法律自考论文刑法

法律自考论文刑法（共7篇）

法律自考论文刑法 篇1

什么是刑法学?这是《刑法学》课程首当其冲要解决的问题，包括刑法学的定义、刑法学的研究对象及与其他学科间的关系。

刑法学以世界各国刑法为研究对象，是研究犯罪和刑罚、刑事责任及其罪刑关系的科学。它属于部门法学的范畴，是部门法学中最重要的学科之一。

作为研究刑法的科学，是随着刑法的产生而出现的。在漫长的历史发展过程中，随着人类对犯罪和刑罚的认识不断深入，积累了大量的刑法文化遗产，成为人类文明的重要组成部分。中国古代刑律十分发达，当时律学主体部分就是研究刑律的学问，也就是现在的刑法学。例如，中国春秋时期就有所谓“刑名之学”。但是，刑法学作为一门独立学科却是近代才出现的。一般认为，1764年意大利著名刑法学家贝卡里亚《论犯罪和刑罚》一书的出版，标志着现代刑法学的正式诞生。此后，经费尔巴哈、龙勃罗梭、菲利、李斯特等人的不断努力，先后出现了刑事古典学派与刑事实证学派(包括刑事人类学派和刑事社会学派)，创立和发展了刑法理论体系。

刑法学主要分为以下类型

(1)规范刑法学，是指以本国的现行刑法为研究对象，主要采取注释方法揭示法条的内容，并加以评注而形成的刑法规范知识系。

(2)理论刑法学，是指采用思辨方法，对蕴含在法条背后对法条起支撑作用的法理加以阐述而形成的刑法知识体系。在理论刑法学中，按照其内容又可以分为刑法法理学与刑法哲学。

(3)比较刑法学，是指采用比较方法，研究各国刑法，探求立法思想和原理的异同，阐述其特征而形成的刑法知识体系。(4)国际刑法学，是指对国际刑事法律规范进行研究而形成的刑法知识体

刑法学的研究方法主要有分析法，比较法，历史法和理论联系实际法。刑法学作为研究刑法的科学，是随着刑法的产生而出现的。漫长的历史发展过程中，随着人类对犯罪和刑罚的认识不断深入，积累了大量的刑法文化遗产，成为人类文明的重要组成部分。我国古代刑律十分发达，当时律学主体部分就是研究刑律的学问，也就是现在的刑法学。例如，我国春秋时期就有所谓刑名之学。但是，刑法学作为一门独立学科却是近代才出现的。一般认为，1764年意大利著名刑法学家贝卡里亚《论犯罪和刑罚》一书的出版，标志着刑法学的正式诞生。此后，经费尔巴哈、龙勃罗梭、菲利、李斯特等人的不断努力，先后出现了刑事古典学派与刑事实证学派(包括刑事人类学派和刑事社会学派)，创立和发展了刑法理论体系。本书属于规范刑法学，是以我国现行刑法规范为研究对象的。规范刑法学是刑法学的基础，也是刑法入门的基本知识。

法律自考论文刑法 篇2

(一) 村民委员会的民事立法现状

宪法和村委会组织法都将村委会称为“群众性自治组织”, 作为组织的一种, 我国《合同法》和《民事诉讼法》中都有关于“其他组织”的规定, 因此, 作为平等主体的一方, 村委会当然可以遵循公平自愿的原则享有与另一方当事人设立、变更和终止合同的权利并承担合同生效后的履行义务。

一种观点认为村委会事实上是一种法人组织, 持这种观点的学者认为村委会拥有财产权, 并且该财产与成员的财产是分离的, 足以独立承担民事责任。。

另一种观点认为, 村民委员会应该属于社会团体的一种。根据国务院相关规定, 成立社会团体应当具备以下条件:……⑸有合法的资产和经费来源;⑹有独立承担民事责任的能力。此外, 社会团体的申请筹备, 还需向登记管理机关提交一系列文件, 显然, 村民委员会并非属于社会团体。

(二) 关于村民委员会民事立法完善的建议

根据《村民委员会组织法》第2条的规定, 村民委员会作为村民会议的执行机构和内部管理机构, 其在法律和村民大会明确赋予的范围内代表村民会议从事维护村民权益的活动。村集体、村民会议与村民委员会的关系如同公司、股东大会与董事会的关系一般, 董事会执行股东大会的决策并对具体事务进行管理, 村民委员会则执行村民会议的决策并对具体村务进行管理, 因此, 村民委员会拥有的仅仅是对村民会议决策的执行权, 这种执行权附属并来源于村民自治的自治权, 因此, 村集体才是自治权的真正主体, 而村民委员会则是村民自治组织的执行机构和常设机构。

因此, 必须确立村集体的独立的法律人格, 把村民委员会的法律性质由村民自治组织改为村民自治的执行机关, 并且赋予真正的自治主体———村集体以独立的法人资格。在这个法人中, 有完整的法人治理系统, 村民会议是最高权力机关并行使自治权, 村民委员会是执行村民会议决议的机关, 并且对内对外代表村集体。首先需要在《宪法》和《村民委员会组织法》中确立村集体的自治主体地位, 同时, 在相应的民事立法中, 应该赋予村集体以独立的法人资格, 使其成为明确的民事法律关系主体之一。村民委员会作为村集体的法人代表, 代表村集体全权处理一切民事活动并对外发生法律关系, 而其以法人代表的身份进行的民事行为所承担的责任都由村集体承担, 但若行使与法人代表身份无关的民事行为而承担的责任则由自己承担。

二、对村民委员会刑事法律地位的分析

(一) 村民委员会的刑事立法现状

我国《刑法》第30条对单位犯罪做了规定, 村委会作为基层群众性自治组织, 是否可以成为适格的单位犯罪主体呢?有观点认为, 基层群众性组织属于人民团体, 关于人民团体的概念, 1998年国家税务总局的15号文件中规定, 人民团体是指经国务院授权的政府部门批准设立或登记备案, 并由国家拨付行政事业费的各种社会团体。因此, 根据罪刑法定原则, 法律没有明文规定为犯罪行为的, 不得定罪处刑, 村委会当然也就不属于单位犯罪的主体。另外, 2007年3月1日, 公安部针对内蒙古自治区公安厅《关于村支书、村主任以村民委员会的名义实施犯罪可否构成单位犯罪的请示》, 批复如下:“……村民委员会是村民自我管理、自我教育、自我服务的基层群众性自治组织, 不属于《刑法》第三十条列举的范围。因此, 对以村民委员会名义实施犯罪的, 不应以单位犯罪论, 可以依法追究直接负责的主管人员和其他直接责任人员的刑事责任。”

然而, 在司法实践中, 尤其是司法机关在办理村民委员会涉嫌犯罪的案件中, 往往认为其构成单位犯罪, 理由是最高人民法院、最高人民检察院《关于办理商业贿赂刑事案件适用法律若干意见问题的意见》第2条规定:“刑法第一百六十三条、第一百六十四条规定的‘其他单位’既包括事业单位、社会团体、村民委员会、居民委员会、村民小组等常设性的组织, 也包括为组织体育赛事、文艺演出或者其他正当活动而成立的组委会、筹委会、工程承包队等非常设性的组织。”

(二) 关于村民委员会刑事立法完善的建议

依据刑法的立法精神以及我国刑法的立法目的、任务, 以村民委员会实施的犯罪行为应该而且必须是刑法打击的对象, 而其作为社会成员的一部分, 也理应受到刑法的保障。我国刑法第30条将单位犯罪的主体界定为五类, 内容过于简单, 并且与犯罪的形势严重不协调, 大大降低了刑法的可操作性。刑法学通说认为作为犯罪主体的单位应有以下特征:⑴合法性;⑵组织机构性;⑶持久性;⑷刑事责任能力性。由此看来, 村民委员会完全可以成为单位犯罪的主体, 现在缺少的是仅仅以立法的形式确立村民委员会的单位主体资格, 立法机关应尽快完善这方面的立法, 将符合上述特征的单位都纳入到单位犯罪的范围之中。

同时, 从被害人或是原告的角度来说, 村民委员会的性质地位不明确也给其本身带来很多不利, 如我国《刑法》第280条第2款规定:“伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的, 处3年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”近些年来, 伪造村民委员会印章的事件时有发生, 往往成为农村基层不稳定的重要诱因。

摘要：村民委员会是社会主义新农村建设的直接组织者和领导者, 是我国农村社会极其重要的社会主体。然而, 却鲜有相应的法律、法规对其权能行使的法律责任、侵权行为后果以及自身权益受到侵害的司法救济等问题作出详尽规定, 使得相关司法实践缺乏明确的法律指引, 不利于维护村民委员会依法履行职责, 不利于我国公共事业的发展。

试析刑法中法律拟制的法理基础 篇3

关键词：刑法经济性；刑事政策；法律拟制法律拟制，是指从某些价值上进行考虑，不论事实真实性，从而利用现有的法律规范和概念去解释并适用于生活中出现的各种新问题。其将不同的事物按照公平、公正的原则进行同等对待，从而实现法律的有效性与公正性，并能适应社会的需要，且体现出法律的价值目的[2]。法律拟制规定在刑事立法上和其他领域上都有增多的趋势。其之所以能够在审慎的刑法领域中不断发展，其主要还是因为法律的拟制是建立在一定的法理基础之上的。只是在刑法中，法律拟制是用何种法理作为其基础的，这个问题依旧非常高深。相关研究者虽然对其拟制规定进行了讨论，但是基本上都回避了对法理基础的研究与讨论。对法律拟制的法理基础不了解，就无法合理的运用法律拟制，就不能在司法上准确的适用法律拟制的相关规定，所以也很难对法律拟制展开更深入的分析。没能对法理基础进行深入的研究已经成为了研究过程中的一大缺憾，而这个缺憾还可能会影响到立法技术在法律拟制中的有效运用。通过对其规定进行深究，我们可以看出，在刑法中对法律的拟制实际上包含运用立法技术、彰显类比思维、体现罪刑均衡原则、实现刑法的经济性和对刑事政策进行贯彻等法理基础。

一、 立法技术的形式

法律实体内容是通过立法技术来表述的，立法技术是为了让法律的实体内容通过其技术手段能够完美的表述，从而使法律的调控功能发挥到最大。使得法律发挥出最大的调控功能。立法技术采用不同的手段则会产生不同的法律规则，不同的法律规则就会发挥出不同的效果。从而恶劣的立法技术则可能将产生恶法，从而为社会产生不好的影响。所以在进行立法表述时，立法者有义务对立法技术进行合理的运用。

通过对法律拟制的运用，能够弥补原有的法律规则上出现的一些漏洞，并能够在保留其原有规则的基础上将法律体系的完整性得以实现，从而能够使法律更加的稳定。

针对不同的案件类型，立法者可以通过价值的判断对其进行相同的处理。这也是立法技术在拟制过程中的运用，它有效将法条结构进行了简化。英美判例法和我国制定法中就存有不少法律拟制现象，英美判例法主要是为了体现法官合理的推理过程，而我国制定法则是体现在立法程序中立法者的技术操作。对于判例法和制定法来说，法律拟制都具有着实际可操作的一项立法技术，它的功能与制度层面都有着较大的共同之处。

二、 类比思维的彰显

类比思维是建立于比较思维基础之上的一类思维方式，它尝试着在事物和事物经验判断之间建立起映射关系，并根据着两者之间存有的某些方面的相同或相似之处，进而有效开始推导，从而推出两者在其他方面也可能会出现同样或相似的逻辑方式。类比思维是以本象与类象之间的相似性作为依据，从而进一步将一个事物的相关知识推移到另一个事物上去。这种类比方法是建立在旧知识的基础之上的，但是其却又超越了旧知识框架范围。它在逻辑上并不属于证实逻辑，它属于发现逻辑，就像把石油视同为野鸡类，只是证明对它们进行同样或不同的法律处理是否合理则是另外的一回事。通过该类比方式，我们能够将看起来完全联系不到一起的两个事物进行相应的联系，并不需要证明它的合理性。通过这种方式，可以得出相应的新信息，还可将其中出现的新概念和理论在旧知识的基础上显现出来，这种效果也体现了类比思维的映射性，它让我们在难以解答问题的时候，通过对一个事物的理解产生新的顿悟，从而启发了联想，并得到了思考上的启迪，让我们在面对问题的时候能够更好的找到解决问题的突破口。在刑事法的领域中，我们还需要通过这种类比思维来启发并分析出新的思路，从而能够解决相应的问题，并保持了法律的稳定性。

三、 罪刑均衡

罪刑均衡是立法者在刑法领域追求实质主义的具体化。而立法者在实质正义上的追求则是表现在对法律的拟制上。法律的拟制是将罪刑均衡作为实现目标，而立法者为实现罪刑均衡也设置了很多法律拟制的条款。

刑法的基本原则就是罪刑均衡，罪刑均衡在立法中具有很强的指导意义。它是指刑罚的处理轻重需要与犯罪的轻重相适应，不能本来是轻罪而你却要判以重罚，或者是犯罪较重但你却处以轻罚。罪刑均衡在刑事立法上能够对社会危害相似或相同的行为作出相同的法定刑规定。它是法律拟制存在的基础。法律拟制追求实质主义，其在刑法上是将罪刑均衡作为终极目标的。

四、 刑法经济的实现

人类的本能就是对个人经济利益的追求，这种本能也就渐渐成为了难以或者不可抗拒的自然经济力量，这种力量逐渐渗透进刑法的领域中，从而开始呈现出刑法经济性。将刑法经济性有效实现还需从下面两个因素进行分析：一是刑法实现成本，二是刑法的价值和效益。法律拟制是刑法经济性实现的重要方式。通过法律拟制的设置，可以有效解决司法中出现的的疑难问题、维护法律的稳定性、避免法条的过于冗繁，节约了实现成本，同时还促使刑法价值最大化，有效的实现了刑法的经济性。这种效果正是刑法中法律拟制的法理基础[1]。

五、 贯彻刑事政策的路径

刑事政策与刑法之间有着非常密切的关系，它们的关系可以归纳为两个方面：刑事政策刑法化、刑法的刑事政策化。刑事政策刑法化是在刑事政策的立场上去分析在刑法中刑事政策的制定与刑法运行中刑事政策的体现和转化。后者则是从刑法的角度出发，关注经过刑事政策的调节刑法发生的观念变化和产生的实践层面。这两种方式都是为了刑法能更多的去追求对犯罪的预防和惩治的有效性。通过对刑事政策要求的有效贯彻来制定刑法，起到了预防犯罪和保护社会的作用。不过，在没有刑法文字规定的情形下，刑事政策对刑事司法有着一定的影响作用，它也是量刑的重要依据之一。虽然刑事政策能够指导司法，但是其不能直接成为量刑依据，否则将会助长法律的虚无主义，从而使法治和人权遭到践踏。因此，刑事政策还需要真正落实到刑法上，也就是通过刑法的手段来实施。法律拟制正是其过程中的重要途径。

六、总结

刑法的基本原则是罪刑均衡，其对刑事立法具有指导性意义。在法律拟制中，需要以罪刑均衡为原则进行相应的制定，以确保法律的公正性；立法技术手段的不同对应着不同的法律规则，好的立法技术造成好的法律，不好的立法技术可能会带来恶法，所以我们需要运用有效的、合理的立法技术，确保法律的稳定性；在法律拟定过程中，利用类比思维能够有效的处理新的问题，并开拓出新思路，从而可以在确保法律稳定性的同时还可以有效应对新问题；法律的拟定需要考虑到刑法的实现成本，在节约成本的同时也能够促进刑法价值的最大化，从而实现刑法的经济性；刑事政策能够引导司法，但是不能成为直接的量刑依据，它需要落实到刑法上，并通过刑法来实现。这些是法律拟制在刑法中的法理基础，也是法律拟制中必须重视的相关内容，并为法律的合理化、公平化、公正化提供了良好的基础。

参考文献：

[1]刘宪权，李振林. 论刑法中法律拟制的法理基础[J]. 苏州大学学报（哲学社会科学版），2014，3（04）：75-85.

自考公司法律制度总结 篇4

1、公司：是依照公司法设立的，由股东投资形成的企业法人。

2、公司的特征：公司必须是依法设立的企业法人；公司以营利为目的；公司是独立的法人； 公司是由股东投资成立的。规定了有限责任公司和股份有限公司两种形式。我国不设无限公司。无限公司是人合公司的典型形态；股份公司为资合公司；人资兼合公司：两合公司和有限责任公司。

3、公司法：是规定公司的设立、组织、活动和解散及股东权利、义务关系的法律规定的总称。

4、公司法的特征：①公司法是确定公司法律地位和资格的组织法；②是规范公司经营活动的行为法：公司法只调整与公司组织特点相关的行为，如股票的发行与交易、债券的发行与转让；③是以强制性规范为主的法律；④是传统的商法，属于私法范畴，也包含了许多公法性规范；⑤主要采取成文形式；⑥是国内法，具有国际性。

5、公司法的作用：是建立现代企业制度的需要；是规范公司组织和行为的需要；是保护公司、股东和债权人合法权益的需要。

第二章公司的民事能力制度

1、公司的民事能力：公司作为民事法律关系主体在进行民事活动时所应具备的法律上的地位或资格。

2、公司本质即法人本质的三派学说：法人否认说 法人拟制说 法人实在说

3、民事权利能力：指据以成为民事主体，享有民事权利和承担民事义务的法律地位或资格，又称法人格或人格。

4、公司法人格否认，又称刺破公司面纱或揭开公司面纱或直索责任。在特定情况下否认公司独立民事权利能力的存在。

5、民事行为能力：指民事主体据以独立参加民事法律关系，以自己的行为取得民事权利或承担民事义务的法律资格。

6、公司法人格否认法理适用的情形：公司资本显著不足；利用公司回避合同义务；利用公司规避法律义务；公司法人格形骸化。

7、民事责任能力：指民事主体据以独立承担民事责任的法律地位或资格，包括侵权行为能力和债务不履行能力。

8、公司承担侵权责任的要件：①须有加害他人的侵权行为；②行为人是公司的法定代表人或其他工作人员：公司的法定代表人即董事长或执行董事，在代表权范围内所为的侵权行为，由公司承担；对不具有代理权和代表权的普通雇员的侵权行为，公司承担雇主责任。③公司法定代表人或其他工作人员的侵权行为是在执行职务过程中发生的。

第三章公司的设立、变更和终止

1、公司的设立：公司成立前以取得公司法人资格为目的进行的一系列活动，包括出资人订立出资协议、草拟公司章程、履行审批手续等。

2、公司设立的方式：①发起设立：由发起人认购公司应发行的全部股份或认缴公司的全部资本而设立②募集设立：发起人只认购公司拟发行股份的一部分，其余股份采取向社会公开募集而设立公司的方式。

3、有限责任公司设立的条件：①股东符合法定人数②股东出资达到法定资本最低限额③股东共同制定公司章程④有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；⑤有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

4、设立股份有限公司的条件：①发起人符合法定人数②发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定资本最低限额③股份发行、筹办事项符合法律规定；④发起人制定公司章程，并经创立大会通过；⑤有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；⑥有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。

5、股份有限公司的发起人应承担的责任：①公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；②公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；③在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应对公司承担赔偿责任。

6、公司合并：两个或两个以上的公司达成协议，依法定程序变成为一个公司的法律行为。

7、公司合并的特征：①是公司之间的合同行为，合并行为当事人是公司；②是公司之间的法定合并；③除吸收合并中吸收公司存续外，其他参与合并的公司和法人资格均归消灭；④因合并而消失的公司，其权利义务均为存续公司或新设公司概括承受。

8、章程变更的条件：经公司法规定的机构、部门和公司机关制定、批准或通过；经工商行政管理机关审查核准，公司被准予登记。

9、章程变更程序：由董事会提出修改公司章程的提议；将修改公司章程的提议通知各股东；召开股东会，经代表2/3以上表决权的股东同意，作出修改公司章程的决议；依股东会通过的修改章程决议，修订公司章程。

10、资本变更的：增资：有限责任公司增资，决议须经代表2/3以上表决权的股东通过；股份有限公司增资，决议须经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。减资：须编制资产负债表及财产清单，减资决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告三次。

11、破产的法律特征：①破产属于一种法定的偿债手段；②破产以债务人不能清偿到期债权为前提；③公平清偿债权人的债权是破产制度的宗旨；④严格的程序是破产制度的价值得以实现的保障。破产法适用于国有企业，民事诉讼法适用其他企业。

12、破产清算程序：①破产申请；②破产盛情的审查和受理；③债权人会议；④和解和整顿；⑤进入实质性破产程序；⑥破产清算。

13、破产财产：指破产宣告后按破产程序对债权人的债权进行清偿的债务人财产。

14、破产撤销权：指破产人在破产宣告前一段时间内，实施有害于债权人团体利益的行为，破产管理人请求法院撤销该行为，追回被转让的财产或利益，使之归于破产财产的权利。

15、破产债权：指破产宣告前成立的，通过破产程序才能得到公平清偿的债权。

16、别除权：指债权人就破产债务人的担保财产不依破产程序优先受偿的权利。

17、破产财产清偿顺序：①破产费用；②破产企业所欠职工工资和劳动保险费用；③破产企业所欠税款；④破产债权。不足以清偿的，按比例分配。

第四章 公司的治理结构

1、有限责任公司的特征：①股东仅以其出资额为限对公司负责 ②人资两合性；③封闭型即非公开性 ④设立程序简单 ⑤股东对公司活动的积极参与；⑥组织机构灵活⑦规模具有伸缩性，可大可小。

2、有限责任公司股东的义务：①交纳所认购的出资；②依其所认缴的出资额对公司债务承担责任；③在公司登记后，不得抽回出资 ④公司章程规定的其他义务；⑤出自填补责任。

3、股份有限公司：指公司资产分为等额股份，股东以其持股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的法人。

4、有限责任公司股东权利①权利行使的目的：自益权与共益权。自益权：股息红利分配请求权；共益权：表决权、查阅账簿权。②行使股东权是否须达一定股份比例：单独股东权与共同股东权。单独股东权：股东自益权、表决权；共同股东权：临时股东大会的召集权。③股东所有股份的类别分为：普通股股东权和优先股股东权。④股东权利的性质分为：固有权与非固有权。固有权：股东的剩余财产索取权；非固有权：股东对公司账簿的查阅权。

5、义务：①交纳所认购的出资；②依其所认缴的出资额对公司债务承担责任；③在公司登记后不得抽回出资；④公司章程规定的其他义务；⑤出自填补责任。

6、股份有限公司股东权利、义务的原则：（1）股东有限责任原则：①股东仅以其所认购股份缴足股款，股东不对其所认购股数以外的股份承担缴纳股款的义务。②股东以其所持股份书额为限对公司债务承担责任，对超出此数额范围外的公司债务不承担责任。公司的债权人也无权请求公司的股东承担额外责任。③股东不直接向公司的债权人负责，而仅向公司承担责任。这是公司法人格独立原则的体现。（2）股东平等原则：股东平等原则的核心是股份平等原则。①公司所发行的各股份的内容应当是相同的。②持有相同种类、相同数量的股份的股东应当在基于其股东地位而产生的法律关系中享受相同的待遇。

7、董事会会议：应由1/2以上的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。董事会应当对会议所议事项的决定做成会

议记录，董事应当对董事会的决议承担责任。公司遭受严重损失的，监事会代表公司与董事交涉或提起诉讼。

第六章 公司的融资方式

1、公司资本：由出资人（股东）认缴的出资构成的公私财产总额。在股份有限公司中，公司资本往往被划分为等额股份，又称股本。

2、公司资本制度：法定资本制、授权资本制和折中资本制。

3、折中资本制：又称认可资本制，是介于法定资本制和授权资本制间的一种新的资本制度

4、公司资本的三项基本原则，即资本确定原则、资本维持原则和资本不变原则。①资本确定原则：指公司在设立时，须在公司章程中对公司的资本总额作出明确规定，并由股东全部认足，否则公司不能设立。②资本维持原则：又称资本充实原则，指公司在运营过程中，公司资本额应该与公司资产保持一定的平衡关系。③资本不变原则：强调公司资本的公示性和确定性，资本不可以随意增减，除非经过严格的法定程序。

5、股份有限公司的股份：指股东持有的通常以股票为表现形式，划分为相等金额，体现股东权利和义务，并组成公司资本的基本金额单位。特征：①金额性；②不可分性；③平等性；④可转让性；⑤证券性。

6、公司债券和股票的区别：①债券的持有人是公司的债权人，与公司处于对立地位，两者是公司的外部关系。股东是公司成员，是公司内部关系，两者的利益关系一致。②公司债券是债券证券，代表一种特殊的债权债务关系，债券持有人到期可要求还本付息，但不能参加公司的经营管理。股票是股权证券，包括自益权和公益权，股东除了在公司盈利是可分配股利外，还可股东的身份参加公司的经营管理。③两者的风险不同。④只有股份有限公司可发行股票。而公司债券的发行主体则包括股份有限公司、国有独资公司及两个以上的国有企业和两个以上的国有投资主体设立的有限责任公司。

第七章 公司的资本市场

1、股票发行与交易的原则：①公开原则（基本原则）②公平原则③公正原则；④自愿、有偿、诚实信用原则。

2、信息披露制度：指发行人或上市公司对于股票发行、交易相关的，法律规定的公司或股票的相关信息报送国家证券管理机关和证券交易所，并在指定的传媒上予以公布的制度

3、发行公司债券条件：①股份有限公司的净资产额不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产额不低于人民币6000万元②累计债券总额不超过公司净资产额的40%③ 最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息 ④筹集的资金投向符合国家产业政策 ⑤债券的利率不得超过国务院限定的利率水平⑥ 国务院规定的其他条件。不得再次发行公司债券的条件：1.前一次发行的公司债券尚未募足的。2.对已发行的公司债券或者其债务由违约或者延迟支付本息的事实，且仍处于继续状态

第八章 公司融资担保

1、保证：是人的担保又称信用担保指以人的信用来担保债权的实现。

2、保证方式：一般保证：指保证人仅对债务人不履行债权承担补充责任的保证。连带责任保证：指保证人的保证债务和主债务人的主债务间有连带关系的保证。两者区别在于保证人是否享有先诉抗辩权。

3、先诉抗辩权：指保证人在债权人未就主债务人的财产强制执行而效果之前，得拒绝债权人要求其承担保证责任的请求。

4、动产质权：指移动产为标的物的质权。质押合同的标的物，就是动产质权的标的物，即质物。

第九章 公司的财务管理

1、公积金：指依照法律、法规的规定或公司章程、股东大会决议而从公司的营业利润或其他收入中提取的一种储备金。

2、根据我国公司法的规定，公司分配当年税后利润时，应当提取利润的5%至10%列入公司法定公益金，公司提取的法定公益金用于本公司职工的集体福利

第十章 基本法律规则——合同法

1、要约：指一方当事人向他人作出的希望以一定条件订立合同的意思表示。发出要约者为要约人，要约的相对人为受要约人。

2、承诺：“是受要约人同意要约的意思表示”。有效的承诺是合同成立

3、缔约过失责任：是指当事人在订立合同过程中印违背诚实信用原则而给对方造成损失而应承担的赔偿责任。

4、无效合同的法律后果：①合同被确认无效后，当事人根据该行为取得的财产，应当返还给对方②有过错的一方应当赔偿对方所收的损失，双方都有过错的，各自承担相应的责任。③双方恶意串通损害国家利益的，追缴双方所取得的财产，收归国家所有④双方恶意串通损害第三人利益的，应当由国家有关机关追缴双方取得的财产，返还第三人，第三人也可以根据民法通则关于共同侵权的规定，直接请求其承担民事责任

5、可撤销合同：又称相对无效合同，指因当事人意思表示不真实，通过行使撤销权或变更权而使其归于无效或者变更其内容的合同，从这个意义上讲，可撤销合同可以成为可撤销、可变更合同

6、具有撤销权的当事人自知道或者应当撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。

7、情势变更原则：是指在合同有效成立后，非因当事人双方的过错而发生情势变更，致使继续履行合同会显失公平，因此根据诚实信用原则，当事人可以变更或解除合同的原则

8、我国合同法规定的抗辩权属于后者。双务合同分为：同时履行抗辩权不安履行抗辩权

9、合同权力转让：①须有有效存在的合同权利，且转让不改变该权利的内容。转让合同权力不得增加债务人的负担，否则转让无效②转让人与受让人须就合同权利的转让达成协议③被转让的合同权力须具有让与性转让合同全连找法律、行政法规的规定需要办理批准、登记等手续的，办妥这些手续方能生效 ④应将转让的事实通知合同债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力

10、合同解除：指在合同有效成立以后，因当事人一方或双方的意思使合同效力归于消灭的行为

11、违约责任的承担方式：①继续履行 ②采取补救措施③赔偿损失 ④违约金责任（违约金是惩罚性的）⑤定金责任

第十一章 公司活动的法律规则

1、票据行为的特性：要式性；抽象性；文义性；独立性；连带性。

2、票据行为的有效要件：①实质要件②形式要件③其他要件—交付。

3、票据权利包括付款请求权和追索权：付款请求权指持票人向票据第一义务人或关系人请求支付票据金额的权利。追索权指当票据到期得不到付款或在到期人前得不到承兑或发生其他法定原因时，持票人向票据上的所有义务人请求支付票据金额、该金额在法定时期的法定利息及法定必要费用的权利。

4、行使追索权的要件：实质要件：①汇票持票人须为合法的持票人；②须有法律规定的可引起持票人追索权发生的客观原因存在。形式要件：①以法定期限提示承兑或提示付款；②取得拒绝证明或退票理由书及其他合法证明。

5、保险合同：投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。保险单是重要的保险合同。

6、保险利益：投保人对保险标的具有法律上承认的利益。即投保人或被保险人对保险标的因保险事故的发生而受到损害，或因保险事故的不发生而免受损害具有直接的利害关系，便构成保险利益。

7、财产保险合同的种类：①财产损失保险合同；②责任保险合同；③信用保险合同；④保证保险合同。

8、代位求偿权：指在财产保险合同中，保险人赔偿被保险人损失后，所取得的被保险人享有的依法向负有民事赔偿责任的第三者请求赔偿的权利。

9、代位求偿权的成立要件：保险事故的发生与第三人的过错行为须有因果关系；代位求偿权的产生须在保险人给付保险金后；代位求偿权的范围不得超过保险人的赔付金额。

第十二章 公司经营活动的市场竞争规则

1、正当竞争的行为：①销售鲜活商品②处理有效期限即将到期的商品或其他积压商品③季节性降价

④因清偿债务、转产、歇业降价销售产品。

2、商业秘密：指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。

3、垄断：是指排斥，限制竞争的各种行为的总称。

4、垄断行为：①经济性垄断；②行政垄断。

5、垄断表现形式：①独占地位的滥用；②搭售行为；③联合限制竞争；④垄断性经济合并。

6、行政垄断的表现形式：①行政强制交易；②地区封锁。

第十三章公司消费者的责任

1、消费者：为生活需要购买、使用商品或接受服务，其权益受本法保护

2、消费者的公平交易权：是消费者在于经营者间进行消费交易中所享有的获得公平交易条件的权利。

3、消费争议的解决途径：协商和解、消费者协会调解、行政申诉、仲裁和诉讼解决。

第十四章公司对产品质量的责任

1、产品：指经过加工、制作，用于销售的产品。

2、销售者的瑕疵担保责任是违约责任。

3、销售者的损害赔偿责任是产品质量责任。

4、生产者不承担责任的情形：未将产品投入流通的；产品投入流通时，引起损害的缺陷尚不存在的；将产品投入流通时的科技技术水平尚不能发现缺陷的存在。

第十五章公司对劳动者的责任

1、劳动合同：指劳动者与用人单位之间为确立劳动关系，依法协商达成的双方权利和义务的协议。

2、劳动合同的解除：指当事人双方提前终止劳动合同的法律效力，解除双方的权利义务关系。劳动合同的解除分为法定接触和协商解除。

3、集体合同是工会或职工代表同企业或事业组织签订的合同。

3、劳动争议的处理机构： 劳动争议调解委员会；劳动争议仲裁委员会；人民法院

第十六章公司对环境保护的责任

1、公司承担环境保护责任的基本原则：预防为主、防治结合原则；开发者养护、污染者治理原则。

2、环境影响评价制度：指公司在一定区域内进行开发建设活动，应事先对该项目可能对周围环境产生的环境进行调查、预测和评定，并提出预防环境污染和生态破坏的措施，为建设项目决策提供科学依据的制度。

3、环境民事责任的构成要件：加害行为；损害结果；行为与结果之间具有因果关系。行为的违法性及主观过错不是环境民事责任的构成要件。

刑法诉讼吊销营业执照的法律效力 篇5

在诸多相关报刊中，我们经常可以看到成批的企业被吊销营业执照的公告，而在司法实践中，面对被吊销营业执照企业的诉讼程序处理以及债权债务清理，更是十分棘手的法律难题。在我国，吊销营业执照被如此普遍地加以运用，以至于原本不很规范的市场秩序由此平添了诸多混乱，同时也给诉讼秩序带来了不应有的干扰。究其缘由，不仅在于吊销营业执照制度内容的不合理，更主要在于吊销营业执照所引发的法律效力未加明确。

一、案例提示

案例一：1998年6月，甲贸易有限公司因购买乙实业有限公司一批摩托罗拉手机，欠下货款200万元，久拖不还，乙公司遂于1999年8月向法院起诉。法院受理后经调查发现，甲公司已因连续二年没有年检而被工商登记部门于1999年7月依法吊销了营业执照，即以被告主体已不存在为由依法驳回乙公司的诉讼请求。乙公司经调查证实，甲公司确已被吊销营业执照，并且该公司不存在上级主管机关，在经营期间也不存在抽逃注册资金的行为，同时又进一步发现，甲公司被吊销营业执照后，其股东在公司没有进行清算的情况下，私分了公司的全部财产。

案例二：被告乙公司与某银行签订一借款合同，原告甲厂为乙公司提供了保证，后因乙公司到期未偿还借款，某银行即从保证人甲厂帐户扣划走借款本息共334，000余元。1996年4月，甲厂与乙公司就该笔扣款达成借款合同和还款计划，乙公司只履行了部分还款义务，仍欠275，000余元。1999年3月，甲厂以乙公司为被告提起诉讼。1999年6月11日一审开庭时，乙公司虽出庭应诉，但举证其于1999年6月8日收到吊销营业执照的处罚决定书，并表示其不申请复议。此后，甲厂请求追加乙公司股东为被告，请求法院对乙公司组织清算。一审法院认为：乙公司已被吊销营 1

业执照，本案已无明确被告，故于1999年6月29日裁定驳回甲厂起诉。甲厂不服，提出上诉。二审法院认为：甲厂作为债权人诉至法院，请求法院组织清算，缺乏法律依据，鉴于审判实践中涉及到有限责任公司为债务人而被工商行政管理局吊销营业执照后，没有明确债务承担者，且无部门组织清算，股东又不管，一审驳回起诉的，二审虽可维持，但债权人的利益无法保护，为妥善解决此类问题，故报请最高人民法院给予答复。

由于至今仍未就吊销营业执照的法律效力加以明确，以上较为随意而又缺乏对公司债权人利益保护力度的诉讼处理模式，一直不能得到有效改观。

二、营业执照的法律意义

为了正确把握吊销营业执照的法律效力，不妨先行就营业执照的法律意义进行简要的探讨。众所周知，营业执照的产生与公司设立制度的发展密不可分。在公司设立采取放任主义的中世纪自由贸易时代，公司凭当事人自由决定而设立，法律不加干涉，此时显然没有营业执照的立足空间。当公司设立进入特许主义乃至核准主义年代时，公司若未能获得特许令状或者是核准文件，则难以有效成立，故特许令状或者核准文件成为公司有效成立的唯一合法凭证。而当公司设立进入准则主义乃至严格准则主义时代时，符合法律条件的公司、合伙以及其它各类企业，凡经登记注册，即可有效设立，并可以获得营业执照或者其它类似的注册证书。所以说，营业执照乃现代企业自由注册制度的附随产物，这一点不容置疑。那么，营业执照(或类似证书)究竟有何具体的法律意义?就世界范围而言，主要有两种模式：

其一，为企业成立之要件。即营业执照的签发乃企业得以成立的必不可缺的条件。赋予营业执照这一意义的法律并不普遍，事实上也只是在我国相关的企业法规以及台湾地区公司法律中才得以体现。如我国《公司法》第27条、第95条分别规定：公司营业执照签发日期，为有限责任公司以及股份有限公司的成立日期;再如我国《合伙企业法》第17条、《个人独资企业法》第13条也分

别规定：营业执照的签发日期，为合伙企业及个人独资企业的成立日期;更为清楚的规定在我国《企业法人登记管理条例》第16条以及《公司登记管理条例》第22条中也得到体现。前者规定：申请企业法人开业登记的单位，经登记主管机关核准登记注册，领取《企业法人营业执照》后，企业即告成立;后者规定：经公司登记机关核准设立登记并发给《企业法人营业执照》，公司即告成立。我国以上公司企业法律的规定，与台湾地区公司法如出一辙。台湾地区《公司法》第6条规定：公司非在中央主管机关登记并发给执照后，不得成立①。诸如此类的规定表明，公司或者企业的成立，不仅要经过设立登记，更要获得相应的营业执照，否则，公司或企业难以成立。如此，营业执照显然被赋予了公司企业设立要件的法律意义。

其二，为企业获准注册的凭证。即营业执照仅具有证明企业获准注册的证据效力，凡拥有营业执照的企业即可以证明该企业经过注册，但企业的成立并不以颁发或者拥有营业执照为条件。如美国，一家公司是否设立，仅是以该公司的组织章程是否获得州务秘书归档认可为标志，至于营业执照或者注册证书之类，则可由人们于公司成立之时或成立之后自由决定是否申请。美国《统一有限责任公司法》第208条第2款规定：任何人皆可以要求[州务秘书]提供一份公司的成立证书

(certificate of incorporation)，而由州务秘书签发的成立证书则可以被信赖为公司于本州存在的最终证据②。尽管美国有的州颁发注册证书或执照(Charter)作为注册的凭证，但有的州则是由州务卿在公司注册文件的副本上盖章后退回，或是仅以州政府的收据为注册的凭证③。再如法国《商事公司法》第5条规定：商事公司自在商业和公司注册簿登记之日起享有法人资格④。大陆法系多数国家的公司法律相关规定皆与此实质相同，皆不以营业执照或注册证书作为公司成立的要件。在前述台湾地区公司法的前身，即1929年第一部中华民国公司法中，其中第五条的规定也是：公司非在本店所在地主管官署登记后，不得成立⑤。该条除以设立登记为公司成立要件外，显然也没有将营业执照的颁发作为公司成立的共同要件。事实上，现代绝大多数国家的公司企业法律，虽然普遍要求公司企业应经注册登记方可设立，但同时又以营业执照的颁发作为企业成立共同要件的，极其少见。

三、我国吊销营业执照制度的基本内容

由于我国以营业执照为企业成立要件之一，故营业执照与企业的存续密切相关。几乎所有对企业的监督管理，无不与营业执照有关，营业执照实际成为对企业进行工商管理的核心与基点所在。吊销营业执照制度，便能最为集中地代表我国对企业的工商管理理念。具体而言，我国吊销营业执照制度主要有以下方面内容：

1、吊销营业执照的类型。由于我国营业执照总体上分为《企业法人营业执照》与非法人性质的《营业执照》两种，故吊销营业执照亦可相应分为“吊销企业法人营业执照”与“吊销营业执照”两大类。前者主要是针对获得法人资格的公司及各类企业，后者适用于个人独资、合伙、分支机构等。除以上两类划分方法外，还可依据所适用的法律法规或者企业形态的不同，将吊销营业执照分为“吊销个人独资企业执照、吊销合伙企业执照、吊销公司执照、吊销其它企业执照”四大类。因为，在我国的《个人独资企业法》、《合伙企业法》、《公司法》以及《企业法人登记管理条例》中，皆有关于吊销营业执照的具体规定。就其中的“吊销其它企业执照”而言，便是依据《企业法人登记管理条例》的规定，将吊销全民所有制企业、集体所有制企业、联营企业、三资企业的执照均涵盖在内。由于我国公司企业形态的复杂多样性，以及营业执照与每一类具体企业形态相对应的特性，我们也完全可以说，有多少种企业，便有多少种吊销营业执照。

2、吊销营业执照的理由。不同类型的吊销营业执照，可有不同的吊销理由。依我国《公司登记管理条例》所列举的吊销理由为主线，结合《个人独资企业登记管理办法》、《合伙企业登记管理办法》、《企业法人登记管理条例》以及相关法律法规等，我国吊销营业执照的理由可归纳为以下主要方面：

(1)虚假注册。即以各类虚假文件(含虚假注册资本证明等)骗取注册的情形。这几乎是所有的吊销营业执照类型所共同采用的理由。无论是个人独资企业、合伙企业、公司以及其它各类企业，凡以虚假注册或者欺骗手段骗取营业执照，并情节严重时，皆有可能被吊销营业执照。

(2)无故不开业或者停业。《公司法》第225条、《公司登记管理条例》第62条皆规定：公司成立后无正当理由超过6个月未开业的，或者开业后自行停业连续6个月以上的，由公司登记机关吊销营业执照。除《合伙企业登记管理办法》未将此纳入外，《个人独资企业登记管理办法》、《企业法人登记管理条例》皆将此明文规定为吊销营业执照的事由。

(3)不申请注销。即已经破产或者解散清算结束后却不办理注销登记的，对此名存实亡的企业，可以吊销其营业执照。除《个人独资企业登记管理办法》未就此规定外，其它企业登记规定皆允许以此作为吊销营业执照之由。

(4)逃避年检。企业年检制度，意在审视企业经营状况并就此备案公示，这是国家管理企业并维持企业经营秩序的必要手段，多数国家的企业法律皆有类似的制度。企业若是以虚假手段通过年检或者干脆不参加年检，将有可能受到吊销营业执照的处罚。除《个人独资企业登记管理办法》外，其它企业登记规定皆以此作为吊销营业执照之由。实践掌握的标准是，当一企业连续两年未参加年检时，即可以被吊销其营业执照。

(5)滥用执照。执照颁发的对象是特定的，执照上面的内容亦是经过特定审视而特别加以记载的，且执照本身原则上不得作为谋利的手段，任何伪造、涂改、出租、出借、转让营业执照的行为，皆实质破坏执照颁发的秩序，皆有可能引发营业执照之吊销。这一点，几乎所有的企业登记管理规定皆作了规定。

(6)非法经营。具体又可分为两类情形：一为超越经营范围的越权经营，这在《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》中均有规定;二为违反各类法律法规的经营，以此作为吊销营

业执照的理由，在多部法律法规中皆有各不相同的规定，因为具体非法经营的情形显然是各不相同的。如我国《产品质量法》第49—53条以及第56条便规定了可以吊销营业执照的6种非法经营情形;《消费者权益保护法》第51条也明确规定了9种可以吊销营业执照的情形。此外，《环境保护法》、《反不正当竞争法》、《价格法》等法律中皆包含有因非法经营而吊销营业执照的具体规定。从以上简要列举可以看出，我国吊销营业执照的理由确实相当宽泛，而且性质各不相同，这不仅造成我国现实之中吊销营业执照的滥用，而且使得关于吊销营业执照法律效力的争论更加激烈。

3、吊销营业执照的实施机关。正如营业执照的颁发专属于企业登记部门一样，吊销营业执照的实施也只能由企业登记部门进行，在我国即为工商行政管理部门。具体而言，依照2001年4月19日，国家工商行政管理总局《关于公司登记机关是否有权对非本机关登记注册的公司违反登记管理规定的行为实施行政处罚问题的答复》中规定：“对公司违反登记管理规定实施吊销营业执照行政处罚的，应由原公司登记机关作出”。这即表明，只有原登记企业的工商行政管理部门才有权对该企业行使吊销营业执照的权力，除此，任何其它部门皆无权吊销企业营业执照。尽管各有关部门有权查处企业非法经营的行为，如质量技术监督部门对违反质量监管企业的查处、公安机关对赌博娱乐企业的查处、以及环保部门对污染企业的查处等，但这些部门皆不可以直接行使吊销营业执照的权力，在他们的建议下，吊销营业执照决定的下发权，最终只能由企业原工商登记机关集中行使。

法律硕士刑法学考研应试技巧 篇6

刑法学是一门理论性、实践性都很强的学科，因此，考生在复习时须牢牢把握这两点。刑法的理论，主要体现在刑法总论中，这是刑法学的理论核心和基础，因此，考生对这一部分的基本概念、基本原理等必须重点掌握，做到融会贯通。刑法分论，主要涉及到个罪的研究，对此，考生在复习时应与总论部分结合起来，用总论来指导分论，而且，刑法学的实践性也主要体现在此，考生也应注意这些个罪在实践中的应用情况。总之，对刑法学的复习，考生应注意以下几点：

1. 系统掌握刑法学的重要理论，如犯罪的概念、本质、犯罪构成、共同犯罪、犯罪形态、刑罚目的、定罪处罚等，对这些理论，要系统全面地钻研，思维要开阔，必要时多看些期刊，把握刑法研究的重点、热点问题。

2. 深入研究我国的刑事立法及司法解释，透彻理解刑法条文的立法背景、精神及各条文的含义。纵观各招生单位的刑法学试题，题型主要有填空题、选择题、论述题、简答题、名词解释、案例分析题。现将答题技巧说明如下：

(1)名词解释题：名词解释题是比较常见的题型，主要测试刑法总论中的一些基本概念及新刑法新增的罪名。对名词解释题，如分值不高，一般主要简明作一般解释即可，无需多加说明;如分值高，则应先清晰准确地解释名词的`定义，然后进一步解释这名词或术语的特征、意义等。总之，名词解释题应尽量做到准确简明、点到为止，不要展开。

(2)简答题：简答题几乎是各校的必考题，因此，考生也应对此予以重点把握。一般来说，简答题题目可大可小，内容可深可浅。考生应根据分值高低来确定答题的字数、广度和深度。简答题大多数是法律条文有明确规定，或指定教材上的相关内容，考生应进行简单的归纳和总结。总之，考生在回答简答题时，应首先从总体上把握好这一问题应分几个层次或有几个要点，然后准确、清晰地一一列举或进行简要的解释说明，要求做到条理分明清晰、层次分明 、表述准确、不漏要点。

(3)论述题：论述题是考研的必考题，分值高，也是考研专业课拉开差距的题，在某种程度上讲，专业课成败的关键在于论述题得分的高低。答论述题时要做到：观点明确，在陈述罗列了别人的观点后，要鲜明地摆出自己的观点，围绕观点展开论述;论据严密，在论述观点时应当言之有理，论之有据，论证应注意深度加广度，论证时应思路清晰、层次分明、要理清楚、重点突出、结构完事，一道论述题应当答成一篇小论文，做到观点鲜明，结构严谨，一般采取开头概括说明、中间展开论述、结尾予以归纳总结。

(4)案例分析题，也是刑法中的常考题，它主要考查考生理解和运用法律规范的能力，它不仅要求考生熟练掌握有关法律规范，还要求考生运用法律规范解答具体法律问题。刑法中的案例分析题主要测试考生对一些常见、多发的重要刑事犯罪的认定水平，考核考生综合运用在刑法总则部分所学的犯罪和犯罪构成的有关理论及正当防卫、紧急避险、共同犯罪、数罪并罚等及刑法分则中各种具体犯罪的犯罪构成、罪与非罪及此罪与彼罪的界限、各种具体犯罪的处罚等基本知识。对刑法案例题，应注意分析案情，然后结合所学的有关理论知识，作出科学准确的认定。

法律自考论文刑法 篇7

立案决定书

检

立〔 〕

号

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第条的规定，本院决定对犯罪嫌疑人

涉嫌

一案立案侦查。

检察长(印)年月日

批准逮捕决定书

检

批捕[ ] 号

XXX公安局：

你局于________年________月________日以________号提请批准逮捕书提请批准逮捕犯罪嫌疑人________，经本院审查认为，该犯罪嫌疑人涉嫌________犯罪，符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十条第一款规定的逮捕条件，决定批准逮捕犯罪嫌疑人________。请依法立即执行，并将执行情况三日内通知本院。

****年**月**日

（院印）

应当逮捕犯罪嫌疑人意见书

检

捕意[ ]

号

×××（侦查机关名称）：

你×××（侦查机关简称和文号）号提请批准逮捕书移送的犯罪嫌疑人×××（姓名）涉嫌×××（案由）一案，本院经审查认为：

你×（侦查机关简称）提请批准逮捕书未列明的犯罪嫌疑人„„（写明需要追捕的人的姓名，性别，出生年月日及年龄），有证据证明有下列犯罪事实：„„（围绕犯罪构成及情节写明需要追捕的人实施的犯罪事实，之后写明上述事实的主要证据）。上列犯罪嫌疑人×××（姓名）的行为已触犯刑法（全国人大常委会有关决定）第×条的规定，可能判处徒刑以上刑罚，应立即依法逮捕。请你×（侦查机关简称）写出提请批准逮捕书，连同案卷材料、证据，一并移送本院审查批准逮捕。

人民检察院公诉类文书

起诉意见书

检

移诉[ ] 号

犯罪嫌疑人„„[犯罪嫌疑人姓名，性别，出生年月日，身份证号码，出生地，民族，文化程度，职业或工作单位及职务(作案时在何单位任何职务)，政治面貌，如是人大代表、政协委员，应写明具体级、届代表、委员及代表、委员号，现住址，犯罪嫌疑人简历及前科情况。案件有多名犯罪嫌疑人的，应逐一写明。

犯罪嫌疑人×××(姓名)涉嫌×××(罪名)一案，本院于×年×月×日立案侦查，„„(采取强制措施、变更强制措施及延长侦查羁押期限的情况)，现已侦查终结。

经依法侦查查明：„„(概括叙写经检察机关侦查认定的犯罪事实，包括犯罪时间、地点、经过、手段、目的、动机、危害后果等与定罪有关的事实要素。应当根据具体案件情况，围绕刑法规定的该罪构成要件，特别是犯罪特征，简明扼要叙写。叙述犯罪嫌疑人的犯罪事实时，先按照其触犯罪名的犯罪构成作概括性的叙述，然后再逐一列举，最后列举相关证据。证据包括经侦查获取的能够证明犯罪嫌疑人的行为构成犯罪且需要追究刑事责任的证据。)综上所述，犯罪嫌疑人×××(姓名)的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第×条的规定，涉嫌×××犯罪(不要写构成×××罪)，现根据我国《刑事诉讼法》第一百二十九条之规定，特将本案移送你部门审查起诉。

侦查部门名称：XXX

（侦查部门印章）

年 月 日

【例文1】

广东省深圳市南山区人民检察院

起诉书

深南检刑诉[2007]1233号

被告人陈XX，男，1980年10月4日出生，身份证号码：35xxxx19801004xxxx，汉族，大学文化，福建省云霄县人，住北京市海淀区中关村南大街5号教工2。2006年12月20日因侵犯腾讯科技(深圳)有限公司(以下简称腾讯公司)腾讯QQ著作权被北京市海淀区人民法院判处停止侵权、向腾讯公司赔礼道歉、赔偿经济损失10万元。因侵犯著作权嫌疑，于2007年8月16日被深圳市公安局南山分局刑事拘留；因涉嫌犯有侵犯著作权罪，经本院批准，于2007年8月24日由深圳市公安局南山分局逮捕。

本案由深圳市公安局南山分局侦查终结，以被告人陈XX涉嫌侵犯著作权罪，于2007年1 0月2 3日向本院移送审查起诉。本院受理后，已告知被告人陈XX有权委托辩护人，依法讯问了被告人陈XX，审查了全部案件材料。

经依法审查查明：

自2005年底至2007年1月间，被告人陈XX从腾讯公司的网站上下载腾讯QQ软件后，未经腾讯公司许可擅自对腾讯QQ软件进行修改，将腾讯QQ软件的广告、搜索功能进行删除，加上显示好友IP地址功能，安装北京智通无限科技有限公司、265网络技术(北京)有限公司、Google(中国)信息技术有限公司的商-Jk插件，以此为上述三家公司的软件或网站做广告，后将修改好的软件以珊瑚虫QQ的名义放在自己注册的“珊瑚虫工作室”网站(、www.soff.net)用户下载牟取非法利益。2007年8月16日，被告人陈XX在北京市朝阳区域清街融域家园4号楼x单元1x0x房被抓获，搜出内有珊瑚虫QQ软件的笔记本电脑一台、招商银行一卡通(卡号：00101317xxxx)、金葵花卡(卡号：410062010053xxxx)各一张。从265网络技术(北京)有限公司黄志辉处调取陈XX使用的内有珊瑚虫QQ软件的服务器硬盘一个。2007年4月2 3日，广东省安证计算机司法鉴定所从陈XX的网站上下载珊瑚虫QQ软件三个(IPQQ2007.exe、IPQQ06454.exe、IPTM2006.exe)，于2007年9月11日分别从陈XX使用的手提电脑、服务器硬盘内提取珊瑚虫QQ安装软件各一个(IPQQ2007.exe、IPQQ0750a.exe)。经中国版权保护中心版权鉴定委员鉴定，“珊瑚虫工作室”的IPQQ2007.exe、IPQQ06454.exe、IPTM2006.exe、IP000750a.exe、IPQQ2007.exe 软件是腾迅公司的qq2007betal.exe、qq2006Standard.exe、tm2006Spring.exe、qq2007beta2kbl.exe、IPQQ2007.exe QQ软件上加以修改而来的。经查，自2005年11月至2007年1月，陈XX从北京智通无限科技有限公司收取15笔广告费-共计人民币105万元(每笔7万元)；于2007年2月2日从265网络技术(北京)有限公司收取了广告费人民币122822元。

认定上述事实的证据如下：

1．物证、书证：公安机关出示的抓获经过，营业执照，民事判决书，搜查笔录，扣押物品清单，调取证据清单及照片，招商银行快速汇款回单、特种转账借方传票、账户记录清单，储蓄委托转账交易单，代发企业查询单，被告人身份材料等；

2．证人证言：证人李伟、李莹、蔡文胜、张志强、耿倩、孙峰、李凌的证言； 3．被害人陈述：被害单位代理人齐守明的陈述； 4．被告人供述；

5．鉴定结论：广东安证计算机司法鉴定所鉴定检验报告书，中国版权保护中心版权鉴定委员会鉴定报告。

本院认为，被告人陈XX以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行著作权人的计算机软件，违法所得数额巨大，其行为触犯了((中华人民共和国刑法》第二百一十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百四十一条的规定，提起公诉，请依法判处。

此致

广东省深圳市南山区人民法院

检察员： 年

月

日

（院印）

1、被告人陈XX现羁押于深圳市南山区看守所；

2、主要证据目录和证人名单各一份；

3、主要证据复印件一册。本件与原本核对无异

【例文2】

××市人民检察院

起 诉 书

×检刑诉字〔19××〕第8号

被告人张××，男，20岁，××省××县××镇××村人，汉族，高中文化程度，××市无线电六厂工人，现住××市××区无线电六厂宿舍。1993年7月因打架曾被行政拘留15天。故意杀人(未遂)罪，1998年7月21日被××分局拘留。同年7月23日经××市人民检察院批准逮捕。

被告人张××故意杀人(未遂)一案，经××市公安局侦查终结，移送我院审查起诉。经审查证实：

被告人张××于1998年初与被害人赵××(女，19岁，××市××路副食店营业员)相识并确立了恋爱关系。1998年5月，被害人赵××以张××曾被拘留过为由提出终止恋爱关系后，张××仍纠缠不休，遭赵××拒绝后，张××对此怀恨在心，蓄谋杀人报复。1998年6月，被告人张××从本市××商店购得刀一把(长9厘米，宽2厘米)随身携带，多次到被害人单位门口堵截。1998年7月19日晚7时许，被告人张××携带凶器再次到被害人单位堵截赵××。晚8时30分，赵××下班骑车回家时，张××尾随其后，伺机行凶。当赵××行至××路口时，被告人张××用自行车将赵××撞倒后，从裤子口袋内掏出刀子，朝赵的腹部猛捅一刀，继而又朝赵的胸部、腹部连捅四刀后逃跑。赵××被人送至医院经抢救脱险，经医院诊断证明：①赵右前胸2横形伤口并刺破右肺上叶、中叶心包及右心房，心脏伤口约1cm：手术后见有活动性出血，胸内出血1200cc；②赵右上腹2伤口，刺破胸壁，腹部内脏未见损伤；③胸骨下部有两处1cm伤口，均未穿透胸壁；④赵右肩部刀刺伤一处，长约2。

上述犯罪事实有被害陈述、证人证言、现场勘验报告、医院诊断证明、鉴定结论等证明，事实清楚，证据确实充分，足以认定。

本院认为：被告人张××恋爱不成，竟蓄意行凶报复，手段恶劣，情节严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第232条、23条之规定，依法应予严惩。为了维护社会治安秩序，保护公民的人身权利，特向你院提起公诉，请依法惩处。

此致 ××区人民法院

代理检察员：高××

孙××

1998年12月3日

(院印)附注：

(1)被告人张××现羁押于××公安局看守所。(2)证人名单一份。

(3)主要证据复印件15份。(4)照片8张。

巴东县人民检察院

公诉意见书

被告人：邓玉娇，女，1987年 7月11日出生，土家族，湖北省巴东县人，初中文化程度，原籍：东县野三关镇雄风宾馆服务员，2009年5月12日因本案被捕。案由：故意伤害案

起诉书号：巴检刑诉字（2009）58号 审判长、审判员：

被告人邓玉娇故意伤害一案，今日在这里依法开庭审理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十三条、第一百六十条、第一百六十五条和第一百六十九的规定，我们受巴东县人民检察院的指派，以国家公诉人的身份出席法庭，支持公诉，并依法履行法律监督职责，现发表公诉意见如下：

一、本案被告人犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百五十五条及第一百五十七条的规定，法庭调查合法公正。公诉人依法讯问了被告人，并依次举出了各项犯罪事实的证据。这些证据，由侦查机关通过合法的程序取得，在法庭上亦已经过公诉方和辩护方的质证，并被法庭记录在案。

从公诉人举出的证据来看，被告人邓玉娇故意伤害一案的犯罪事实，有犯罪嫌疑人的讯问笔录，巴东县公安局的现场勘验笔录，凶器水果刀，也有邓中佳，罗文建等证人的证言证实，较多的证据请参阅证据清单。

以上的证据取证合法，确实充分，足以证明。

2009年5月10日晚上八点左右，巴东县野三关镇的邓贵大，黄德智等人到该镇雄风宾馆梦幻城消费，黄德智在水疗区五号房要求女服务员即被告人邓玉娇提供“特殊服务”，被告人邓玉娇拒绝，双方产生争执，随后邓玉娇进入休息室，邓贵大、黄德智继续纠缠，后在宾馆其他服务员的先后劝解下，被告人邓玉娇欲离开休息室，均被邓贵大拦住并被推倒在身后的沙发上，两人发生肢体对抗，被告人邓玉娇就从包中拿出水果刀，双手背在身后，邓贵大推被告人邓玉娇胸前，将其推到在沙发上，被告人邓玉娇随后就拿刀向前乱刺，刺伤邓贵大，黄德智，随后，邓贵大抢救无效死亡

二，对本案被告人行为的定性和适用法律 首先，被告人的行为应当被定性为故意伤害罪

《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定：“故意伤害他人身体的处三年以下有期徒刑，拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑，无期徒刑或者死刑本法另有规定的。依照规定，”被告人邓玉娇用水果刀将被害人邓贵大刺伤，经抢救无效死亡，被告人邓玉娇主观上是非法伤害他人的身体健康的故意，对死亡结果的发生处于过失，应犯故意伤害罪。

其次，被告人邓玉娇的行为构成防卫过当

根据《中华人民共和国刑法》第二十条第一款规定：为了使国家，公共利益，本人或者他人的人身，财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫。正当防卫必须具备两个条件：一条是不法侵害必须正在进行；二是防卫造成的后果应当相当于或略大于不法侵害。被害人邓贵大只是推了两次被告人邓玉娇，而她却用水果刀向被害人要命部位连续刺了三刀，这完全超出了邓贵大推人这一行为的防卫限度，根据《中华人民共和国刑法》第二十条第二款的规定：正当防卫明显超过必要的限度造成重大损害的，应当负刑事责任。

第三，本案具有的法定量刑情节

根据《中华人民共和国刑法》第二十条第二款之规定，防卫过当的应当减轻或免除处罚；被告人案发后能够主动报案，具有自首情节，《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，可以从轻或减轻处罚；

综上所述，我们认为，本案事实清楚，证据确实充分。被告人已经构成了起诉书所指控的犯罪，特提请合议庭对公诉人所发表的公诉意见予以充分考虑，根据被告人实施犯罪的事实，情节，性质，对社会的危害程度，应当对被告人邓玉姣以故意伤害罪，在十年以上十五年以下有期徒刑内定罪量刑并依法作出公正的判决！

公诉人:陈彬、乔帅 2009年6月16日

××县人民检察院 不起诉决定书

(××)×检刑不诉第×号

犯罪嫌疑人王××，男，25岁，汉族，湖南省株州市人，初中文化程度，系××压塑制品厂工人，住××市北郊王庄二队，因本案于19××年×月×日经我院批准，同年×月×日由××县公安局执行逮捕。

犯罪嫌疑人流氓罪一案，经××县公安局侦查终结，于19××年×月×日移送我院。现经我院查明： 19××年×月×日晚12时许，犯罪嫌疑人王××随同李×(已起诉)、朱××(已起诉)到××县××转盘路个体户周××餐馆就餐，三人共喝白酒2斤，应付人民币7元，李×以钱未带够和以后常来照顾生意为由只付给人民币6元，便扬长而去，店主敢怒不敢言。次日凌晨1时许，犯罪嫌疑人王××又随同李×、朱××到××转盘路艾××录像厅看录像，李、朱纠缠店主艾××让其换武打片，艾不从，李、朱对艾扬言：“如不换，就砸坏录像机，封录像厅的门。”犯罪嫌疑人王××对李、朱进行劝阻说：“算了，算了”，才未能打起来。凌晨3时许，李、朱又闯进南郊××餐馆寻衅闹事，犯罪嫌疑人王××又从中劝阻。在受到李的斥责后，准备独自回厂。此时，餐馆职工包××要去南郊派出所报案，被正要回厂的王××发觉，王抓住包××质问为什么偷其自行车，并对包拳打脚踢，直到包跪下叩头求饶。

以上事实，有在场证人证言，现场勘查笔录等证据在卷证实。

综上所述，犯罪嫌疑人王××在李×等流氓一案中，不仅没有参与，而且还有多次劝阻的行为；殴打包是基于双方的误会，属违法行为，不构成犯罪。本院根据《中华人民共和国刑法》第13条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第15条第1款以及第140条第1款、第2款之规定，决定对犯罪嫌疑人王××不起诉，予以释放。

被害人如不服本决定，可在收到本决定书后的7日内，向本院提出申诉。

检察长：××× 19××年×月×日

人民检察院抗诉类文书

【例文1】

××市××区人民检察院

抗诉书

(××)×检刑抗字第×号

××市中级人民法院：

××市××区人民法院于19××年×月×日以(××)×法刑字第74号判决，对被告人宗××以诈骗罪判处有期徒刑三年。经本院审查认为：一审判决对被告人宗××的部分犯罪事实应当认定而未认定，导致适用法律不当，量刑畸轻。理由如下：

一、判决书认定部分犯罪事实与引用证据不当。

判决书认定：“被告人宗××于19××年×月间，虚构事实，向金××谎称可为其联系购买2吨平价电解铜。为骗得金××的信任，宗××先后私刻了××市化工轻工供应公司第二化工供应部、××市勤工化工厂供销股的印章，并伪造上述两单位的供货证明。嗣后，以代垫付电解铜款为名，骗得金××人民币5000元。”事实是：被告人宗××在19××年×月下旬通过伪造“××市化工轻工供应公司第二化工供应部”两张供货证明，骗得金××5000元后，为达到进一步诈骗的目的，于×月×日再次私刻“××市勤工化工厂供销股”印章，伪造供货证明，以自已为金××的电解铜垫付了8000余元，造成资金搁死，需再借款1万元归还他人的理由，又骗得金××1万元。由此可见，宗××伪造“××市勤工化工厂供销股”的假证明不是为了诈骗5000元(5000元在此前10余天前已骗得)，而是为了诈骗1万元所实施的行为。

二、一审判决对被告人宗××诈骗1万元的事实应该认定而未认定，本院指控宗××诈骗1万元事实清楚，有被害人陈述，证人证言和书证所证实，证据充分。1．宗××在骗得5000元后，又向金“借”钱。开始金对宗××有无电解铜产生怀疑，所以对宗×ד借”钱予以拒绝。在此情况下，宗××伪造了“×市勤工化工厂供销股”的证明，又虚构了自己为此垫付8000余元的事实使金信以为真，金才筹借了1万元给宗××。由此可见，宗××向金所借的1万元是在虚构事实的前提下取得的。2．宗××诈骗1万元与诈骗5000元是采用同一手段，其实都是以虚构事实为前提的。一审判决书认定了“宗××虚构事实，向金谎称可为其联系购买2吨平价电解铜，为骗得金信任，宗××先后私刻了„××市化工轻工供应公司第二化工供应部‟、„××市勤工化工厂供销股‟的印章，并伪造上述两单位的供货证明。嗣后，以代其付电解铜款为名，骗得金人民币5000元”。这里认定的是诈骗1万元的手法，却不认定诈骗1万元的结果，这是自相矛盾的。3．被告人宗××无经济偿还能力。宗××在借钱时称，将电解铜出卖后得款才能归还，其实她根本没有电解铜。所得之款用于还债后，已无偿还能力。所以，“借”是形式而骗是实质。综上所述，本院认为：被告人宗××采用虚构事实的手法诈骗他人15000元，数额巨大，应按《中华人民共和国刑法》第266条的规定予以惩处。一审判决只认定被告人诈骗5000元而否定1万元，因而在认定犯罪事实和适用法律上均属不当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第181条之规定，特向你院提出抗诉。

××市××区人民检察院 19××年×月×日(院章)抄报：××市人民检察院

【例文2】

××××人民检察院 刑事抗诉书

×检刑抗[200×]6号

被告人：李××，男，56岁，生于1933年6月18日，汉族，山东省××市人，中国银行××支行原行长，住××市大同街65号。

被告人李××贪污、挪用公款一案，××市人民检察院于1998年5月16日向××市中级人民法院提起公诉。××市中级人民法院认为被告人李××将炒美元所获利润人民币15831．67元据为己有证据不足，不能认定，于1998年8月16日以(1998)×刑初字号第10号判决书判被告人李××无罪。××市人民检察院认为一审判决认定的事实有误，适用法律不当，向××省高级人民法院提出抗诉。××省高级人民法院认为，被告人李××将炒卖外汇剩余款用于购买轿车一事属实，但炒卖外汇活动没有终结，认定李××非法占有利润款没有事实根据，于1999年3月26日以(1999)×刑终字第4号刑事裁定书，驳回抗诉，维持原判。××省人民检察院认为，××省高级人民法院的终审裁定确有错误，提请我院按判决监督程序抗诉。经依法审查，本案的事实如下： 200×年1月至8月，李××任中国银行××支行行长，主管下属企业××中银科技工贸公司炒卖外汇业务。李××卖出外汇后，获利20544美元。200×年5月，李××利用事实上已解体的××银龙贸易公司账号，将买美元的本金人民币68620元转回××中银科技工贸公司入账，又于8月2日交给××科技工贸公司总经理赵××卖美元的利润6616元人民币，共余20544美元不交××中银科技工贸公司做账，个人非法占有。200×年的9月10日，李××用其中的19370美元为自己在×××区开办的××实业公司购买蓝鸟轿车l台。

被告入李××上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，足以认定。

本院认为，被告人李××侵吞公款，严重地侵犯了国家财产权利，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条规定，构成贪污罪，因此××省高级人民法院的裁定确存在定性错误。

一、李××的炒汇活动已经终结。李××向××中银科技工贸公司隐瞒了获利20544美元的事实，炒卖美元是××中银科技工贸公司的经营活动。该公司账面明确记载，××中银科技工贸公司共计支出购外汇款人民币686200元，于1997年5月收回购汇本金人民币686200元，8月份收到炒汇利润6616元人民币，并对此项业务作了决算。被告人李××交给公司人民币6616元时讲，这次炒卖美元连赔带挣就这些了。李××以此向中国银行××支行汇报炒汇生意已经做完，挣了6616元人民币。被告人李××也承认炒汇获人民币6616元。这充分证明被告人有非法占有公共财物的故意，同时李××侵吞炒汇利润行为已实施终了，一、二审法院认为李××主持的炒卖外汇活动未终结是没有事实依据的。，二、李××用赃款大部分为自己开办的××实业公司购车，进一步证明了李××将公款非法占为已有。200×年9月上旬，李××在××区以个人名义将中银科技工贸公司炒美元利润中的19370美元在××林木加工厂购买蓝鸟轿车1台，发票开的是××联合贸易公司，但李××多次供述，其驾驶员徐×也证明该车是××实业公司买的，××实业公司系李××的个人公司，因此这台车实际权属李××。所以一、二审法院认为该车的所有权属于××联合贸易公司是没有根据的。

综上所述，被告人李××利用担任中国银行××支行行长的职务之便，采取收入不入账的手段，非法占有公款，其行为已构成贪污罪。为了严肃国法，严厉惩治经济犯罪，保证国家财产不受侵犯，特依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零五条第(三)款规定，向你院提出抗诉，请依法改判。此致

××××人民法院

××市人民检察院

二00×年七月十八日

(院印)附：1．被告人现住××市××街65号；

2．证据目录、证人与二审无异，不另行移送。

【评析】

该刑事抗诉书系审判监督程序刑事抗诉书，其突出特点是：观点明确，论证充分。刑事抗诉书首先指出××省高级人民法院的裁定是错误的，然后针对裁定书中的观点一一进行驳斥。裁定书认定李××炒汇活动未结束，因此不构成贪污罪。刑事抗诉书举出具体事实说明被告人炒汇已经结束，而且已将炒汇所得据为