那么专利实许可就处于一种不稳定的状态, 被许可人就难以根据实际情况作出进一步决定来应对面临的风险而处于被动消极地位。但我国现行破产法却并未规定破产企业清算组行使解除权作出的期限。同样的道理, 若如上文所述, 赋予被许可人保留选择的权利而不为其保留期限作出规定, 也一样会造成不利的消极影响。
所以在现有破产制度下, 可为双方规定适当的选择权行使期限同时设定相应的催告权: (1) 规定清算组对未履行双务合同解除权的行使期限。如在一定期限内未行使解除权, 则视为同意继续履行合同。 (2) 清算组解除专利实施许可合同时, 在赋予被许可人相应的选择权的基础上, 进一步规定其行使期限, 被许可人在一定期限内未明确表示保留实施权的, 视为同意解除合同。 (3) 被许可人可在合理期限内催告对方对许可合同做出选择。在这一期限内, 若许可人不行使解除权, 则视为许可人的解除权归于消灭。
(三) 限制专利实施许可合同
一方面, 许可人破产时, 其所有专利权包括已经许可他人实施的均属于破产财产, 清算组可对其进行处分。为预防清算组的处分对被许可人可能产生的不利影响, 可在专利实施许可合同中对许可人的处分权进行合理限制。另一方面, “限制性条款应当首先遵循公平原则”。○18即如果被许可人在许可人破产时仍希望继续实施该专利权, 则应继续给付许可费用。
三、被许可人破产情形下的被许可人风险防范
上文已经多次提到, 我国现行破产法律制度中, 对于破产企业未履行双务合同继续与否的选择权, 归属于破产清算组。在专利实施许可合同中被许可人破产的情形下, 被许可人通常是不愿选择撤销合同的。因为按照相关法律规定以及学界的主流认知, 被许可人一般无权转让其许可权, 这样一来, 就影响其破产财产获得理想交易价格继而影响最终的清算结果。当然, 即使被许可人选择继续履行合同, 其主体地位的动摇状态以及许可人的否决权都仍然有可能使被许可人面临较大风险。目前, 我国许多企业的专利和重大技术秘密仍大多数处在国外专利权人的控制下从而更多的是扮演被许可人, 因此完善专利实施许可制度就尤其必要。下文就将从合同义务履行与否以及转让权的设立等方面来对被许可人破产情形下被许可人的风险防护给出建议:
(一) 严格区分破产法意义上义务已履行与未履行合同
上文提到, 何者可以构成破产法意义上的未履行合同, 按照这个标准, 下列两类不属于破产法意义上的未履行合同: (1) 破产人已履行义务的; (2) 非破产人已完全履行义务的, 或几乎已完全履行, 未履行部分并不构成根本违约的。○19
对于许可人、被许可人或已履行义务的, 该合同自然不能构成破产法中所称未履行双务合同, 清算组当然没有对其继续履行与否的选择权。那么, 被许可人尚未支付的许可费及相关费用就应该算作破产债务进行清偿;而被许可人足额支付后的剩余许可实施年限则应算入破产债权中并结合专利实施许可转让制度进行清算。
而对于未履行双务合同的处理, 则如上文所述, 设定一定期限限制, 赋予被许可人保留实施许可选择权等, 这里不再赘述, 只做相应的补充。首先是在被许可人破产情形下, 对许可人的不安抗辩权给予适当限制。这是因为, 破产程序启动之后, 合同的效力即受破产法的限制, 不再具备一般民事关系上的效力。法律规定, 任何企业启动破产程序之后, 都有权选择和解或者整顿。而为了破产企业可以通过和解、整顿程序恢复, 破产法赋予破产企业对于未履行合同的选择主动权就十分重要。“为使该选择权有效, 合同也必须效力, 合同其他方当事人则须根据合同约定履行义务。”○20如果许可人单方面停止履行或解除合同, 那么破产法公平地给予被许可人的复苏的机会就失去意义。
(二) 设立专利实施许可合同转让制度
对与专利实施许可的转让问题, 上文也多次提到, 即在我国目前情况下是属于不明朗并且偏向于限制的。分析其他国家的专利法, 不难发现许多国家更倾向于在一定条件下或范围内赋予被许可人转让实施权的权利。如, 日本的发明专利法规定:“专利专用实施权和普通实施权与实施专利的事业一道, 或在取得专利权人的承诺以及继承等情况下, 可以转让”。○21“韩国、日本等国家还规定专利许可实施权可以出质”, ○22美国的有关判例中则认可专利许可实施权可作为企业“有效发行股份的基础财产”○23, 上述规定其实也从侧面证明了专利实施许可具有可转让性。
很多学者关于合同转让的讨论中, 一般将专利实施许可合同列为不可转让合同, 但“法无明令禁止即为许可”的观念为许多人所认可, 而我国法律也只对分许可做了明确规定, 并未禁止专利实施许可的转让, 而专利实施许可与分许可是完全不同的两个概念。分许可是就专利实施许可再新设定一个实施许可, 即通过分许可合同设立新的权利, 这自然会对专利权所有人的利益造成极大影响。但转让确是将一项权利从甲转向乙, 这个过程仅是权利的转移而并未创设出新的权利, 对专利权所有人的机会成本并不会造成多大影响, 而可能受到影响的沉没成本则可以通过合同价款的重新谈判来达成协议。
专利许可实施权不仅可以转让, 而且也有其必要性。因为专利技术的实施依赖于相应的生产设备, 其中一些生产设备又通常是为某一特定技术的实施而购买或生产的, 因而该生产设备只有与相应技术结合时才能发挥最大经济效益。转让生产设备, 也只有将相应技术一起转让才更能激起第三方受让人的兴趣并获得较好的交易价格。
专利实施权的特殊权利性质以及限制性特点都决定了其转让会对专利权人产生一定影响, 甚至可能受到一部分专利权人的抵制, 然而因噎废食完全禁止则即无益于专利权人也无益于专利实施权人。其他国家也大都通过立法赋予专利实施权可转让性并进行一定限制, 对于我国有一定借鉴意义:第一, 他们制定了意思自治与适度法定相结合原则。第二, 对不同的专利实施权区别对待。第三, 对清算组的选择权适用转让原则。意即以优先转让为前提。第四, 根据转让来源不同设定不同限制。大多数国家均允许专利实施权在继承的情况下与实施该项专利的事业一起转让, 而该转让无需有专利权人的同意。
四、结语
通过上文分析得出, 我国现阶段专利制度对于专利权的综合性考虑还有所欠缺, 对被许可人的利益考虑还有其不足之处。而被许可人对于新技术的市场传播有着很重要的作用, 有利益加强新技术的应用及其社会效应, 所以被许可人的专利实施许可权利不应当被忽略。在全球专利技术都开始走向资本化的今天, 专利许可与专利实施许可都在企业特别是高新技术企业的资产项目中占据着越来越重的比例, 世界上许多国家也利用这一发展趋势促使专利实施许可权进入流通市场, 并利用市场的优胜劣汰的天然优势促进专利技术的自发提升。
我国自加入WTO后, 与国际接轨的程度越来越深, 国家市场化转变也基本完成, 更应当看到这一趋势, 利用其对专利技术发展带来的积极效应, 从国情出发对现有专利制度进行适当调整, 与时俱进。而现实情况是, 单从破产制度角度出发, 其对新型技术企业的发展明显准备不足, 程序上的现有规定明显不能对技术企业破产重组及其技术的继续运用提供助力, 长此以往, 实不利于市场真正实现优胜劣汰的良性发展。
一、劳务派遣行政许可
(一)经营劳务派遣业务,应当向所在地有许可管辖权的人力资源社会保障行政部门(以下称许可机关)依法申请行政许可。
未经许可,任何单位和个人不得经营劳务派遣业务。
(二)申请经营劳务派遣业务应当具备下列条件:
1.注册资本不得少于人民币200万元;
2.有与开展业务相适应的固定的经营场所和设施;
3.有符合法律、行政法规规定的劳务派遣管理制度;
4.法律、行政法规规定的其他条件。
(三)《劳务派遣经营许可证》应当载明单位名称、住所、法定代表人、注册资本、许可经营事项、有效期限、编号、发证机关以及发证日期等事项。《劳务派遣经营许可证》分为正本、副本。正本、副本具有同等法律效力。
《劳务派遣经营许可证》有效期为3年。
(四)劳务派遣单位取得《劳务派遣经营许可证》后,应当妥善保管,不得涂改、倒卖、出租、出借或者以其他形式非法转让。
(五)劳务派遣单位设立子公司经营劳务派遣业务的,应当由子公司向所在地许可机关申请行政许可;劳务派遣单位设立分公司经营劳务派遣业务的,应当书面报告许可机关,并由分公司向所在地人力资源社会保障行政部门备案。
二、监督检查
(一)劳务派遣单位应当于每年3月31日前向许可机关提交上一年度劳务派遣经营情况报告,如实报告下列事项:
1.经营情况以及上年度财务审计报告;
2.被派遣劳动者人数以及订立劳动合同、参加工会的情况;
3.向被派遣劳动者支付劳动报酬的情况;
4.被派遣劳动者参加社会保险、缴纳社会保险费的情况;
5.被派遣劳动者派往的用工单位、派遣数量、派遣期限、用工岗位的情况;
6.与用工单位订立的劳务派遣协议情况以及用工单位履行法定义务的情况;
7.设立子公司、分公司等情况。
劳务派遣单位设立的子公司或者分公司,应当向办理许可或者备案手续的人力资源社会保障行政部门提交上一年度劳务派遣经营情况报告。
(二)许可机关应当对劳务派遣单位提交的年度经营情况报告进行核验,依法对劳务派遣单位进行监督,并将核验结果和监督情况载入企业信用记录。
(三)有下列情形之一的,许可机关或者其上级行政机关,可以撤销劳务派遣行政许可:
1.许可机关工作人员滥用职权、玩忽职守,给不符合条件的申请人发放《劳务派遣经营许可证》的;
2.超越法定职权发放《劳务派遣经营许可证》的;
3.违反法定程序发放《劳务派遣经营许可证》的;
4.依法可以撤销行政许可的其他情形。
(四)申请人隐瞒真实情况或者提交虚假材料申请行政许可的,许可机关不予受理、不予行政许可。
劳务派遣单位以欺骗、贿赂等不正当手段和隐瞒真实情况或者提交虚假材料取得行政许可的,许可机关应当予以撤销。被撤销行政许可的劳务派遣单位在1年内不得再次申请劳务派遣行政许可。
(五)有下列情形之一的,许可机关应当依法办理劳务派遣行政许可注销手续:
1.《劳务派遣经营许可证》有效期届满,劳务派遣单位未申请延续的,或者延续申请未被批准的;
2.劳务派遣单位依法终止的;
3.劳务派遣行政许可依法被撤销,或者《劳务派遣经营许可证》依法被吊销的;
4.法律、法规规定的应当注销行政许可的其他情形。
(六)任何组织和个人有权对实施劳务派遣行政许可中的违法违规行为进行举报,人力资源社会保障行政部门应当及时核实、处理。
三、法律责任
(一)人力资源社会保障行政部门有下列情形之一的,由其上级行政机关或者监察机关责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任:
1.向不符合法定条件的申请人发放《劳务派遣经营许可证》,或者超越法定职权发放《劳务派遣经营许可证》的;
2.对符合法定条件的申请人不予行政许可或者不在法定期限内作出准予行政许可决定的;
3.在办理行政许可、实施监督检查工作中,玩忽职守、徇私舞弊,索取或者收受他人财物或者谋取其他利益的;
4.不依法履行监督职责或者监督不力,造成严重后果的。
许可机关违法实施行政许可,给当事人的合法权益造成损害的,应当依照国家赔偿法的规定给予赔偿。
(二)任何单位和个人违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定,未经许可,擅自经营劳务派遣业务的,由人力资源社会保障行政部门责令停止违法行为,没收违法所得,并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款;没有违法所得的,可以处5万元以下的罚款。
(三)劳务派遣单位违反《中华人民共和国劳动合同法》有关劳务派遣规定的,由人力资源社会保障行政部门责令限期改正;逾期不改正的,以每人5000元以上1万元以下的标准处以罚款,并吊销其《劳务派遣经营许可证》。
(四)劳务派遣单位有下列情形之一的,由人力资源社会保障行政部门处1万元以下的罚款;情节严重的,处1万元以上3万元以下的罚款:
1.涂改、倒卖、出租、出借《劳务派遣经营许可证》,或者以其他形式非法转让《劳务派遣经营许可证》的;
2.隐瞒真实情况或者提交虚假材料取得劳务派遣行政许可的;
许可事项:《医疗机构执业许可证》核发、校验
许可对象:申请开办医疗机构或已开设医疗机构的单位或个人 许可依据:《医疗机构管理条例》第九条及其《实施细则》
一、申请新开办医疗机构 许可条件:
1.符合区域卫生规划;
2.有适合的医疗机构名称;
3.有开办医疗机构所需的经费保障;
4.有开办的医疗机构相应卫生技术人员及设施和场地 许可数量:无数量限制但应符合区域卫生规划 许可费用:评审费200元,发证费40元 申请人需提交的材料
(一)申请设备医疗机构时需提交的材料 1.设置医疗机构的申请书
2.设置医疗机构的可行性研究报告 3.选址报告和建筑设计平面图
4.申请设置单位或个人的资信证明 5.准予设备医疗机构的审评意见书
(二)新办医疗机构申请注册时需提交的材料 1.《设置医疗机构批准书》或者《设置医疗机构备案回执》 2.医疗机构用房产权证明或者使用证明 3.医疗机构建筑设计平面图 4.验资证明、资产评估报告 5.医疗机构规章制度
6.医疗机构法定代表人或者主要负责人以及各科室负责人名录和有关资格证书、执业证书复印件
7.《医疗机构执业登记注册书》 8.医疗机构设备评审意见书 许可时限:5个工作日
二、医疗机构的校验 许可条件:
医疗机构在校验期内依法执业 申请校验时应提交的材料:
1.《医疗机构校验申请书》 2.《医疗机构执业许可证》正、副本
3.医疗机构校验期内依法执业自查自纠的报告 4.医疗机构校验审评意见书 许可程序:
一、受理
(一)岗位责任人:县政务服务中心卫生窗口工作人员(电话6788516)
(二)岗位职责及权限:对申请人提出的行政许可申请,应当根据下列情况分别作出处理: 1.申请事项依法不需要取得医疗机构执业许可的,应当即时书面告知申请人不予受理; 2.申请事项依法不属于本卫生行政机关职权范围的,应当书面作出不予受理的决定,并告知其向有关行政机关申请;
3.申请材料存在可以当场更正的错误的,应当允许申请人当场更正,申请人应当对更正的内容予以确认,但申请资料中涉及技术性的实质内容不得当场更正;
4.申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场一次性告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理;
5.申请材料属于本行政机关职权范围,申请材料齐全,符合受理条件要求,或者申请人按照本行政机关的要求提交全部补正申请材料的,应当当场出具受理通知书。
6.行政机关作出不予受理申请决定的,应当出具不予受理通知书,并书面告知不予受理的理由,加盖本行政机关的“2”号章和注明日期。
(三)时限:即时
二、审查 A、初审
(一)岗位责任人:县政务服务中心卫生窗口工作人员
(二)岗位职责及权限:
1.对许可条件和申请人提交的材料内容进行合法性、真实性审查,需要补正材料的,应在2个工作日内,由窗口工作人员一次告知申请人需补正的全部内容。2.对符合条件的,提出初审意见,交窗口负责人审核。
(三)时限:2个工作日 B、复审
(一)岗位责任人:县政务服务中心卫生窗口负责人
(二)岗位职责及权限:按照审核标准进行审查,对符合标准的,提出批准意见;对不符合许可条件的,提出不批准意见及理由,与申办材料一道交窗口工作人员,需要补充、修改的,以书面形式予以一次说明,发现行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知利害关系人,进行陈述和申辩的权利。
(三)时限:1个工作日
三、决定
(一)岗位责任人:县政务服务中心卫生窗口负责人
(二)岗位职责及权限:符合法定条件、标准的,签发予以许可决定。不符合法定条件、标准的,不予许可,并以书面形式说明理由。
(三)时限:1个工作日
四、告知与公示
(一)岗位责任人:县政务服务中心卫生窗口工作人员
(二)岗位职责与权限
1.窗口工作人员制作许可文书后通知申请人办理有关手续,并发放设置批准书或《医疗机构执业许可证》;
2.告知申请人享有依法申请行政复议或提起行政诉讼的权利。
(三)时限:1个工作日
[考试时限]:60分钟
[及格分数]:85分
00 49 58
[考试说明]:暂无
1、委托许可只能委托行政机关,不能委托组织或者是个人。
正确 错误
2、执法主体的清理,要采取严格的措施,凡是行政机关的内设机构不能实施审批性的许可。
正确 错误
3、行政机关在其法定职权范围内,依照法律、法规、规章的规定,可以委托其它行政机关实施行政许可。委托机关应当将受委托行政机关和受委托实施行政许可的内容予以公告。
正确 错误
4、行政许可需要行政机关内设的多个机构办理的,该行政机关应当确定一个机构统一受理行政许可申请,统一送达行政许可决定。
正确 错误
5、政务中心是一个行政机关的实体结构。
正确 错误
6、《行政许可法》本质上是一部程序法,它规范行政许可的设定和实施的程序。
正确 错误
7、我国在1996年的《行政处罚法》中第一次使用听证制度。
正确 错误
8、申请人可以委托代理人提出行政许可申请。
正确 错误
9、行政许可申请不能通过传真的方式提出。
正确 错误
10、法律、行政法规设定的行政许可,其适用范围没有地域限制的,申请人取得的行政许可在全国范围内有效。
正确 错误
11、行政许可最重要的实施机关是()
人民代表大会 行政机关
受委托的行政机构
法律、法规授权的社会中介组织
12、对主要跟老百姓生活密切相关的实施行政许可的行政机关是()各级人民代表大会门
国务院及其各部委 省级政府及其职能部门 市、县一级政府及其职能部
13、国外来看,行政许可的实施机关主要是()
中央政府 地方政府
受委托的行政机构
法律、法规授权的社会中介组织
14、《中华人民共和国行政处罚法》由中华人民共和国()全国人民代表大会第四次会议于1996年3月17日通过。
第六届 第七届
第八届
第九届
15、行政许可的()是指行政机关实施行政许可,从申请到调查、核准、审批的整个期限、过程、方式和方法。
实施程序 实施步骤
实施方式
实施过程
16、听政制度是1946年()首先确立的一个制度。
中国 美国 英国
法国
17、在行政许可申请中,申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在()内一次告知申请人需要补正的全部内容,逾期不告知的,自收到申请材料之日起即为受理。
四日 五日 六日
七日
18、根据《行政许可法》的规定,行政机关应当建立和完善有关制度,推行(),在行政机关的网站上公布行政许可事项,方便申请人采取数据电文等方式提出行政许可申请。
科技政务 信息政务
电子政务
现代政务
19、根据法定条件和程序,需要对申请材料的实质内容进行核实的,行政机关应当指派()以上工作人员进行核查。
两名 三名 四名
五名
20、对行政许可的期限规定,除可以当场作出行政许可决定的外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起()作出行政许可决定。
五日内 十日内
十五日内
二十日内
21、依照《行政许可法》第二十六条的规定,行政许可采取统一办理或者联合办理、集中办理的,办理的时间不得超过四十五日;四十五日内不能办结的,经()人民政府负责人批准,可以延长十五日,并应当将延长期限的理由告知申请人。
上级 本级 下级
任一级
22、省级政府规章可以设定紧急性的许可,但是时间不能超过()
六个月 九个月
一年
两年
23、行政机关对已经生效的行政许可()
不能改变 不得擅自改变
可以随意改变
没有规定
24、行政许可直接涉及申请人与他人之间的重大利益关系,行政机关应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利,申请人、利害关系人要求听证的,应当在被告知听证权利之日起()内提出听证申请。
5日 10日 30日
45日
25、行政机关作出的准予行政许可决定,()应当公开,公众也有权查阅 应当公开,但公众不能查阅
不予公开,公众也不能查阅
不予公开,但公众可以通过必要程序查阅
26、下列关于行政许可法律责任的说法中,错误的是()
违反法定程序实施许可要承担相应的法律责任 申请人、被许可人违法要承担相应的法律责任
监督不力造成严重后果的要承担相应的法律责任
违法设定行政许可不承担法律责任
27、被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,一般情况下()
应当撤销 可以撤销
不予撤销
依情况决定
28、法律、行政法规设定的行政许可,()
其适用范围没有地域限制
申请人取得的行政许可在全国范围内有效
只在设定行政许可所在地有效 是否在全国范围内有效,要根据有关规定确定
29、下面有关依法应当先经下级行政机关审查后报上级行政机关决定的行政许可的表述,不正确的是()
下级行政机关应当在法定期限内审查完毕
下级行政机关应当将初步审查意见直接报送上级行政机关
下级行政机关应当将全部申请材料直接报送上级行政机关
上级行政机关可以要求申请人重复提供申请材料
30、行政机关应当将依法需要听证,招标,拍卖,检验等所需时间()告知申请人。
书面 口头 以任何可行的方式
书面或者口头
31、行政机关对于外部的权利主要是两项()
许可权 执法权
审判权
监督权
32、行政机关实施许可主要有三个层次()
各级人民代表大会
国务院及其各部委
省级政府及其职能部门
市、县一级政府及其职能部门
33、行政许可实施机关的有以下几类()
行政机关 法律、法规授权的组织
受委托的行政机构
司法机关
34、法律法规授权的社会中介组织和受委托的行政机关在实施行政许可方面()
二者没有区别
权限的来源不同,法律法规授权组织根据法律法规的授权实施行政许可;委托的行政机关根据法律法规、规章的规定实施行政许可
成立的前提不同,法律法规授权,行政机关必须接受,不能推辞;委托可以接受,也可以不接受 法律地位不同,法律法规授权组织以自己的名义实施许可,自己当被告;委托以委托机关名义实施许可,以委托机关名义当被告
35、一些社会中介组织、社会团体实施行政许可必须符合下列条件()
组织或团体必须获得法律、法规的明确授权 组织或团体必须具有管理公共事务的职能
组织或团体必须具有自主经营的财产
组织或团体必须在法律法规授权内行使职权
36、经国务院批准,省、自治区、直辖市人民政府根据()原则,可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。
精简 便民 统一
效能
37、行政许可依法由地方人民政府两个以上部门分别实施的,本级人民政府可以确定一个部门受理行政许可申请并转告有关部门分别提出意见后,统一办理或者组织有关部门()
分别办理 联合办理
集中办理
统一送达
38、《行政许可法》规定,行政机关对行政许可申请进行审查时,发现行政许可事项直接关系他人重大利益的,应当告知该利害关系人。申请人、利害关系人有权进行()
陈述 质疑 申辩
控诉
39、行政机关作出准予行政许可的决定,需要颁发行政许可证件的,应当向申请人颁发加盖本行政机关印章的下列行政许可证件()
外部市场 资格证、资质证或者其他合格证书
法律、法规规定的其他行政许可证件 行政机关的批准文件或者证明文件40、《行政许可法》颁布之前,我国的行政许可制度主要存在这样一些问题()
设定行政许可事项范围不清
行政许可设定权不明
[ 发布时间:2013-10-27 ] [ 字号: 大 中 小 ]
第一章 总
则
第一条 为了规范武器装备科研生产许可管理,根据《武器装备科研生产许可管理条例》,制定本办法。
第二条 从事武器装备科研生产许可目录(以下简称许可目录)所列的武器装备科研生产活动,应当依照本办法申请取得武器装备科研生产许可;未取得武器装备科研生产许可的,不得从事许可目录所列的武器装备科研生产活动。但是,经国务院、中央军委批准的,以及专门的武器装备科学研究活动除外。
本办法所称武器装备科研生产活动,是指武器装备的总体、系统、专用配套产品的科研生产活动。本办法所称专门的武器装备科学研究活动,是指武器装备领域的理论性、基础性科学研究活动。第三条 武器装备科研生产许可管理,应当根据国防建设和武器装备发展需要,遵循统筹兼顾、合理布局、鼓励竞争、安全保密、严格管理、公平公正的原则。
第四条 武器装备科研生产许可根据武器装备及其专用配套产品的重要程度,分为第一类许可和第二类许可,武器装备科研生产许可的具体分类在许可目录中规定。许可目录由国家国防科技工业局(以下简称国防科工局)会同中国人民解放军总装备部(以下简称总装备部)共同制定和发布,并适时调整。
第五条 国防科工局负责全国的武器装备科研生产许可管理,履行下列职责:
(一)制定武器装备科研生产许可管理的政策、规定;
(二)会同总装备部制定许可目录;
(三)受理、审查第一类许可的申请,审批、颁发、撤销、吊销武器装备科研生产许可证,办理武器装备科研生产许可证的变更、延续及注销;
(四)组织开展武器装备科研生产许可监督检查。国防科工局武器装备科研生产许可管理办公室负责日常工作。
第六条 总装备部负责全国武器装备科研生产许可的协同管理。总装备部武器装备科研生产许可协同管理部门(以下简称总装备部许可协同管理部门)履行下列职责:
(一)参与制定武器装备科研生产许可管理的政策、规定;
(二)会同编制许可目录;
(三)协同审查武器装备科研生产许可的申请、发放、变更、延续、撤销和注销,对行政处罚提出意见;
(四)组织中国人民解放军派出的驻相关单位或者地区的军事代表机构(以下简称派驻军事代表机构)参与武器装备科研生产许可现场审查;
(五)协同开展武器装备科研生产许可监督检查。
第七条 省、自治区、直辖市人民政府国防科技工业管理部门(以下称地方国防科技工业管理部门)履行下列职责:
(一)受理、审查本行政区域内的第二类许可申请,并提出审查意见;
(二)负责本行政区域内取得第二类许可的武器装备科研生产单位的监督管理;调查核实本行政区域内违法从事武器装备科研生产的单位和行为,并向国防科工局提出处理建议;
(三)协助国防科工局对本行政区域内申请第一类许可的单位进行现场审查;
(四)协助国防科工局对本行政区域内取得第一类许可的武器装备科研生产单位进行监督管理。第八条 派驻军事代表机构按照军队内部职责分工协同地方国防科技工业管理部门开展派驻地区的武器装备科研生产许可审查和监督管理工作。
第九条 国防科工局按照国家武器装备科研生产能力布局要求,根据武器装备科研生产的实际需要,经征求总装备部意见,对第一类许可实行数量限制。实行数量限制的具体专业或者产品和限制数量另行规定。
第二章 申请与受理
第十条 申请武器装备科研生产许可的单位,应当具备《武器装备科研生产许可管理条例》第七条规定的条件。其中,申请武器装备总体和系统科研生产许可的,还应当具有相应的工程组织、协调能力。
第十一条 申请武器装备科研生产许可的单位,应当提交《武器装备科研生产许可证申请书》,同时提交以下文件、材料(复印件):
(一)企业法人营业执照或者事业单位法人证书;
(二)相应的质量管理体系认证证书;
(三)安全生产达标证明文件(其中申请从事危险品生产的,提交安全生产许可证或者安全生产评价报告);
(四)保密资格证书;
(五)法律、行政法规规定的环保、消防验收文件或者达标文件;
(六)申请单位认为可以证明其能力条件的其他文件、材料。
第十二条 申请武器装备科研生产许可的单位,按照下列规定提出申请:
(一)申请第一类许可的,或者同时申请第一类、第二类许可的,向国防科工局提出申请,并提交申请材料一式三份(含电子版光盘)。
(二)申请第二类许可的,向其所在省、自治区、直辖市的国防科技工业管理部门提出申请,并提交申请材料一式三份(含电子版光盘)。
第一类许可、第二类许可的申请材料(含电子版光盘)应当同时报送总装备部许可协同管理部门一份。
第十三条 国防科工局和地方国防科技工业管理部门应当依照《中华人民共和国行政许可法》第三十二条的规定进行审查,符合受理条件的,应当在5日内作出受理决定。申请材料不齐全或者不符合法定形式的,应当当场或者在5日内一次告知申请单位需要补正的全部内容。作出不予受理决定的,应当书面告知并说明理由。
第十四条 总装备部许可协同管理部门对许可申请材料的审查意见,应当自收到申请材料之日起4日内向国防科工局或者地方国防科技工业管理部门反馈。
第三章 审查与批准
第十五条 国防科工局和地方国防科技工业管理部门受理申请后,应当组织专家对武器装备科研生产许可申请进行现场审查,总装备部许可协同管理部门指派派驻军事代表机构参加。对因涉及国家核心机密不宜进行现场审查的,可以根据实际情况进行书面审查。专家现场审查所需时间不计算在本章规定的许可时限内。
武器装备科研生产许可现场审查和专家管理的具体办法,由国防科工局和总装备部另行制定。
第十六条 地方国防科技工业管理部门负责组织对申请单位进行审查的,应当自受理申请之日起30日内完成审查和征求派驻军事代表机构意见的工作,并将审查意见和全部申请材料报送国防科工局,同时报送总装备部许可协同管理部门。
第十七条 国防科工局应当自收到地方国防科技工业管理部门报送的审查意见和全部申请材料之日起30日内,作出许可决定。
国防科工局直接受理申请并组织进行审查的,应当自受理申请之日起60日内,作出许可决定。国防科工局在作出许可决定前,应当书面征求总装备部的意见。总装备部应当在10日内反馈意见。作出准予许可决定的,应当自作出决定之日起10日内向申请单位颁发武器装备科研生产许可证;作出不准予许可决定的,应当书面通知申请单位并说明理由。
第十八条 武器装备科研生产许可证应当包括以下内容:
(一)法人名称;
(二)法定代表人;
(三)注册地址;
(四)科研生产场所地址;
(五)许可的专业或者产品名称;
(六)证书编号;
(七)发证机关;
(八)发证(换证)日期;
(九)证书有效期限。
第十九条 武器装备科研生产许可证的有效期限为5年。武器装备科研生产许可证由国防科工局统一印制。
第四章 变更与延续
第二十条 取得武器装备科研生产许可的单位在武器装备科研生产许可证有效期限内,其法人名称、法定代表人、注册地址发生变更的,应当自发生变更之日起60日内向国防科工局提出武器装备科研生产许可证变更申请,同时抄送总装备部许可协同管理部门和原许可审查部门。
第二十一条 申请变更法人名称或者注册地址的,应当提交其上级部门或者国家有关部门的批准文件,变更后的企业法人营业执照或者事业单位法人证书,以及变更后的保密资格证书等材料。
申请变更法定代表人的,应当提交法定代表人的任职文件或者其他有关证明文件,以及变更后的企业法人营业执照或者事业单位法人证书和保密资格证书。
其中,对因资产重组或者其他涉及资产变化问题,导致法人名称、注册地址或者法定代表人发生变化的,申请单位应当书面说明有关情况,并提供公司章程等相关证明材料。
第二十二条 国防科工局收到变更申请后,应当依照法定条件和程序进行审查,必要时组织专家进行现场核查。符合变更条件的,由国防科工局自受理申请之日起30日内办理变更手续。专家现场核查所需时间不计算在本条规定的时限内。第二十三条 取得武器装备科研生产许可的单位在武器装备科研生产许可证有效期限内,申请增加武器装备科研生产许可专业或者产品的,应当按照本办法的规定重新提出申请。
第二十四条 取得武器装备科研生产许可的单位拟申请延续武器装备科研生产许可期限的,应当在武器装备科研生产许可证有效期届满6个月前,按照本办法第十二条的规定提出许可延续申请。
国防科工局和地方国防科技工业管理部门应当在该许可有效期届满前,按照本办法规定的条件和程序对许可延续申请进行审查,由国防科工局按照本办法第十七条的规定作出是否准予延续的决定。作出准予延续决定的,应当换发武器装备科研生产许可证;作出不予延续决定的,应当书面告知申请单位并说明理由。
第二十五条 取得武器装备科研生产许可的单位,拟不再延续武器装备科研生产许可期限的,应当在许可证有效期届满6个月前向国防科工局书面报告。在国防科工局商总装备部作出妥善安排前,不得擅自停止武器装备科研生产。
第五章 监督和管理
第二十六条 国防科工局对全国从事许可目录所列的武器装备科研生产活动的单位实施监督,建立监督检查制度,组织开展监督检查工作,并对地方国防科技工业管理部门依法履行武器装备科研生产许可管理有关职责的情况实施监督检查。
总装备部协同对全国从事许可目录所列的武器装备科研生产活动的单位实施监督,并对派驻军事代表机构履行武器装备科研生产许可协同管理职责的情况进行监督。
地方国防科技工业管理部门应当按照本办法第七条的规定,对本行政区域内从事许可目录所列的武器装备科研生产活动的单位实施监督。
派驻军事代表机构对取得武器装备科研生产许可单位的武器装备科研生产许可条件保持情况和任务完成情况进行监督。发现问题的,应当及时逐级上报并告知国防科工局或者地方国防科技工业管理部门。
武器装备科研生产许可监督检查的具体办法,由国防科工局和总装备部另行制定。
第二十七条 取得武器装备科研生产许可的单位,应当履行下列义务:
(一)遵守法律、行政法规和本办法的规定;
(二)妥善保管武器装备科研生产许可证,严格保密管理,不得泄露武器装备科研生产许可证载明的相关内容;
(三)在已取得的武器装备科研生产许可的范围内从事武器装备科研生产活动;
(四)保持与所从事的武器装备科研生产活动相适应的科研生产能力;
(五)按照国家要求承担武器装备科研生产任务,接受国家武器装备科研生产订货,按照合同要求提供合格的科研成果和武器装备或者配套产品;
(六)在武器装备科研生产合同、产品出厂证书上标注武器装备科研生产许可证编号;
(七)建立自查制度,按照要求提交自查报告;
(八)接受国防科工局、地方国防科技工业管理部门和总装备部、派驻军事代表机构的监督检查。第二十八条 取得武器装备科研生产许可的单位应当建立重大事项报告制度。在许可有效期内,发生上市、破产、歇业、改制、重组、科研生产场所搬迁、关键科研生产设备设施缺失等重大变化的,应当自发生变化之日起30日内向国防科工局书面报告变化情况,同时抄送总装备部许可协同管理部门和地方国防科技工业管理部门。国防科工局应当组织审查,根据审查情况商总装备部作出处理决定,并书面告知相关单位。
其中,取得武器装备科研生产许可的单位涉及外资进入资产重组或者境外上市的,应当在事前向国防科工局书面报告。经国防科工局商总装备部同意后,方可实施。
第二十九条 取得武器装备科研生产许可的单位应当遵守国家保密法律、行政法规和有关规定,应当按照《武器装备科研生产许可管理条例》第三章的规定,建立健全保密管理制度,实行保密管理领导责任制,落实保密机构和人员,明确保密责任,进行保密培训,严格涉密人员管理,在保密要害部门、部位设置安全防护设施,保证涉密载体和国家秘密安全。
第三十条 任何单位和个人不得伪造、变造武器装备科研生产许可证。取得武器装备科研生产许可的单位不得倒卖、出租、出借或者以其他形式转让武器装备科研生产许可证。武器装备科研生产许可证丢失、损毁的,应当及时向国防科工局报告有关情况并申请补发。
第三十一条 有下列情形之一的,国防科工局商总装备部后可以依法作出撤销武器装备科研生产许可的决定:
(一)国防科工局和地方国防科技工业管理部门的工作人员滥用职权、玩忽职守作出准予许可决定的;
(二)超越法定职权作出准予许可决定的;
(三)违反法定程序作出准予许可决定的;
(四)对不具备申请资格或者不符合法定条件的申请单位准予许可的;
(五)依法可以撤销的其他情形。
第三十二条 取得武器装备科研生产许可的单位有下列情形之一的,经商总装备部后,国防科工局依法办理许可注销手续,并告知有关部门:
(一)武器装备科研生产许可有效期届满不再准予延续的;
(二)武器装备科研生产许可证依法被吊销的;
(三)武器装备科研生产许可依法被撤销的;
(四)法人依法终止或者破产的;
(五)依法应当注销的其他情形。
第三十三条 国防科工局应当建立武器装备科研生产许可档案管理制度和武器装备科研生产许可管理数据库,并与总装备部共享相关信息;编制并定向发布《武器装备科研生产许可证名录》,及时将武器装备科研生产许可证的发放、变更、延续、撤销、吊销、注销,以及对违法单位的行政处罚等情况通知相关部门。
第三十四条 国防科工局和地方国防科技工业管理部门应当将办理武器装备科研生产许可的有关材料及时归档,妥善保管,严格保密。
第六章
法律责任
第三十五条 未依照本办法规定取得武器装备科研生产许可,擅自从事许可目录所列的武器装备科研生产活动的,责令改正,没收违法生产的产品,处违法生产产品货值金额1倍以上3倍以下的罚款;有违法所得的,没收违法所得。
其中,未经许可擅自从事武器装备总体或者枪支、弹药、放射性核材料和军用危险化学品等对社会公共安全有严重危害的武器装备科研生产活动的,处违法生产产品货值金额3倍的罚款;有违法所得的,没收违法所得。
第三十六条 取得武器装备科研生产许可的单位在许可有效期内未能保持与所从事的武器装备科研生产活动相适应的科研生产能力和条件的,责令限期恢复;逾期未恢复的,根据其对武器装备科研生产任务影响的严重程度,给予警告或者处1万元以上3万元以下罚款。
第三十七条 取得武器装备科研生产许可的单位违反本办法规定,擅自停止武器装备科研生产或者拒绝依法承担相应的武器装备科研生产任务的,责令改正,给予警告;拒不改正的,处1万元以上3万元以下罚款。
第三十八条 取得武器装备科研生产许可的单位出现本办法第二十八条所列的重大变化未按照规定时限报告的,给予警告,责令在10日内补报重大变化说明材料;经审查,不再符合许可条件的,由国防科工局商总装备部作出处理决定。
第三十九条 取得武器装备科研生产许可的单位倒卖、出租、出借或者以其他形式转让武器装备科研生产许可证的,处10万元罚款;情节严重的,吊销武器装备科研生产许可证。违法接受并使用他人提供的武器装备科研生产许可证的,责令停止武器装备生产活动,没收违法生产的产品,处违法生产产品货值金额1倍以上3倍以下罚款;有违法所得的,没收违法所得。
第四十条 取得武器装备科研生产许可的单位向本办法第二十七条规定的监督检查机关或者机构隐瞒有关情况、提供虚假材料或者拒绝接受监督检查的,以及未按照规定提交检查材料的,给予警告;情节严重的,处1万元以上3万元以下罚款。
第四十一条 取得武器装备科研生产许可的单位违反《武器装备科研生产许可管理条例》第三章规定的,按照《武器装备科研生产许可管理条例》有关规定进行处理;对于造成国家秘密泄露的其他行为,处1万元以上3万元以下罚款。
第四十二条 伪造、变造武器装备科研生产许可证的,责令停止违法行为,处10万元罚款;有违法所得的,没收违法所得。
丢失武器装备科研生产许可证造成泄密的,依照《中华人民共和国保守国家秘密法》有关规定处理。第四十三条 以欺骗、贿赂等不正当手段取得武器装备科研生产许可的,处5万元以上20万元以下罚款,并依照《中华人民共和国行政许可法》的有关规定作出处理。
第四十四条 国防科工局和地方国防科技工业管理部门的工作人员违反本办法的规定,有下列情形之一的,由同级监察机关责令改正;情节严重的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分:
(一)对符合本办法规定条件的许可申请不予受理的;
(二)申请单位提交的申请材料不齐全、不符合法定形式,不一次告知申请单位需要补正的全部内容的;
(三)未依法说明不予许可的理由的。
第四十五条 国防科工局和地方国防科技工业管理部门有下列情形之一的,由同级监察机关责令改正,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分:
(一)对不符合本办法规定条件的申请单位准予许可或者超越法定职权作出准予许可决定的;
(二)对符合本办法规定条件的申请单位不予许可或者不在法定期限内作出准予许可决定的;
(三)发现未依照本办法规定申请取得武器装备科研生产许可而擅自从事许可目录所列的武器装备科研生产活动,不及时依法查处的。
第四十六条 总装备部许可协同管理部门和派驻军事代表机构参与许可管理的工作人员违反本办法规定的,由总装备部会同军队有关部门依法作出处理。第四十七条 取得武器装备科研生产许可的单位违反本办法规定,被吊销武器装备科研生产许可证的,在3年内不得再次申请武器装备科研生产许可。
第四十八条 武器装备科研生产许可申请单位隐瞒有关情况或者提供虚假材料造成许可现场审查终止的,给予警告;申请单位在1年内不得再次申请武器装备科研生产许可。
第四十九条 本办法规定的行政处罚,由国防科工局实施。
第七章 附
则
第五十条 本办法施行前已取得的《军工电子装备科研生产许可证》在证书有效期内继续有效,后续管理工作按照本办法规定执行。
第五十一条 军队所属单位从事武器装备科研生产活动的许可管理办法另行制定。
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