债权人会议

债权人会议（精选6篇）

债权人会议 篇1

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债权人会议

债权人会议是全体债权人参加破产程序进行权利自治的临时机构。那么债权人会议机构性质如何？债权人会议情形有哪些？债权人会议组成情况是怎样的？律师 整理了相关内容，请阅读下面的文章进行了解。

定义

债权人会议是全体债权人参加破产程序进行权利自治的临时机构。其权利范围和行使方式均由法律直接规定，主要是决议职能和监督职能。债权人会议是人民法院审理企业破产案件中一个重要的环节。是“实现债权人破产程序参与权的机构”。债权人会议的制度构建和运作方式以及债权人会议的职权设定等均应围绕此一定性展开。为便于充分实现债权人的破产程序参与权，应当承认和强化债权人会议的听取报告权、选任常设的监督机构权、决定营业的继续和停止、指示破产财产的管理方法等职权。

机构性质

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债权人会议的性质是一个非常复杂的问题，它不仅与各国关于债权人会议的不同立法例连在一起，而且与债权人会议的职权及其与破产程序中的其他机构的关系连在一起，债权人会议的定性问题直接决定着其在破产程序中的程序地位。

情形

类别

就各国立法体例来看，关于债权人会议的立法例主要有以下情形：

(1)既规定债权人会议作为全体债权人的议事机构，又设立类似债权人委员会的常设机构代表全体债权人行使对破产程序的参与权和监督权。德、日、英、美等国采此体例。

(2)不认可由全体债权人组成的债权人会议，仅设立由部分债权人组成的债权人委员会，意大利采此体例。

(3)不设立由债权人组成的任何机构，而是从律师、会计师、审计师等社会专业性组织中选定所谓的债权人代表，由其代表债权人参与破产程序。如法国1995年新破产法的一大变化就是放弃传统的债权人

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会议这一组织机构，采用债权人代表的立法方式。按照传统的法国法，破产宣告前的债权人集合在一个强制的、自动的组合内，该组合担任保护他们利益的任务。1995年后，改采债权人代表制度。而债权人代表则是从每一个上诉管辖区内的受托清理人名单中选任的。只设立债权人会议制度，并不设立诸如债权人委员会或者破产检查人的常设组织。中国即采此体例。

职权的差异

与各国立法体例相关的债权人会议的职权的差异，也是影响债权人会议性质的重要因素。比如，1907年的法国商法典在规定破产程序开始前的债权人必须申报债权并接受审查程序的同时，授予组成审查大会的债权人审查各自的债权的权利，1935年法才开始将此程序改为纯司法性的程序。而中国现行企业破产法仍规定债权人会议有“审查债权证明材料，确认债权有无财产担保及其数额”的带有司法性质的职权。在设立破产检查人的立法例下，债权人对破产程序进行监督的权利已从债权人会议的职权中分离出来，而由破产检查人专职享有，中国现行法并未设立相应的职位，因而其监督权只能由债权人会议和人民法院分别享有。再者，债权人会议与专司处理破产事务的破产管理人之间的关系等在一定程度上也影响着债权人会议的性质。上述诸多方面的差异直接决定了债权人会议性质的多样性。

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组成情况

债权人会议由出席人员和列席人员组成。关于出席人员，中国《企业破产法》第13条规定，所有债权人均为债权人会议成员。包括无财产担保的债权人、有财产担保的债权人和代替债务人清偿债务后的保证人等。鉴于中国破产法对未如期申报债权的债权人剥夺其参加破产程序的权利，因而，实际参加债权人会议的债权人应当符合以下条件：

(1)其债权须在破产案件受理前成立;

(2)已于法定期间内申报和登记;

(3)经审查，人民法院已确认其债权人资格。

债权人会议的出席人员享有请求召开债权人会议以及参加会议和在会议上发言、询问、表决的权利，但有财产担保的债权人因为对担保财产可不依破产清算程序受清偿且大多能够得到满足，故除非其放弃优先受偿权，则与破产分配与和解利益关系不大，不享有表决权。但其优先受偿权的行使受到限制或者债权人会议的决议可能对其利益产生消极影响的应当除外。实务中，是否放弃优先受偿权，取决于表决权对其程序利益的重要程度，通常，有财产担保的债权人放弃优先受偿权对债权清偿来说是不利的，它会使债权失去清偿的财产保障，法律咨询s.yingle.com

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且会使债权受偿的时间推迟、数额减少，但当债务人的生死存亡或者是否进入破产清算对该债权人利害攸关时，比如，破产债务人系该债权人的直接的竞争对手或者至为亲密的合作伙伴，债权人既可以亲自出席债权人会议，也可以委托代理人出席债权人会议。债权人出席会议与否，法律不应加以限制。债权人委托代理人代为出席的，应向法院或债权人会议主席提交由委托人签名盖章的授权委托书(注：详见：《最高人民法院关于贯彻实施〈企业破产法〉(试行)若干问题的意见》(以下简称《破产法意见》，关于代理人的资格，法律并无特别规定，委托其他债权人或者债权人以外的一般人均无不可。代理人代为出席的，其权利的行使应与债权人的地位相同，享有债权人应有的发言、表决等权利。

债权人会议的列席人员系指不属会议正式成员并且不享有表决权的会议参加人员。依照中国立法，债务人为全民企业的，其上级主管部门可以派员列席债权人会议;清算组成员应当列席债权人会议;债务人的法定代表人必须列席债权人会议并有义务回答债权人的询问，拒绝列席的，人民法院可以比照《民事诉讼法》第100条的规定拘传至于对列席后拒绝回答询问的行为如何处理，中国现行立法尚无明文。于此情形，台湾破产法第153条明定，有说明或者答复义务之人，无故不为说明或答复，或为虚伪之陈述者，处一年以下有期徒刑、拘役或五百元以下之罚金。依照中国《公司法》第196条规定，清算中的法律咨询s.yingle.com

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公司因资不抵债而申请破产的，其清算人或者委托代理人应当列席会议。其他有必要列席会议的人员可由法院依法确定并通知。

债权人会议设会议主席，中国的会议主席由人民法院于第一次会议召开时从有表决权的债权人中指定并宣布。至于以后的债权人会议主席是否得由会议另行改选或者会议主席得否辞却其主席职务及在何种情况下可辞却其职务，中国现行立法尚无明文。依学理解释，债权人会议另行选举会议主席以及主席得辞却其职务均无不可，但另行选举的会议主席应经人民法院认可。除第一次债权人会议由人民法院主持外，以后的债权人会议由会议主席主持，但人民法院均应参加会议，以便监督、指导、了解和掌握有关会议的情况。所谓主持，一般包括指挥会议的开会和闭会、指挥会议的讨论和发言及其它日程安排、维持会议进行过程中的正常秩序等。

来源：（债权人会议http://s.yingle.com/zw/199355.html）债权债务.相关法律知识

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黄轩 名导“债权人” 篇2

2009年，黄轩被娄烨导演看中，出演同性恋题材的电影——《春风沉醉的夜晚》。故事的主线是陈思成和秦浩二人饰演的两个男人之间的感情纠葛，他和另一位男演员作为故事的副线，衬托对情感的理解不同，情感最终的结果也不同。黄轩当时在北京舞蹈学院毕业不久，之前也仅仅拍过一部张弛的电影《地下的天空》，所以，这次机会对他来说难能可贵。现在回想起来拍摄的过程，黄轩还是对娄烨念念不忘，“他很爱护演员，也从来不要求你表演的细节，他引导你，感染你。”

但是很遗憾，你看过这部影片的话，就知道这部对他来说起点很高的电影作品的成片中从头至尾并未曾出现黄轩的镜头。在参与拍摄完成之后，他很兴奋地奔走相告亲朋好友自己的角色，在影片将去戛纳参展的时候还打算向当时崔健的剧组请假，去走一走红毯。他给娄烨打电话，问需要几天的时间。娄烨电话里支支吾吾地说：“你先好好拍戏吧，戛纳这个事情……可去……可不去。” 最后，是很尴尬地告知他，他的戏分从最开始的二十分钟被减到十分钟，又从十分钟减至五分钟，最后还是考虑全部删掉了。就这样，黄轩的第一部文艺片就这样宣告流产。

其实这不算最糟糕的，此前，2005年黄轩就被张艺谋导演选定为《满城尽带黄金甲》中小王子的扮演者，并在中间准备了足足一年的时间。结果后来，周杰伦表示愿意出演其中一个王子，他也就与此片擦肩而过。包括《成都，我爱你》，在众望中去了威尼斯，国内却迟迟未能通过审查，至今也没有上映。

听起来未免让人欷歔一下，可能在旁人看来并不能体会他心中的落差，寄予厚望又破灭的几次尝试，让他越来越战战兢兢，后来张杨签他出演《无人驾驶》，直到笔起笔落，把自己的名字签在合同上的一刻他才相信：这次靠谱。

就这样，尽管现在还未大红大紫的黄轩，几经希望与失望的错肩后，更坦然点儿，更成熟点儿，也不太在意一时得失了，却变成两个极有分量的华人导演的“债权人”，娄烨当时抱歉地允诺，以后有合适的角色一定记得找他，张艺谋也信誓旦旦说过，有机会把这次遗憾弥补一下。或许谁也知道这是当时的玩笑话，但有分量的两位导演也一定容得旁人在这儿给黄轩要一次兑现的机会吧？

“做个演员，运气好的话，做个好演员。”

问黄轩为什么一直挺受文艺片导演的青睐，黄轩说，之前自己也没有意识到，“只要来找，又是好机会，就义无反顾呗。现在看来，倒是感觉自己身上是有一点儿文艺的气质了。”其实黄轩的长相不算文艺，相反是很入流的一种帅：单眼皮，棱角分明，圆润挺脱的鼻梁，所以猜想，这种文艺的气质大概说的是他的钝感吧，黄轩回答问题之前，总得停一停，也客客气气的，比较慢热，生活中也是安静的时候居多。

“这个圈子也不是所有人都左右逢源滴水不漏的，我可能不太善于去沟通和展示，但是‘安静’也挺难得的，至少我这样觉得。”黄轩小时候就很静，所以当时要去学表演的时候，妈妈不太看好他，觉得他不是那块材料。中专临近毕业的时候，学了十几年舞蹈的黄轩腰伤，看着身边同学各自在专业上提升，报考各自志愿，病床上的黄轩很迷茫。“养伤的时候我看了黄磊的自传，讲表演，讲他的表演经历，我对这个职业忽然就有了兴趣。”他当时没有顺利考上表演系的本科，但是北京舞蹈学院的音乐剧专业很有诚意地录取了他，就这样，他背着演员之梦继续舞蹈之路。

债权人会议主席的产生方法与职能 篇3

根据《中华人民共和国破产法（试行）》第13条的规定，“债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定。”最高人民法院在20xx年9月1日施行的《关于审理企业破产案件若干问题的规定》第39条补充解释为，“债权人会议主席由人民法院从有表决权的债权人中指定。必要时，人民法院可以指定多名债权人会议主席，成立债权人会议主席委员会。”因此，根据现有的法律和司法解释，在破产案件中的债权人会议主席或债权人会议主席委员会的产生方法均是由法院依职权指定，指定的法定标准只有一个，即有表决权的债权人，从而排除了债权人在这一问题上的异议权。对于债权人会议主席或债权人会议主席委员会的职能，法律和司法解释均未明确规定。笔者认为，债权人会议主席的产生方法与其职能是两个密切关联的问题，产生方法的性质与程序的严密程度应与职能的范围及重要程度相一致。在司法实践中，债权人会议主席多是作为债权人会议的召集人和主持人，承担推动会议的进程，协助维护会议纪律，制作债权人会议决议书等程序性职能。但是，在破产案件中债权人享有的权利是广泛的，除了由特定债权人享有的申报权、抵销权、别除权等权利外，还有一些可以由他人代为行使的权利，如对清算组工作的监督权。在很多时候，破产案件涉及的债权人的住所比较分散，要求全部债权人集中和行使一些日常、不间断的职能也不合理，而现在债权人会议主席或债权人会议主席委员会对于债权人在破产案件中其他权利的代表作用并不明显，法律应进一步扩大债权人会议主席或债权人会议主席委员会的职能，赋予其享有日常监督、代理处分等一定的代表权。另外，由于债权人会议主席或债权人会议主席委员会需要在很多时候参与清算组、法院的调查、核实等工作，需要花费大量的时间和精力，因此，也应当有依法获得合理经济补偿的权利。对于债权人会议主席或债权人会议主席委员会的产生方法，可以设计为首先由有表决权的债权人在第一次债权人会议上通过投票的方式选举产生，在两次选举均不能超过人数的一半时，再由法院在得票前三位的人员中指定。成立债权人会议主席委员会的，则根据实际需要，按照1：1.5的比例在得票人员中指定。改变债权人会议主席产生方法的理由主要有：（1）债权人会议主席或债权人会议主席委员会在破产案件中的作用更多的应当是债权人的代表人，是在其他债权人在破产程序进行中不便行使权利时代为行使和有效维护其合法权利的机构，因此，它必须被其他债权人所信任。仅由法院依职权指定不足以达到这一要求，且其公正性可能会受到不同程度的质疑。（2）首先由债权人自己通过平等表达意志的方式选举债权人会议主席或债权人会议主席委员会，符合民法自治的一般原则，能够充分体现债权人自己的主张，也有利于产生的债权人会议主席或债权人会议主席委员会顺利开展工作。（3）先通过债权人自己的选举可以改变法院指定而债权人不满意的被动状况。在选举不能解决问题时，由法院依职权介入，又可以起到及时的弥补作用，体现出国家公权力对私权自治的合理制约，保证司法效率的实现。此外，选举产生的或最终由法院指定的债权人会议主席或债权人会议主席委员会成员必须是自愿的，否则也难以改变债权人会议主席或债权人会议主席委员会工作不积极，无法有效维护债权人共同权利的现象。有表决权的债权人是否愿意担当债权人会议主席或成为债权人会议主席委员会成员的意愿，可以要求所有有表决权的债权人在选举之前公开表明。

债权人会议 篇4

为应对金融危机，进一步规范金融债权和担保纠纷案件的审理，统一司法尺度，加大金融债权保护力度，促进金融创新，重庆市高级人民法院于2009年6月11-12日在云阳召开了全市法院审理金融债权及担保纠纷案件研讨会。市高院民二庭、各中院民二庭及部分基层法院的代表参加了本次会议，市政府金融办、市国土房管局应邀派员到会参加研讨。经过与会同志认真讨论，就审理金融债权及担保纠纷案件的部分问题形成以下共识。

一、关于涉及金融不良债权转让案件的相关问题

会议认为，正确理解和贯彻落实《最高人民法院关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈会纪要》精神，是依法公正审理涉及金融不良债权转让案件的关键。在审理此类案件中,应注意以下几点:

（一）对被转让的金融债权是否为金融不良债权的审查，人民法院应当坚持形式审查标准。被金融资产管理公司转让的债权，已经原债权银行和金融资产管理公司两次确认为不良债权，并且不良资产的状况还在发生变化，人民法院不宜代替当事人对金融债权的不良性作出价值判断。

（二）人民法院在审理受让人起诉国有企业债务人追索债权的案件中，是否应当主动审查金融资产管理公司与受让人订立的不良债权转让合同的效力。对此，国有企业债务人提出转让合同无效抗辩的,依照《最高人民法院关于审理涉及金融不良债权转让案件工作座谈会纪要》第五条规定处理。国有企业债务人没有提出转让合同无效抗辩的，应当告知其可以提出无效抗辩并另行提起诉讼。国有企业债务人在释明后仍不主张转让合同无效的，人民法院可以不对转让合同的效力进行主动性和实质性审查。

（三）对于已经实施国家政策性关闭破产或者被列入经国务院批准的全国企业政策性关闭破产总体规划并拟实施关闭破产的国有企业债务人，债权人向其追索债权的，人民法院不予受理。人民法院可以以全国企业破产工作领导小组或全国企业兼并破产和职工再就业工作领导小组下达各企业破产项目的通知时间为基准来确定金融不良债权再转让合同的效力。通知之后再转让的，人民法院应认定金融不良债权再转让合同无效。

二、关于一般抵押的相关问题

（一）夫妻一方以登记在其名下的不动产向第三人提供抵押担保并经抵押登记，第三人能否享有该不动产的优先受偿杈的问题。会议认为，夫妻一方以登记在其名下的不动产向第三人提供抵押担保并经抵押登记的，抵押合同有效，第三人享有该不动产的优先受偿权，除非有证据证明第三人设立抵押时明知夫妻另一方反对以夫妻共有的不动产设立抵押。

（二）抵押期间，抵押人未经抵押权人同意转让抵押物的法律效力和法律后果,即关于《物权法》第一百九十一条第二款 “抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外”之规定的理解问题。会议认为，抵押人未经抵押权人同意转让抵押物的，抵押物转让合同并不当然无效，该转让行为未经抵押权人的追认或受让人未行使涤除权时不发生物权变动的效力。

（三）抵押权人在主债权诉讼时效期间属满后行使抵押权的法律后果，即《中华人民共和国物权法》第二百零二条 “抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权；未行使的，人民法院不予保护”之规定的理解问题。会议认为，该规定是对抵押权存续期限的规定，超过该期限未行使抵押权的，抵押权消灭。

三、关于最高额抵押的相关问题

（一）最高额抵押如何认定的问题。会议认为,当事人所签订的抵押合同可能没有冠以最高额抵押的名称,此时应当根据案件的实际情况对是否成立最高额抵押进行认定,而不应局限于合同的名称。

（二）最高额抵押未到约定的决算期时主债权能否转让，转让时最高额抵押权是否随之转移。会议认为，最高额抵押合同约定的决算期到来之前，某一具体主债权可以依法转让，但是最高额抵押权并不当然随之转让。《中华人民共和国物权法》第二百零四条“最高额抵押所担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外”的规定，即是对这一情形的认可，也是对《中华人民共和国担保法》第六十一条“最高额抵押的主合同债权不得转让”规定的修正。债权人在决算期届至以前，将已经发生的债权及担保权利全部转让给第三人的，此时可以视为最高额抵押所担保的债权特定，合法受让的最高额抵押权人可以根据一般抵押权的规定行使抵押权。

（三）关于提前决算的认定问题。会议认为，在决算期到来之前，当事人可以就提前决算进行协商，协商不成的，人民法院可以认定在以下两种情形“新的债权不可能发生”。一是当债务人以自己的意思或者行为表示不适当履行自己的义务以及要求提前决算时，应当允许债权人提前决算和行使最高额抵押权。二是当债权人对债务人没有适当履行最高额抵押期间某一具体债务而提起诉讼主张最高额抵押权时，可以认

定债权人要求提前决算。

（四）最高债权额所包括范围如何确定。会议认为,在金融借贷纠纷中,如果当事人对最高债权额所包括范围没有约定的，人民法院应以借款本金作为最高债权额。

（五）关于最高额抵押登记的相关问题。会议认为，1.关于最高额抵押登记是否需要对具体的债权合同进行登记的问题，最高额抵押登记的内容只须包括最高债权额、决算期、抵押物，对于在此期限内发生的某一具体债权不需要进行登记。2.关于最高额抵押合同内容发生变更时是否需要进行变更登记的问题。原最高额抵押已经登记，如果没有进行相应的变更登记，原则上并不影响抵押权的成立，只是未经变更登记的内容不得对抗善意第三人。

四、关于担保的其他问题

（一）担保人的追偿权如何行使的问题。会议认为，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，债务人以外的第三人提供物的担保的，提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿，不能向其他担保人追偿。同时根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款的规定,只有在当事人对担保范围无约定或约定不明时，担保人才享有对其他担保人的追偿权。反之，在担保人对担保范围有明确约定时，各担保人的担保责任均为各自独立责任，承担了担保责任的担保人均无权向其他担保人进行追偿。对于各担保人与债权人均约定担保范围为全部主债务及相应利息、罚息以及债权人实现债权的费用等情形的，可以认定该约定是各担保人单独向债权人作出的明确且不附加任何条件的承诺。承担了担保责任的担保人只能向债务人进行追偿，而不能向其他担保人追偿。

（二）担保人放弃诉讼时效抗辩,对已过诉讼时效的债务承担担保责任后，再向主债务人行使追偿权的问题。会议认为，担保人放弃诉讼时效抗辩，对已过诉讼时效的债务承担担保责任后，其虽然可以自行向债务人追偿，但人民法院不能予以强制保护。

五、关于借用他人名义向银行借款的责任主体认定问题

论一人公司债权人保护的完善 篇5

【关键词】一人公司；债权人；资本；治理结构；人格否认

出于对交易安全的考虑，现行公司法在承认一人公司的同时也对一人公司相关制度进行了一定程度的规范。比如将最低资本额提高到十万元并要求是实缴资本且需一次缴清；规定了登记公示义务；要求进行年度财务审计等。但仅仅一味的提高一人公司的设立条件并不能实际解决一人公司制度内在的问题，甚至可能导致一些投资者以一定的方式规避一人公司制度，显然与公司法承认一人公司法律地位的初衷是相背离的。故笔者提出以下意见以期对一人公司中的债权人予以保护。

一、严格资本充实和资本维持制度

1．限制注册资本的结构，提高货币资本出资的比例。依据公司法第27条的规定，货币资本出资额不得低于有限责任公司注册资本的30％。由于非货币出资形式出资的价值的变动性使得公司法并未对非货币出资方式的出资评估作出确切规定，故难以计算其准确价值，而且由于一人公司股东与资本的单一性，过高的非货币资本的出资比例，将会降低一人公司的抗风险能力，这将很不利于对债权人利益的保护。因此建议提高货币资本出资形式的比例。

2．建立储备金制度。在公司运营过程中，不管公司盈利与否，每年均需提取一定比例的款项存入由银行监管的基本储备金帐户中。若公司账上的资金减少到一定程度时，授权银行对该款项予以冻结，公司出现非支付不可债务的时侯，由相关审计机构对公司的财务进行全面审查，证明股东确实没有滥用公司人格的行为后，才可以解冻基本储备金用以偿还债务，解冻付款后如果公司没有破产，则在后面的业务进款中再重新建立基本储备金，这从一定程度上限制了股东滥用公司人格，并保护了债权人的合法利益。

3．股东对其出资的担保责任。由于一人公司股东的唯一性，从而缺乏来自其他股东对其出资的监督。一人公司的出资评估出价完全由一个股东说了算，因此唯一股东应当在一定期限内承担对其出资的担保责任。

二、完善登记公示和信息披露制度

应当赋予公司债权人享有查阅、摘抄和复制公司的章程以及相关文件的权利，公司财产需要公示。把公司的财产定期向公司登记机关或者社会公示，或向债权人公示，让债权人知道公司到底还有多少财产，确保公司财产和股东个人财产的分离。财务会计凭证也应公开，公司的财务会计账簿能反应出公司的资产状况，表明公司承担风险的能力和信用度。另外应当对公司的重大决议进行公开，将股东、董事会或执行董事、监事会或监事会议记录对债权人、交易相对人公开。由于一人公司比较特殊，自我交易、关联交易如果不进行一定的规制，必将损及一人公司债权人的利益。因此,建议一人公司进行自我交易行为、关联交易时必须以书面形式进行，并且将交易双方、交易内容等交易信息详细记录在公司备忘录中，以便公司债权人在公司营业时间内查阅。

三、完善公司治理结构

一人公司由于股东与资本的唯一性容易带来股东与公司人格和财产混同的风险。而传统的以复数股东为基础的“股东会- 董事会-监事会”的公司治理结构很难对一人公司产生同样的制衡作用。由此产生的问题就来了：因为缺乏其他股东监督因而股东意志即成了公司意志；惟一股东兼执行董事，导致所有权与经营权混合；由唯一股东选出的监督自己的监督机关如同虚设。因此笔者建议从以下几个方面对公司治理结构进行完善。

1．严格规定股东资格。要求作为一人公司股东的自然人或法人在中国境内有住所；要求无不良经济记录等等；禁止一人公司股东用任何方式向公司借款，禁止公司为一人公司股东与第三人交易出现的债务提供担保；惟一股东要严格遵守程序，应对重大事项的全部决议做出书面记录并存入档案；规定股东责任，当股东出现滥用权力损害债权人利益的情况，应当以股东的个人财产承担责任。

2．明确监事资格的规定。监事应由股东以外的人担任，如由与股东无利害关系的职工代表、银行代表或会计师事务所等中介机构的代表来担任，为制约一人公司股东权利可适当的扩大监事的职权。

3．明确限定董事只能产生于股东之外的人。另外，在一人公司中引入独立董事制度。独立董事不应是具有股东身份的人，而是具有一定法律知识和财务知识的人，如注册会计师或律师等。采用董事过错责任，当董事因故意或重大过失损害债权人利益的时候应当承当连带赔偿责任。

四、提高法人人格否认制度的可操作性

我国《公司法》中关于法人人格否认制度的规定总体上比较模糊，应采取措施明确一人公司法人人格否认的适用情形，具体如下：首先公司人格与股东人格相混同。一人公司的交易相对人难以区分交易对象是股东还是公司时、公司与股东的财产混同时、资金明显不足时、股东利用公司人格进行非法行为时。其次，对于一人公司法人人格否认的成立要件，该制度的适用不以股东过错为条件，只要存在股东与公司混同的事实就应让股东承担相应的责任。考虑到公司法人人格否认制度的立法和司法成本较高而且该制度的适用对一人公司的存续有着至关重要的意义，建议在明确放宽对于一人公司人格否认制度的适用范围的同时，秉承促进一人公司发展的意旨，适用民诉中“不告不理”原则。

（一）明确一人公司法人人格否认制度的适用情形

在实践操作中，什么情况下可以使用公司法人人格否认制度，应该制定一个具体客观的标准用于衡量，一般认为在下列情况下可以适用：

1．在公司资本明显不足。由于一人公司的唯一股东承担的是有限责任，因此债权人的债权只能以公司的资产来进行担保，如果公司的资产严重不足，对债权人有至关重要的影响。也正是因为这个原因，很多国家始终把资本明显不足作为法人格否认的一个非常重要的原因。据调查，美国法院以公司资本明显不足为理由否认公司人格的比例达到73.3％。当然，这里的资本明显不足并不是绝对的，现在各国对公司的最低注册资金要求都不高，有的国家更是不严格要求或不作明文规定，所以我们这里所指的资本明显不足是指公司的实际资本与公司的规模或者它从事的事业种类的风险性明显不相符合，这种不足应该与公司设立时的资本相比较，如果公司设立时资本是充足的，公司设立人确实投入了足够的资本，只是后来出现了正常的亏损导致不足，这样的情况则不应该用这条来否认公司人格，但如果是因为唯一股东的不当行为而导致的，则可以用这一情况来否认公司人格。在现实操作中，一人公司的资本是否不足可以拿公司资本与公司设立时的资本作比较，也可以通过跟同类性质的公司作比较，从而判断是否符合使用人格否认的情形。

2．公司法人人格形骸化。如果一人公司的唯一股东完全控制公司，随意改变公司的决定或者干涉公司的经营，那么公司的独立人格基本就不存在了，只是具有一个独立人格的空外壳而已，在这种情况下，债权人的利益根本没有任何的保障，唯一股东才是真正的背后操纵者，所以股东应该对债权人负责任。实践中可以通过以下几个条件来判断一人公司的法人格是否被形骸化了：第一，股东财产是否与公司财产发生了混同，如果公司的营业场所被作为股东的居所使用，或者母公司与子公司的营业场所混合使用的，可以认为是财产混同。另外，如果股东不把公司财产和个人财产做区分，或者与公司无关的事务用公司财产支付的也等同于是财产的混同。第二，业务发生了混同，公司与股东经营相同或者类似的业务时容易发生业务上的混同，因为一人公司中股东通常把经营权、决策权、人事权等权利都抓在手里，所以在公司进行交易的时候很容易受股东意志的影响，所以一旦股东与公司经营相同业务，在交易时股东的意志又经常代表公司的意志，就会产生业务混同。在母子公司之间，如果交易情况由母公司决定，也属于业务混同的情况。第三，组织机构发生混同，组织机构混同一般容易发生在母子公司或集团内部各子公司之间，一般表现在为公司高级管理人员不受公司的调任，由母公司决定或者由集团内部统一调任。

3．规避法律或者合同义务。如果一人股东利用公司的法人格而规避法律义务或者合同义务，将会使公司债权人处于极其不利的位置。在这种情况下一人公司的独立人格便成为股东躲避责任和义务的盾牌。股东利用公司人格规避法律和合同义务的情形主要有：为避免财产被强制执行而设立另外一家公司，为逃避对公司人员的责任而解散公司，为分散风险提前设立分公司在需要的时候可以分散承担责任，为避免支付合同债务而解散公司或破产等等。如果公司人格变成了股东规避责任的公司将会对债权人极其不利，所以在这种情况下应该否认公司的人格而直接追究股东的责任。

（二）对我国一人公司法人格否认制度的建议

（1）我国最高人民法院应尽快制定关于一人公司法人格否认适用情形的司法解释，只有对一人公司适用公司法人人格否认的情形进行明确才能被实践运用，如果人格否认制度不能被明确并被加以利用，则这个制度就形同虚设。关于适用的情形可以采用概括和列举并用的方式加于规定。（2）对一人公司法人格否认适用的程序应该严格规定，只有保证程序公正才有实体的公正，在否定公司法人人格必须严格遵守《民事诉讼法》，而且必须经审判而不能用执行程序来解决。（3）否认公司人格的前提是公司具有独立的法人人格，这是公司最基本的制度，否认公司人格只是为了维护公平和正义，所以只有在股东滥用公司人格或着滥用有限责任的时候才能用，所以不能进行普遍适用，只能在对个案进行分析之后满足适用条件的情况下才能使用，这个原则一定要明确，否则容易导致一人公司法人格否认的滥用，违背设立这项制度的初始目的。

五、结语

一人公司的出现，可以说是上世纪公司发展史上的一场革命。它以其所具有的公司治理结构简单、灵活，能迅速面对市场变化和公司有限责任等优越性，深受投资者欢迎。但一人公司又具有控制权高度集中，股东权力在公司内部缺乏制衡和监督的弊端，很容易导致公司人格与股东人格混同，促使股东滥用公司独立人格和公司有限责任，极大损害了债权人的利益。因此，有必要采取以上措施完善一人公司中对债权人的保护。

参考文献

[1]陈莹．论我国一人公司制度的完善[D]．中国政法大学硕士学位论文．2008（22）

[2]王彦．一人公司的债权人保护探析——以股东和债权人利益均衡为视角[D]．2007（15）

合同债权人的撤销权 篇6

【关键词】撤销权;不当处置;撤销权之诉

一、撤销权之法律规定

债权人撤销权是指在债务人做出了不当减少财产的行为，进而损害到债权人利益，使债权人的债权难以实现时，债权人请求法院对债务人同第三人间的不当处置财产行为予以撤销的请求权。

①我国《合同法》中第74条、第75条对债权人撤销权作出了明确规定，其中第74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为……”二、行使撤销权的情形

依照法律规定，债权人行使撤销权主要有以下两种情形：

(一)债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

其成立要件为：1、债务人放弃其到期债权，2、债务人无偿转让财产。

此两种要件下，只要债务人无法偿还对债权人所负债务，则应当认定债务人的上述两种行为，已经构成“对债务人造成损害”，此时债权人请求撤销债务人的行为，人民法院应当予以支持。

(二)债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

其成立的要件有三：1、债务人以明显不合理的低价转让财产;2、给债权人造成损害的;3、受让人知道该情形的，即债务受让人主观上有诈害债权人的故意，包括直接的故意和推定的故意。

对于债权人行使撤销权的第一种情形，即债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，只要注意债权人撤销权与债权人代位权相区分，主要分清债务人是放弃其到期债权，或是怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，就能准确无误分辨是撤销权之诉或是代位权之诉，而债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产的“放弃”或“无偿”行为，其主观恶意显而易见，无须举证，学术理论和司法实践均不存争议，故不作深入探讨。

而对于第二种情形，“对债权人造成损害的”时间点如何认定、“明显不合理的低价”如何认定以及“并且受让人知道该情形的”举证责任等问题仍存在较大争议，探讨是为必要。

根据条文表述，第二种情形下债权人行使撤销权的条件为：“债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的”(行为条件)和“自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使，但不得超过自债务人的行为发生之日起五年”(时间条件)。

行为条件又可分解为“债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的”，该条件可能细分为A“债务人以明显不合理的低价转让财产”、B“对债权人造成损害”和C“受让人知道该情形(债务人以明显不合理的低价转让财产对债权人造成损害)”三个小条件，三个小条件必须同时具备，债权人方可行使撤销权。

(一)“对债权人造成损害的”时间点的认定问题

在时间点的认定上，主要分歧在于是作形式上的认定，或是实质上的认定?

形式上的认定，是指债务人以明显不合理的低价转让财产的行为发生之日，其转让财产后，留存的财产是否不足以偿还债权人的债务，如不足以偿还，则认定债务人以明显不合理的低价转让财产的行为，对债权人造成损害，债权人行使撤销权的小条件A得到满足;如仍足以偿还，则认定不对债权人造成损害，小条件A未成就，此情形下受让人的信赖利益能得到较大程度的保护，但排斥了债权人的债权利益。

实质上的认定，是指债权人提出撤销权之诉主张权利之日，如债务人财产不足以偿还债权人的债务，则认定债务人以明显不合理的低价转让财产的行为，对债权人造成损害，债权人行使撤销权的小条件A得到满足，此情形下债权人的债权利益能得到较大程度的保护，但排斥了受让人的信赖利益，这与“形式上的认定”模式双方的利益对抗是相反的;如仍足以偿还，则认定不对债权人造成损害，小条件A未成就。

笔者认为，根据法律解释的方法和尺度，在对“对债权人造成损害的”时间点的认定上，宜采取实质上的认定，即债权人在撤销权行使的时间条件内(自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使，但不得超过自债务人的行为发生之日起五年。)提出撤销权之诉行使撤销权时，只要债务人财产尚不足以偿还其对债权人所负债务，即应认定“对债权人造成损害”。

理由是：

根据法律解释的尺度和方法，结合撤销权行使的行为条件和时间条件，在法律对债权人行使撤销权作了限制后，应当照顾到债权人的权利和利益，也就是说，在法律为债权人行使撤销权设置了限制条件后，相反的，只要条件成就，就应该反过来更大程度地去保护债权人的利益，而法律赋予债权人撤销权就是为了保障债权人的债权得以实现，并且其必要条件之一为“受让人知道该情形”。

在综合衡量撤销权行使条件后，从字面解释和论理解释(目的解释)②出发，应当以债权人提出撤销权之诉时债务人财产是否足以偿还债务来判断认定“债务人以明显不合理的低价转让财产”是否对债权人造成损害，如不足偿还，则认定为“对债权人造成损害”，即便“债务人以明显不合理的低价转让财产”的行为发生之日，其财产尚足以偿还债务;如足以偿还，则在债务人偿还债权后，债权人已无需再行使撤销权，诉讼终结，当然此时撤销权的条件并未成就。

(二)“明显不合理的低价”如何认定问题

根据合同法司法解释(二)第19条的规定，对于合同法第74条规定的“明显不合理的低价”，人民法院应当以交易当地一般经营者的判断，并参考交易地的物价部门指导价或者市场交易价，结合其他相关因素综合考虑予以确认。

转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价70%的，一般可以视为明显不合理的低价。

因此，认定“明显不合理的低价”，应当以转让财产行为发生之日该地区该财产的政府指导价或者市场交易价为基准价格，结合其他相关因素综合考虑，以交易当地一般经营者的判断予以确认。

一般情况下，低于基准价格70%(不包括本数，下同)的，应当认定为“明显不合理的低价”。

但当债务人转让的财产为古玩藏品等需要经过鉴定方可明确其市场价格，或是鲜活产品等时间性较强的财产，而债务人囿于经济困境急需资金的，则“明显不合理的低价”宜放宽至低于基准价格60%。

而夫妻之间、家庭成员之间、关联企业之间处分财产时，“明显不合理的低价”宜提高到基准价格80%。

(三)“并且受让人知道该情形的”的举证责任问题 在“受让人知道该情形”的举证责任问题上，存在两种观点：一是由债权人证明受让人“知道”，二是由受让人自证“不知道”。

笔者认为，根据权利义务相平衡的原则，受让人作为低价转让财产的受益方，应当承担相应的义务，即受让人在享受低价交易带来的高利益的同时，应当承担相应的交易风险――受让人与债务人之间转让财产的行为被撤销。

类似于《刑法》掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪③中以“一般买赃者支付的对价仅仅是赃物鉴定价值的三分之一左右”，交易的价格显著低于市场价值的，推定犯罪嫌疑人“明知”，在债务人以明显不合理的低价转让财产时，受让人受让财产低于指导价或者市场交易价百分之七十的，应推定受让人具有主观恶意，一旦债务人转让财产的行为，导致无法偿还对债权人所负债务的，应当推定“受让人知道该情形”，即小条件C“并且受让人知道该情形的”成就。

而不再纠结是由债权人证明受让人“知道”，或是由受让人证明自己“不知道”。

也就是说，在认定受让人是否“知道”时，采用的并非主观认定标准，而是客观认定标准，只要债务人与受让人之间转让财产交易属于“明显不合理的低价”并且事实上对债权人造成了损害④，即认定受让人“知道该情形”，而不论受让人主观上是否真正“知道”。

此种推定，尽管增加了买让人的风险责任，但是最终受益的并不仅仅只是债权人，实际上，受让人通过加强自身的风险意识，更加慎重地进行交易，避免“因小失大”，贪一时之利益而遭受撤销，从这个角度上讲，受让人是更大的受益者。

同时，相较于由债权人承担举证责任证明受让人知道引发的举证不能、举证不公，或是受让人自证其不知道，如此推定更加具有可操作性。

而且，受让人加强自身的风险意识，也可防范债务人“倒打一耙”反过来与债权人合谋助力债权人行使撤销权，即债务人自认与受让人恶意串通“以明显不合理的低价转让财产”，损害债权人利益。

而在债务人与受让人之间转让财产的行为被撤销后，受让人虽可要求债务人返还转让财产时支付的对价，但因此时债务人财产已经不足以偿还债权人，对返还对价更是无能为力。

即便债务人收回转让的财产，但此时存在二个以上的债权人，而基于债权的平等性，受让人的利益也无法得到“原封不动”的保障。

是故，对受让人采取“恶意推定”，对受让人而言，不见得是“坏事”，有时，却能收获“防患于未然”带来的权益保障。

三、撤销权诉讼程序(一)撤销权之诉的当事人

毋庸置疑，作为撤销权之诉提出者，债权人理应作为原告。

撤销权之诉指向的对象是债务人与受让人之间转让财产(包括有偿的和无偿的，债务人放弃其到期债权等同于无偿转让财产)的行为是否有效，因此，债务人与受让人应当作为撤销权之诉的必要共同被告，二者享有相同的诉讼地位。

(二)撤销权之诉的管辖法院

一般情况下，债权人提出撤销权之诉，依照《民事诉讼法》关于管辖的有关规定，应当向被告住所地人民法院提出，被告应包括债务人和受让人，因此，债务人住所地人民法院和受让人住所地人民法院均具有管辖权。

但对于债务人与受让人之间通过合同等行为转让财产的，若该合同业经某一法院生效裁判(一审或二审)所确认合同法律效力的，则不应由被告住所地人民法院管辖。

理由是，此时撤销权之诉的标的为债务人与受让人之间经人民法院确定合法效力的合同关系，为人民法院的生效裁判。

如需推翻该生效裁判，应当由该人民法院或是上一级人民法院进行审查，应当撤销的，应当依照审判监督程序进行，否则受诉人民法院一旦判决债权人胜诉，撤销债务人与受让人之间合同，则原确认合同效力的人民法院的生效裁判被推翻，此时受诉人民法院将成为原债务人与受让人之间合同纠纷的“再审”法院，这显然违反审判审级制度⑤。

笔者认为，参照《民事诉讼法》第53条第3款“前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书。

诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”的规定，债权人向债务人或是受让人住所地人民法院提出撤销权之诉后，受诉人民法院查明债务人与受让人之间合同业经某人民法院生效裁判所确认合同效力的，应当向原告(债权人，下同)释明，由原告撤回起诉，另行向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼，由该人民法院依照审判监督程序和民事审判程序进行审理，诉讼请求成立的，应当撤销原判决、调解书，同时撤销债务人的行为;诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求;如原告不撤回起诉的，则驳回起诉。

注 释：

①赵澎.论债权人的撤销权[J].法学之窗，2011，11：19.

②字面解释：这是指严格按照法律条文字面的通常含义解释法律，既不缩小，也不扩大.论理解释又称目的解释，是指按照立法精神，根据具体案件，从逻辑上进行解释，即从现阶段社会发展的需要出发，以合理的目的进行的解释.详见百度百科.

③掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪，详见百度百科.

④事实上是指，债权人提出撤销权之诉主张权利时债务人无法偿还债务，即构成“对债权人造成损害”.