律师执业管理办法(推荐8篇)
律师执业考核办法
一、为规范本所律师执业考核,加强对事务所律师执业活动的监督,根据《律师法》、《中华全国律师协会章程》及《律师执业考核规则》的规定,制定本办法。
二、所有本所的执业律师,均应当按照本办法参加本所律师执业考核。但参加考核的律师有下列情形之一的,不评定考核等级。
(一)获准执业不满三个月的。
(二)上一参加脱产学习、培训的。
(三)上一因病暂停执业的。
三、律师执业考核,主要考核下列内容:
(一)律师在执业活动中遵守宪法、法律、法规和规章,遵守执业道德、执业纪律和行业规范,履行法定职责的情况;
(二)律师遵守律师协会章程,履行会员义务的情况。
(三)律师办理法律服务业务的数量、类别和服务质量,办理重大案件、群体性案件的情况;
(四)律师履行法律援助义务,参加社会服务及其他社会公益活动的情况。
(五)律师受行政奖惩、行业奖惩的情况。
(六)省、市律师协会根据需要要求考核的其他事项。
四、律师执业考核结果分为“称职”、“基本称职”、“不称职”三个等次。
考核等次是律师事务所对本所律师上一执业表现的总体评价。
五、律师执行活动符合下列标准的,考核等次为“称职”:
(一)能够遵守宪法和法律的,遵守职业道德、执业纪律和行业规范,较好地履行法定职责。
(二)能够依法、诚信、尽责地为当事人提供法律服务,未因执业违法违规行为收到行政处罚或者行业惩戒。
(三)能够履行法律援助义务,参加社会服务及其他社会公益活动。
(四)能够遵守律师协会章程、履行会员义务、遵守本所章程及管理制度。
五、律师执业活动有下列情形之一的,考核等次为“基本称职”:
(一)因执业不尽责、不诚信、不规范等行为收到律师事务所重点指导、监督或者收到当事人投诉被查实的;
(二)因违反职业道德,执业纪律或者行业规范收到行业惩戒,但已按要求改正的;
(三)因执业违法行为受到停止执业以下行政处罚的。
六、律师执业活动有下列情形之一的,考核等次为“不称职”:
(一)因违反职业道德,执业纪律或者行业规范受到行业惩戒,未按要求改正的;
(二)因执业违法行为受到停止执业行政处罚的;
(三)参加执业考核有弄虚作假行为情节严重或者拒不参加执业考核的;
(四)有其他违法违规、违反会员义务行为,造成恶劣社会影响的;
七、本所律师执业考核,应当在每年第一个季度集只办理,并与司法行政机关对律师事务所及律师的检查考核工作相衔接。
八、律师参加本所律师执业考核,应当按照规定时间向本所提交上一执业情况总结,并填报、提交下列材料:
(一)律师执业考核登记表;
(二)获得行政或者行业表彰奖励、收到行政处罚或者行业惩戒的证明材料;
(三)履行律师协会会员义务的证明材料;
(四)省、市律师协会要求提供的其他材料。
九、律师经考核被评定为“不称职”的,事务所应当根据其存在的问题,责令其改正,并安排其参加律师协会组织的培训教育。律师连续两年被评定为“不称职”的,本所可以与其解除聘用关系或经全所律师会议通过将其除名。
十、本办法未尽事宜,按照《律师执业考核规则》的规定实行。
一、扎实的法学理论功底
扎实的法学功底是一个律师在执业的过程中应该具备的最基本的技能, 扎实的法学理论功底是其他技能的基础, 没有法学理论功底的支撑, 其他的技能终将是无源之水、无本之木。所谓扎实的法学功底, 即是律师需要有系统的、全面的法学理论基础知识, 深知法理, 对于国家的整个法律体系、法律运转、法律法规的具体要有深入的了解, 不仅要知其然, 还要知其所以然。一个律师只有拥有扎实的理论功底, 才能拥有真正的法律信仰, 才能具有法律人的逻辑思维能力, 才能真正理解法律的规定, 了解法律的动态, 知道法律的走向, 才能在办案的过程中, 更好的运用法律为当事人争取应有的权利。
二、选择性的自我学习和提升
律师是一个终身都需要学习的职业, 因为律师所接触的事物可能涉及社会的方方面面, 而且社会是不断变化发展的, 律师在执业的过程中会不断的遇到新的问题, 而面对新的问题, 只能不断的学习和提升自己。当然这里所说的律师的自我学习并不是一般意义上的漫无目的的、毫无章法的学习, 律师的学习需要有选择性和针对性。信息技术高度发展的现代社会, 人们可以通过各种途径获得海量的知识和信息, 但是这些信息和知识并不是都是可供利用的, 当然这里指的是可供办案所用, 因此, 这就需要律师能够有选择和识别知识的能力, 能够识别和有选择性的学习那些能够对办案有用, 可以提升办案能力和办案质量的知识。由于法律服务市场和律师业的竞争等综合因素的影响, 决定了律师必须是一专多能的人才, 现代社会专业化分工和差异化竞争, 使得那些万金油式的律师终将被社会所淘汰。再厉害的律师也是人, 其所具有的时间、精力、智力和天分也是有限的, 因此, 其不可能做到面面俱到, 样样精通。“只有专注, 才能专业”律师要想作出一定的成绩, 就必须专注于某一领域, 成为某一法律领域的专家, 对这一领域有独到和深刻的研究, 那么才能够在激烈的市场竞争中独占鳌头。
当然, 与法学家不同, 律师的工作不仅仅是研究, 其研究的最终目的在于应用, 因此, 律师不能够做“两耳不闻窗外事, 一心只读圣贤书”的书呆子, 其对某一领域的研究不能够仅仅停留在笔头上, 而必须要落到实处, 能够运用到实践中, 这就需要有独到的解决问题的方法和手段。
三、沟通交往得心应手
良好的沟通交往能力也是一个律师必须具有的执业技能之一。律师在职业过程中需要与各种人打交道, 包括当事人、法官、检察官以及其他的人, 这些人各有各的身份地位, 各有各的生活圈子, 因此只有具备的良好的沟通交往的能力, 才能够处理好这其中的各种复杂的关系。良好的沟通交往能力需要注意以下三点, 其一是沟通交往要有针对性, 其二是沟通交往中要会随机应变, 其三是沟通交往中要注意细节。现在社会中人们相互建立社会关系都有其各自目的, 律师更是如此, 律师在与人交往时要有针对性, 要了解交往对象的身份、性格特征以及交往的目的, 对不同身份、不同性格、不同目的的人采取不同的沟通交往方式。比如, 当面对当事人的咨询时首先应该思考的是如何取得咨询者的信任, 将其变成自己的客户, 而再针对这一目标再调整自己的沟通方式。在与人交往的过程中, 难免会遇到一些突发状况, 尴尬局面, 这就需要律师具有随机应变的能力, 面对问题, 要冷静沉着, 要能够巧妙的化解难堪境遇, 创造良好和谐的交往环境。“细节决定成败”在与人交往的过程中要需要注意细节, 比如要注意自己的衣着打扮, 注意自己的言行举止, 说话不要含糊不清, 不要拙劣的卖弄知识等等。
四、语言文字的表达功底
对于律师而言, 语言文字表达能力十分重要, 精彩的语言文字可以充分的展示律师的能力和风采, 让当事人和法官印象深刻, 也有助于案件的办理。这里的语言文字表达能力包括了语言表达能力和文字表达能力, 两者都是作为律师不可或缺的执业技能。律师要有良好的语言表达能力, 要能够清楚的表达自己的所思所想, 要能够很好的驾驭语言和运用语言, 能够抓住时机, 雄辩到底。律师在语言表达时要注意逻辑缜密、用词准确, 吐字清楚, 语调悦耳, 只有这样才能震撼和感染听众, 增强自己语言的说服力。律师要有良好的文字表达能力, 作为大陆法系国家, 在我国, 律师不能像英美法系国家一样在法庭上高谈阔论、雄词激辩, 律师表达自己的观点更多的是靠辩护词、代理词、法律意见书等法律文书的文字表达, 因此深厚的文字功底对于律师而言是不能缺少的技能。这就要求律师能够恰当准确的运用文字表达自己的思想, 要主题鲜明、重点突出、详略得当、用词准确, 切记含糊不清、逻辑混乱、啰啰嗦嗦。
五、能够准确抓住重点
作为律师, 需要有能够准确抓住重点的技能。律师在办案过程中常常会接触大量与案件有关的信息, 但是这些信息之中真正对于案件的办理有实质性作用的有限, 因此, 需要律师有抓住重点的能力。比如, 在法律咨询之时, 由于当事人素质的差别, 其表达能力也存在着显著的不同, 一些当事人在咨询之时, 常常长篇累牍的表达自己所遇到的问题, 这种情况下, 就需要律师能够在这浩瀚的信息中发现那些真正对于案件的办理有用的信息。当然, 抓住重点这并不是说要让律师从头到尾的听完当事人的整个陈述过程后再从中找出有用的信息, 聪明的律师往往懂得主动询问, 将被动的“听”转变为主动的“问”, 反客为主。这样不仅有利于律师更好的得到有效的案件信息, 还可以节约双方的时间, 提高工作效率。又比如, 在法庭辩论之时, 律师不管是在表达自己观点的时候还是在反驳对方观点的时候都需要能够准确的抓住重点, 否则, 即便是滔滔不绝, 也不能达到应有的辩论效果, 影响案件的判决结果。
六、能够很好的甄别和适应环境
人都是生存在一定的环境之中的, 环境对于人的生存和发展有着深远的影响, 对于律师而言, 影响其执业的环境包括了:政治环境、经济环境、民主环境、法制环境、工作环境、生活环境等等。在目前的中国, 律师的执业环境不是很理想, 为此曾有律师自嘲“在夹缝中生存”。而面对这样的环境, 就需要律师具有良好的甄别和适应环境的能力, 不能人云亦云、随波逐流, 缺乏对环境发展的一种前瞻性, 为了开拓案源, 增加收入而不择手段, 甚至不惜知法犯法。律师要有坚定的法律信仰, 要相信法治社会的春天终将到来。律师在执业的过程中必须要做到遵纪守法, 这里的纪和法包括了国家的法律法规, 纪律政策, 也包括的各司法行政机关、律师协会的各项规定以及律师事务所内部的管理制度等。与此同时, 律师还应该对于律师行业有敏锐的洞察力, 要知道随着社会经济的不断发展, 律师业务的分工将会不断细化, 律师的业务的重点讲从以诉讼业务为主向以非诉业务为主而转变, 从以刑事业务为主向以民事业务为主而转变。在这样的变化之中, 律师们要能够根据环境的变化适时调整自己, 要根据自己的具体情况, 找准自己的位置, 合理的定位自己, 既不能落后守旧, 又不能好高骛远, 激进冒进。
七、适时恰当展现自己
目前, 我国律师行业的竞争很大, 要想在人才济济的律师界中脱颖而出就必须会适时恰当的展现自己的才华, 充分发挥自己的优势。“人无完人”每个人都有自己的长处和优势, 如果不能做到面面俱到, 样样精通, 则只有充分发挥自己的优势, 才能在竞争中获得胜。在实际的办案过程中, 各个律师有各个律师的优势, 有的思维敏捷, 有的文字表达能力强, 有的语言口才了得, 而这些长处则需要律师适时恰当的加以表现, 在客户面前要尽量将自己的闪光的一面展现出来吗, 隐藏自己的不足之处, 表现自己的最佳状态, 才能给客户留下好的影响, 让客户相信自己。
八、结语
综上所述, 一个优秀的律师, 需要具备众多的执业技能, 其包括了通过法学教育可以获得的法学基本理论知识和在执业的过程中慢慢摸索和体会的社会经验, 具体而言, 这些技能包括了:扎实的法学理论功底;选择性的学习能力;良好的交流沟通能力;良好的语言文字表达能力;准确抓住重点的能力;甄别和适应环境的能力;适时恰当展现自己的能力。这些能力都是律师在执业的过程中不可或缺的最基本的技能。
摘要:作为一个古老而又年轻的行业, 随着社会经济的发展, 律师这一职业在我国越来越受到人们的重视, 成为近年来热门的职业选择之一。律师是一个专业技术性很强的职业, 要成为一名合格的甚至是优秀的律师, 需要具备众多的技能, 其中既包括了知识方面的技能, 又包括经验方面的技能。那么具体究竟需要哪些执业技能呢?笔者试以自己的理解, 对此问题谈谈自己的看法。
关键词:律师,执业技能,研究
参考文献
[1][美]斯蒂芬·H·克里格, 理查德·K·诺伊曼.律师执业基本技能:会谈、咨询、谈判和令人信服的事实分析[M].北京:中信出版社, 2003.
[2]全国律师协会.律师执业基本技能[M].北京:北京大学出版社, 2007.
关键词:律师;保障性权利;比较研究
一、域外律师执业保障性权利
为有效地保障律师的执业权利,从而使犯罪嫌疑人、被告人或被代理人的合法权益得到维护,域外很多国家赋予了律师很多保障性的权利,笔者选取了其中的业务垄断权、职业豁免权、作证特免权、不受随意搜查和扣押权进行了专门的研究。
第一,业务垄断权。律师业务垄断权,指的是律师从事特定法律事务所、提供有偿法律服务专有的具有排他性的权利。实行律师业务垄断权的国家,只有律师才能从事特定法律事务。根据垄断程度不同,律师业务垄断权的又可以分为两类:全面垄断和有限垄断。第一,全面垄断。法律明确禁止任何非律师人士从事律师业务活动,只有律师才有权接受代理和出庭,大部分发达国家都实施的是全面垄断,如日本。第二,有限垄断。法律明确规定律师在一定范围内业务垄断,非律师人士只有在特定情况下才能从事法律事务,实行有限垄断的国家较少,且多为次发达国家或发展中国家,譬如俄罗斯,在法典中规定律师、公会和其他社会团体的代表及法律规定的其他人,可以担任辩护;刑事被告人的近亲属、法定代表人和其他人,依照法院的裁定或审判员的裁定,也可以担任辩护人。
第二,职业豁免权。根据英国学者和法官的解释,职业豁免权指的是律师作为当事人的辩护人或诉讼代理人时,其所有有关于法庭诉讼的言论和通信均不受法律追究。大部分国家对职业豁免权都进行了规定,且规定的内容基本类似,基本都涵盖了刑事豁免权、言论豁免权,但都做了限制性规定,以防止律师滥用权利。限制性规定主要包括:律师言论不得诋毁宪法,不得侮辱法官,不得扰乱法庭秩序,不得污蔑法院和政府等,并根据限制性规定制定了惩戒措施。
第三,作证特免权。作证豁免权指的是律师对于从当事人处获悉的有关当事人切身利益的秘密信息,有拒绝作证的权利。此项权利源于古罗马法谚“律师不得成为委托人案件中的证人”,主要是为了维护律师的社会信任。律师若将对当事人不利的秘密信息予以泄露,将严重损坏犯罪嫌疑人、被告人对律师群体的信心,律师的存在也将丧失其存在的基础。在美国联邦法律和德国刑诉法中,都明确规定了律师应当保守当事人的秘密和隐私。当然,各国对律师作证豁免权也作了限制性规定,主要包括:第一有关国家安全、社会公共安全或犯罪预谋的除外;第二律师和当事人同谋犯罪或欺诈的除外;第三涉及律师自身利益的除外。
第四,不受随意搜查、扣押权。在西方很多国家,因为律师有作证豁免权,任何单位、个人都不得强迫律师公开被委托人的信息,律师的文件材料等自然不得被随意搜查和扣押。譬如意大利、荷兰、希腊,法律都明确规定了律师的文件等不受随意搜查、扣押。律师的办公场所、住宅一般来说都有可能保存许多与当事人有关的秘密,因而法律对搜查律师住宅、办公场所后的扣押行为也作了限制性规定,如德国、意大利,明确规定对律师处搜查出与辩护人有关的纸质文件等不得被扣押,除非是犯罪物品。
二、域外律师执业权利保障的启示
对比中外法律,我国法律对律师权利的规定仍有以下不足:第一,域外法律对律师权利没有太多限制性的规定,有助于律师了解案件事实,从而更有效地保护当事人合法权益。第二,域外对律师的职业豁免权、作证豁免权,都有相应的强制性法律条文规定,从立法的角度就打消了律师执业的顾虑,最大限度地保护了被委托人的合法权益,也有助于保护律师的执业安全,使得律师地位得到了提升,有助于更好的推行法治。第三,域外对律师执业保障性权利设置了一定的“门槛”,以防止律师滥用权利。因为律师职业豁免权等,是为律师职务而设置,而不是为了律师个人身份而设置,只是职务权利,其本意是让律师更好地维护当事人权利。我国法律在这方面的规定较为欠缺,而且条款多数较为笼统和粗糙,不便于实际操作。
中国虽然与域外很多国家的国情不同,发展形势亦有不同,但是仍然有必要借鉴他们关于检察环节律师权利保障的部分规定。第一、保护人权是世界发展的主题,我国关于辩护律师权利保障的初衷要从这一方面出发,为实现控辩双方平等对抗,为程序正义奠定基础。第二、要重视律师的辩护活动,保障律师辩护权利的有效实现,对有关法律法规进行必要的修改和补充,赋予刑事辩护更大的空间。第三、要让辩护律师权利得到保障,不仅需要法律在执法者面前筑起限制公权力的堤坝,也需要公众的支持。
参考文献:
[1]王国良等.中外律师制度比较研究[M].南昌:江西人民出版社2003版
[2]张善燚.中国律师制度专题研究[M].湖南人民出版社,2007年版
[3]理查德·L·埃贝尔著.美国律师[M].张元元、张国峰译,中国政法大学出版社,2009年版
[4]施鹏鹏.法国律师制度述评[J].当代法学,2010年第6期
[5]谭世贵主编.律师法学[M].法律出版社2007年出版
作者简介:
袁章午(1968~),女,湖南省郴州市人,本科學历,郴州市北湖区人民检察院检察委员会委员、公诉科科长,研究方向:刑法学、刑事诉讼法学。
柏纯洁(1988~),男,湖南省郴州市人,硕士学历,郴州市北湖区人民检察院公诉科科员,研究方向:刑法学、刑事诉讼法学。
浙律协„2015‟6号
各市律师协会、义乌市律师协会:
《浙江省律师协会申请律师执业人员实习管理办法》已经省律协八届常务理事会第十四次会议审议通过,现予印发。自2015年5月1日起施行。此前按照原规定已经开始的实习,实习人员不再重新进行实习登记,接收实习的律师事务所和实习指导律师不再进行资格审查。
《实习申请表》、《实习人员登记表》等表格可从“神州律师网”下载。
请你们将本通知转发至各律师事务所。执行过程中的情况,请及时报告省律协。
浙江省律师协会
2015年3月19日
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浙江省律师协会
申请律师执业人员实习管理办法
(2015年3月8日浙江省律师协会 八届常务理事会第十四次会议审议通过)
目录
第一章 总则 第二章 职责 第三章 实习登记 第四章 集中培训
第五章 实习管理与实务训练 第六章 实习考核 第七章 实习监督 第八章 附则
第一章 总则
第一条 为了规范浙江省申请律师执业人员的实习活动,提高实习质量,完善律师执业准入制度,为律师行业培养、输送合格人才,根据《中华人民共和国律师法》、中华全国律师协会《申请律师执业人员实习管理规则》、《申请律师执业人员实习考核规程》和《浙江省律师协会章程》的规定,结合本省实际,制定本办法。
第二条 已依法取得法律职业资格证书或者律师资格证书,—2—
为申请律师执业,在我省律师事务所或其他律师执业机构实习的人员(以下简称“实习人员”),其实习活动的管理适用本办法。
第三条 实习人员的实习期为一年,自《申请律师执业人员实习证》颁发之日起算。
实习人员在实习期间应当参加律师协会组织的集中培训和接收实习的律师事务所安排的实务训练,遵守实习管理规定,实习期满接受律师协会的考核。
第四条 省、市律师协会根据拥护中国共产党领导、拥护社会主义法治的律师从业基本要求和“政治坚定、法律精通、维护正义、恪守诚信”的培养目标,依照本办法的规定,组织管理实习人员的实习活动,指导律师事务所和实习指导律师做好实习人员的教育、训练和管理工作,严格实施实习人员考核标准和程序,确保实习质量,为我省律师事业发展提供高素质人才。
第五条 省、市律师协会按照实习人员管理规范所确定的目标、方针、标准和程序,建立健全律师协会、律师事务所、实习指导律师和实习人员有机结合的管理工作机制。
第六条 律师协会对实习活动的管理,依法接受司法行政机关的指导和监督。
第二章 职责
第七条 省律师协会履行下列职责:
(一)制定全省申请律师执业人员实习管理制度;
(二)组织实习人员集中培训;
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(三)对不准予实习登记决定、停止实习决定、考核不合格意见及处理结果的异议进行复核;
(四)对接收实习人员的律师事务所、实习指导律师予以备案,并在报刊或网站等媒体上公告;
(五)监督检查全省实习人员管理活动;
(六)授权市律师协会负责当地实习人员实习考核及考核结果的公示;
(七)其他应由省律师协会负责的事项。第八条 市律师协会履行下列职责:
(一)审定接收实习人员的律师事务所和实习指导律师资格,并报省律师协会备案;
(二)审核接收实习人员的律师事务所的实习协议和实务训练计划;
(三)办理实习人员审核登记,管理、发放《申请律师执业人员实习证》及指导实习人员实务训练;
(四)监督、检查接收实习人员的律师事务所、实习指导律师及实习人员的实习活动,根据需要协调实习指导律师的安排;
(五)依授权负责实习人员实习考核及考核结果的公示;
(六)省律师协会委托及其他应由市律师协会负责的工作。第九条 接收实习人员的律师事务所履行下列职责:
(一)编制并上报实习人员实务训练计划;
(二)提交实习人员实习登记申请;
(三)承担实习指导律师和实习人员的日常监督管理; —4—
(四)保障实习人员必要的工作生活条件;
(五)出具实习人员实习鉴定;
(六)其他应由律师事务所承担的工作。
第十条 实习指导律师实行导师制,履行下列职责:
(一)对实习人员进行律师职业道德和执业纪律教育,指导实习人员树立正确的律师执业观;
(二)指导实习人员学习掌握律师执业管理规定及业务规则;
(三)指导实习人员进行律师执业基本技能训练;
(四)监督实习人员的实习表现,定期记录并作出评估,发现问题及时纠正;
(五)在实习结束时对实习人员的政治素质、道德品行、律师执业观、业务素质、遵守律师职业道德和实习纪律等情况出具考评意见;
(六)其他应由实习指导律师承担的工作。
第十一条 实习人员依照本办法的规定行使权利并承担相应义务。
实习人员在实习过程中,认为实习指导律师、接收其实习的律师事务所有不履行或怠于履行实习指导、管理职责的,有权向省、市律师协会投诉。
第三章 实习登记
第十二条 实习人员应当符合下列条件:
(一)拥护中华人民共和国宪法;
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(二)取得法律职业资格或者律师资格;
(三)品行良好;
(四)具有完全民事行为能力。
第十三条 实习人员应当向省内接收其实习的律师事务所提出实习申请,经律师事务所同意并报所属市律师协会审核登记后,方可参加实习。
实习人员应提交下列材料:
(一)《实习申请表》;
(二)与律师事务所签订的《实习协议》;
(三)律师事务所为其编制的实习人员实务训练计划;
(四)法律职业资格证书或者律师资格证书复印件、学历证书复印件;
(五)身份证复印件,非实习地户籍人员应当提交实习地公安机关核发的居住证或者暂住证复印件;
(六)符合本办法第十二条规定的申请实习条件的书面承诺;
(七)户籍所在地公安机关为其出具的无犯罪、无违法记录的证明材料;
(八)人事档案存放证明以及本人能够参加全部实习活动的保证书;
(九)辞去公职的,需提供原公职单位出具的品行良好证明材料;
(十)近期免冠照片一张;
(十一)省、市律师协会要求提交的其他材料。—6—
拟兼职执业的实习人员,除提交上述相关材料外,还应当提交所在高等院校、科研机构为其出具的从事法学教育、研究工作并同意其实习的证明。
第十四条 实习人员有下列情形之一的,不准予其实习登记:
(一)发表过反对中华人民共和国宪法言论的;
(二)受过刑事处罚的,但过失犯罪的除外;
(三)因违法违纪被开除公职或者被吊销律师执业证书的;
(四)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;
(五)受到不得再次申请实习的处分,处分期限未满的;
(六)有不宜从事律师职业的不良品行的。
实习人员因涉嫌违法犯罪被立案的,应当暂缓实习登记,待案件有结果后再决定是否准予其实习登记。
第十五条 本办法第十四条第一款第(六)项所列“不宜从事律师职业的不良品行”包括下列情形:
(一)因故意犯罪但依照刑法规定被人民检察院决定不起诉或者被人民法院免除刑罚的;
(二)因违规违纪被国家机关、事业单位辞退的;
(三)因违法违规行为被相关行业主管机关或者行业协会吊销职业资格或者执业证书的;
(四)因涉及道德品行等违法行为被处以治安行政拘留或者采取强制性教育矫治措施的;
(五)因弄虚作假、欺诈等失信行为被追究法律责任的;
(六)有其他造成严重不良社会影响行为的。
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前款
(四)、(五)项所列不良品行发生在实习人员十八周岁以前或者发生在申请实习登记五年以前,且实习人员能证明其确已改正的,应当提交相关证明材料以及至少两名执业十五年以上、未受过行政处罚或者行业处分的当地具有影响力的律师为其出具的品行良好的评价和推荐书,经省律师协会审核同意,可以准予实习登记。
第十六条 实习人员应当向具有接收实习人员资格的律师事务所申请实习。
市律师协会应当在每年年底前将接收实习人员的律师事务所和实习指导律师的名单报省律师协会备案,由省律师协会在报刊、网站等媒体上公告。
第十七条 接收实习人员的律师事务所应当符合下列条件:
(一)律师事务所成立已满一年;
(二)司法行政机关检查考核为合格;
(三)有符合条件的实习指导律师;
(四)能为实习人员提供必要的办公、生活条件;
(五)未受停业整顿行政处罚,或虽受停业整顿行政处罚但处罚期已满三年;
(六)未受停业整顿以下行政处罚或行业处分,或虽受停业整顿以下行政处罚或行业处分但处罚期已满两年。
第十八条 实习人员应与接受实习的律师事务所签订《实习协议》,《实习协议》应包括下列内容:
(一)申请实习人员姓名; —8—
(二)律师事务所名称、住所;
(三)实习指导律师的姓名、律师执业证号、执业年限;
(四)实习的起止日期;
(五)实习人员和律师事务所双方的权利、义务及违约责任;
(六)实习人员实习期间待遇及相关费用的安排;
(七)律师事务所出具的本所符合本办法第十七条规定情形的说明和承诺。
第十九条 市律师协会应当自收到申请实习登记材料之日起二十日内予以审核,对于符合规定条件的,准予实习登记,并向申请实习人员颁发《申请律师执业人员实习证》;对于不符合规定条件的,不准予实习登记,并制作《不准予实习登记决定书》书面告知实习人员及拟接收其实习的律师事务所不准予实习登记的决定、理由和相关权利义务,同时将不准予实习登记的决定报省律师协会备案,抄送同级司法行政机关。
实习人员对《不准予实习登记决定书》有异议的,可以自收到书面通知之日起十五日内,向作出决定的市律师协会申请复核。
收到复核申请的市律师协会应在十五日内进行复核,并将复核决定通知申请人。
实习人员对市律师协会的复核决定有异议的,可以自收到书面通知之日起十五日内,向省律师协会申请再复核。
省律师协会应在收到再复核申请三十日内进行复核,并将再复核决定通知申请人。
省律师协会再复核决定为终局决定。
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第四章 集中培训
第二十条 实习人员应当参加省律师协会组织的集中培训。市律师协会可以根据需要组织专门的实务培训。
第二十一条 集中培训包括下列内容:
(一)中国特色社会主义基本理论和社会主义法治理念;
(二)律师制度和律师的定位及其职业使命;
(三)律师执业管理规定;
(四)律师职业道德和执业纪律;
(五)律师实务知识和执业技能;
(六)其他提高律师综合素质的内容。
第二十二条 省律师协会可以根据需要按照中华全国律师协会制定的大纲编写培训教材。
第二十三条 省律师协会建立实习人员培训师资库,根据培训内容需要选聘有关专家、学者、司法工作人员、律师管理人员和执业律师担任授课教师。
第二十四条 实习人员参加集中培训并通过考核后,由省律师协会颁发《实习人员集中培训结业证书》;考核不合格的,必须重新参加集中培训。
集中培训考核包括课程考试和纪律考勤两项。实习人员集中培训期间课程考试不及格或违反纪律考勤规定的,视为考核不合格,不予颁发《实习人员集中培训结业证书》。
实习人员集中培训期间课程考试不及格的,需参加下期集中培训课程考试。—10—
实习人员集中培训期间违反培训纪律(如请假超过规定课时等)的,需参加下期集中培训补齐课时。
实习人员集中培训期间严重违反培训纪律(如无故旷课等)的,需全程参加下期集中培训。
实习人员集中培训期间考试作弊的,视为集中培训考核不合格,并书面通知其所在的律师协会。
第五章 实习管理与实务训练
第二十五条 实习人员的日常管理与实务训练,由接收其实习的律师事务所组织实施。
律师事务所应当按照中华全国律师协会制定的《申请律师执业人员实务训练指南》,制定实务训练计划,并指派符合条件的律师指导实习人员进行律师实务训练。
第二十六条 实习指导律师应当同时符合下列条件:
(一)热爱律师事业,忠实履行律师职责,具有较高的职业道德修养;
(二)专职律师;
(三)具有八年以上执业经历;
(四)具有中级以上律师职称,或虽未取得中级律师职称,但具有较高的业务素质和丰富的实务经验;
(五)近五年内律师执业考核为称职;
(六)近五年内未受过司法行政机关行政处罚或者律师协会行业处分。
—11—
一名实习指导律师同时指导的实习人员不得超过两名。第二十七条 实习人员在实习期间应当建立实习台账,实习指导律师应当每月检查台账并签署指导意见。律师事务所应当每季度审核台账并对实习人员和实习指导律师实习效果出具意见。市律师协会应将实习台账的记录情况作为实习考核的内容。
实习台账主要记录实习人员的实习项目、内容、过程、体会。可采用电子文档式,也可使用订本式。
第二十八条 律师事务所对实习活动除履行本办法第九条规定职责外,还应做好以下管理工作:
(一)建立实习人员考勤和实习内容登记制度;
(二)定期或者适时召开会议,通报实习人员的实习情况,研究改进实习工作的措施;
(三)对实习指导律师履行职责的情况进行监督,发现问题及时纠正,对严重违反规定职责的,应当停止其指导实习的工作;
(四)对实习人员在实习期间的表现及实习效果进行监督和考查。
第二十九条 律师事务所及实习指导律师不得指使或者放任实习人员有下列行为:
(一)独自承办律师业务;
(二)以律师名义在委托代理协议或者法律顾问协议上签字,对外签发法律文书;
(三)以律师名义在法庭、仲裁庭上发表辩护或者代理意见;
(四)以律师名义洽谈、承揽业务; —12—
(五)以律师名义印制名片及其他相关资料;
(六)其他依法应以律师名义从事的活动。
第三十条 实习人员在实习期间,应当遵守律师职业道德和执业纪律,不得有下列行为:
(一)私自以律师名义从事本办法第二十九条所列行为;
(二)不服从律师事务所、实习指导律师的监督管理;
(三)不能按规定完成集中培训和实务训练项目;
(三)无正当理由擅自中断实习活动;
(五)出借、出租、抵押、转让、涂改或者故意损毁实习证;
(六)其他违反实习管理规定或损害律师职业形象的行为。第三十一条 实习人员在实习期间有本办法第三十条规定行为之一的,律师事务所应当给予批评教育,责令改正,并报告所在的市律师协会。市律师协会应当给予该实习人员警告处分;情节严重的,责令其停止实习,收缴实习证,并给予其两年内不得再次申请实习的处分。
实习人员对律师协会依据本办法规定作出的停止其实习的决定有异议的,可以自收到处分决定之日起十五日内,向作出决定的市律师协会申请复核。
收到复核申请的市律师协会应在十五日内进行复核,并将复核决定通知申请人。
实习人员对市律师协会的复核决定有异议的,可以自收到书面通知之日起十五日内,向省律师协会申请再复核。
省律师协会应在收到再复核申请三十日内进行复核,并将再
—13—
复核决定通知申请人。
省律师协会再复核决定为终局决定。
第三十二条 有下列情形之一的,律师事务所应当为实习人员更换实习指导律师:
(一)指导律师转出本所的;
(二)指导律师连续三个月以上无法指导实习人员实习的;
(三)指导律师涉嫌违法犯罪的;
(四)指导律师受到司法行政部门行政处罚的;
(五)指导律师受到律师协会行业处分的;
(六)指导律师未能履行本办法规定职责的;
(七)经律师事务所和实习人员双方协商同意变更指导律师的。
律师事务所同意为实习人员更换指导律师的,应于十日内以书面形式向所在的市律师协会提出更换申请,市律师协会应在收到申请更换材料后的十日内完成审核。经查属实的,同意更换实习指导律师,已进行的实习有效。
第三十三条 实习人员在实习期间不得转所,本办法另有规定的除外。
实习人员所在律师事务所发生终止、合并、分立等变更事项,或因律师事务所发生不符合本办法第十七条规定情形而被市律师协会取消接收实习人员资格的,原律师事务所应在十五日内向市律师协会申请办理实习人员转所实习,同时将实习人员的实习台账、评估记录和实习考核情况上报市律师协会移交新接收实习—14—
律师事务所,办理实习变更登记,已进行的实习有效。
第三十四条 实习人员因个人原因申请转所的,应当在其取得实习证满三个月后申请办理注销登记,交回实习证,重新办理申请实习登记手续,已进行的实习无效。
第三十五条 实习人员因个人原因申请暂停实习以及暂停事由结束需要恢复实习的,均应通过实习所在的律师事务所报所属的市律师协会审核同意,并备案登记。
暂停实习期间,实习人员的实习证应交实习的律师事务所保管;暂停时间不计入实习期限。
经所属的市律师协会审核同意暂停实习的,已进行的实习有效,待暂停事由结束后,实习期限继续计算。
暂停实习时间最长不超过一年。
第六章 实习考核
第三十六条 实习人员实习期满应接受律师协会组织的实习考核。
省律师协会统一组织实施本省的实习考核工作。市律师协会具体负责本地区实习考核工作的,由省律师协会负责进行指导、监督。
第三十七条 省律师协会设立申请律师执业人员实习考核指导委员会(以下简称“考核指导委员会”),负责组织、实施、指导、监督全省实习考核工作。
考核指导委员会由省律师协会常务理事、省级司法行政机关
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律师管理人员和省律师协会秘书处负责人组成。考核指导委员会主任由省律师协会负责人担任。
第三十八条 市律师协会设立申请律师执业人员实习考核委员会(以下简称“实习考核委员会”),负责具体组织开展实习考核工作。
实习考核委员会由市律师协会常务理事、市级司法行政机关律师管理人员和执业律师组成。实习考核委员会主任由市律师协会负责人担任。
执业律师担任实习考核委员会委员的,应当具有十年以上执业经验,具体选任条件及选任程序,由负责实习考核的市律师协会根据本区域实际情况确定。
实习考核委员会委员人数不得少于五人。
第三十九条 对实习人员的考核,应当按照书面审查、面试考核和公示三个步骤依次进行。
负责实习考核的律师协会还可以采取实地考察、与实习指导律师访谈等方式,对实习人员的实习场所、实务训练档案等进行抽查了解,检查实习人员的实习情况。
第四十条 对实习人员的考核,包括政治素质、道德品行、执业基本技能和实习表现四个方面。
第四十一条 对实习人员政治素质的考核,主要包括下列事项:
(一)是否拥护中华人民共和国宪法;
(二)中国特色社会主义理论相关知识掌握情况; —16—
(三)中国特色社会主义律师制度相关知识掌握情况;
(四)律师职业观、价值观;
(五)社会责任感。
第四十二条 对实习人员道德品行的考核,主要包括下列事项:
(一)有无本办法第十四条及第十五条第一款所列不符合律师执业条件的情形和不宜从事律师职业的不良品行;
(二)律师职业道德相关规定掌握程度;
(三)诚信意识和敬业精神;
(四)提交的各项考核材料的真实性。
第四十三条 对实习人员执业基本技能的考核,主要包括下列事项:
(一)律师工作基本程序和基本技能掌握程度;
(二)专业知识掌握程度;
(三)执业风险防范意识和纪律、规范掌握程度;
(四)逻辑思维和分析判断能力;
(五)语言文字表达和沟通协调能力;
(六)仪表仪态、心理素质和文化素养。
第四十四条 对实习人员实习期间表现情况的考核,主要包括下列事项:
(一)集中培训参加情况;
(二)实务训练活动参加情况;
(三)律师职业道德和实习纪律遵守情况。
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第四十五条 实习人员应当在实习期满之日起九十日内,通过接收其实习的律师事务所向负责实习考核的律师协会提出考核申请。
实习人员因故不能按时参加当期实习考核的,应当在前款规定的期限内提出延期考核申请,经律师协会批准后可以在延期时间届满前申请考核。延期时间最长不得超过一年,自实习人员实习期满之日起计算。
实习人员未按照前两款的规定提出考核申请或延期考核申请,或者在律师协会批准的延期时间届满时仍未提出考核申请的,不得再就当期实习申请考核;拟申请律师执业的,应当重新进行为期一年的实习。
第四十六条 实习人员通过接收其实习的律师事务所提出考核申请时,应当同时向负责实习考核的律师协会提交下列材料:
(一)实习人员撰写的不少于3000字的实习总结;
(二)实习人员实习台账;
(三)指导律师出具的考评意见;
(四)律师事务所出具的《实习鉴定书》;
(五)律师协会颁发的《实习人员集中培训结业证书》;
(六)实习人员完成实务训练项目的证明材料;
(七)申请律师执业人员实习证;
(八)负责实习考核的律师协会规定的其他材料。实习指导律师出具的考评意见和律师事务所出具的《实习鉴定书》,应当按照本办法第四十条至第四十四条规定的内容,对 —18—
实习人员的情况如实作出评价。
本条第一款第(六)项要求提供的证明材料,是指不少于10份的实习人员参加主要实务训练项目形成的实习工作资料,包括工作文书、工作底稿、实习活动记录、实务训练心得以及指导律师的点评。
第四十七条 负责实习考核的律师协会,应当自收到律师事务所提交的实习考核申请和实习考核材料之日起六十日内,组织对实习人员进行考核。
因同一时期申请考核的人员过多或者有其他特殊情况的,律师协会可以推迟考核,但推迟的时间不得超过三十日。如需再延长的,必须经省律师协会批准。
第四十八条 律师协会收到实习人员及律师事务所提交的实习考核材料后,应当进行书面审查,并根据下列情况分别作出处理:
(一)考核材料基本符合本办法要求的,应当在规定的考核期限内安排实习人员进行面试考核。
(二)考核材料不符合本办法要求的,应当及时要求实习人员或律师事务所予以补充。实习人员或律师事务所按照要求补充的,安排实习人员进行面试考核。
补充所需时间不计入实习考核时间。
(三)考核材料不符合本办法要求且实习人员、律师事务所拒绝说明或补充或者经补充后仍不符合要求的,应当对该实习人员出具考核不合格的意见,并依据本办法的规定给予相应的处
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理。
第四十九条 实习考核委员会应当组织面试考核小组,具体实施实习人员面试考核工作。
面试考核小组成员主要由执业律师、律师协会秘书处工作人员及司法行政机关律师管理人员组成;实习考核委员会应建立考核成员库,每次随机抽取,同时要兼顾不同的专业领域。
面试考核小组应当为三人以上单数。
执业律师选任为面试考核小组成员的,应当具有八年以上执业经验,执业操守良好。
第五十条 有下列情形之一的,不得安排为面试考核小组成员:
(一)是参加当期面试考核实习人员的近亲属的;
(二)是参加当期面试考核实习人员的实习指导律师或者同一律师事务所律师的;
(三)与参加当期面试考核实习人员存在其他利害关系,可能影响面试考核公平、公正进行的。
第五十一条 负责实习考核的律师协会,应当在面试考核七日前将面试考核的时间、地点、形式、注意事项等通知实习人员,通知可采取公告、信件或者传真、电话、短信、电子邮件等方式。
实习人员在面试考核开始前发现面试考核小组成员存在本办法第五十条规定情形之一的,可以向负责实习考核的律师协会申请调整本人的面试考核时间或更换面试考核小组成员。律师协会经查证认为实习人员的上述申请情况属实的,应依 —20—
申请调整该实习人员的面试考核时间或更换面试考核小组成员。
律师协会经查证认为实习人员的上述申请情况不属实的,应及时驳回其申请并告知查证事实及驳回理由。
第五十二条 面试考核采用互动问答的方式进行综合测评,以确定实习人员是否具备律师执业基本素质。
第五十三条 面试考核按照下列程序进行:
(一)实习人员进行实习总结汇报,介绍个人基本情况、主要实习情况及实习期间协助指导律师办理案件的类型和心得体会等;
(二)面试考核小组以实习人员提交的实习考核材料为基础,结合规定的考核要求进行提问,实习人员针对提问进行回答;
(三)面试考核小组根据实习人员的回答情况,按照规定的评分标准进行评分,经集体评议后确定其面试考核成绩,并签字确认。
面试考核过程应当全程录音或者录像,录音录像资料应当妥善保管,保管期限不得少于三年。
面试考核小组认为有必要时,可以通知实习人员的实习指导律师到场了解情况。
第五十四条 面试考核小组在提问及点评实习人员的回答时,应当注意引导实习人员端正执业目的,养成良好的执业素养,增强职业道德和执业纪律意识,并提出相应的建议。
第五十五条 对经书面审查、面试考核合格的实习人员,负责实习考核的律师协会应当以适当方式将其名单、基本情况及考
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核结果予以公示,公示期不得少于五日。
在公示期间如有举报,应当及时调查核实并于收到举报后三十日内作出调查结论。
第五十六条 经考核,实习人员符合下列条件的,负责实习考核的市律师协会应当由实习考核委员会形成最终考核意见,并由市律师协会负责人签字确认后,为其出具考核合格意见:
(一)完成集中培训项目并取得《实习人员集中培训结业证书》;
(二)完成实务训练项目并被实习指导律师和律师事务所考评、鉴定合格;
(三)经书面审查、面试考核、公示三项考核程序确认合格;
(四)实习期间遵守律师职业道德和实习纪律,没有发生违法违规行为。
第五十七条 经考核,实习人员不符合本办法第五十六条规定条件的,律师协会应当对其出具考核不合格的决定,并区别下列情况给予相应的处理:
(一)有本办法第十四条第(一)项至第(四)项规定情形之一的,应当出具该实习人员不符合法定律师执业条件的考核意见;
(二)有本办法第十五条第一款第(一)项至第(三)项所列不良品行情形之一的,应当出具该实习人员不符合法定律师执业条件的考核意见;
(三)有本办法第十五条第一款第(四)、(五)项所列不 —22—
良行为情形之一且未满五年的,应当出具考核不合格的意见,并给予在满足本办法第十五条第二款之规定后再行申请实习的考核意见;
(四)有本办法第三十条规定的严重违反实习纪律的行为之一的,应当出具考核不合格的意见,并给予两年内不得再次申请实习的处分;
(五)律师协会依据本办法第五十六条第(一)项至第(三)项规定要求实习人员补足或者完成相关实习项目的,应当根据具体情况做出给予延长实习期三个月、六个月或者一年的决定,同时在实习证上进行相应标注。
实习人员可在延长实习期满后,重新申请考核。
第五十八条 对考核合格的实习人员,负责实习考核的律师协会应当将考核合格意见填入其《实习人员登记表》,并在十五日内通知被考核的实习人员、接收其实习的律师事务所,抄送律师事务所住所地同级司法行政机关。同时将考核结果报省律师协会备案。
省律师协会应将考核合格实习人员名单在神州律师网进行公告。
律师协会出具的考核合格意见,是实习人员申请律师执业的必要证明文件。
第五十九条 对考核不合格的实习人员,负责实习考核的律师协会应当制作《申请律师执业人员考核不合格通知书》,详细列明考核不合格的结果、事实及依据,在十五日内通知被考核的—23—
实习人员、接收其实习的律师事务所并将《申请律师执业人员考核不合格通知书》上报省律师协会。
第六十条 经律师协会考核合格的实习人员,应当自收到考核合格意见之日起一年内,依照规定程序向司法行政机关申请律师执业。逾期未申请律师执业的,区别下列情形予以处理:
(一)超过一年但未满三年申请律师执业的,应当由律师协会重新对其进行考核;
重新考核应当重点考核实习人员自实习期满至申请律师执业之前的期间是否有本办法第十四条第一款第(一)项至第(五)项及第十五条第一款所规定的情形,并据实出具考核意见。
(二)超过三年申请律师执业的,原实习考核合格意见失效,实习人员应当重新进行为期一年的实习。
第六十一条 实习人员对市律师协会制作《申请律师执业人员考核不合格通知书》的处理结果有异议的,可以自收到该《通知书》之日起十五日内,向组织考核的律师协会申请复核。
市律师协会应当自收到复核申请之日起十五日内进行复核,并将复核决定通知申请人。
实习人员对市律师协会的复核决定有异议的,可以自收到书面通知之日起十五日内,向省律师协会申请再复核。
省律师协会应在收到再复核申请三十日内进行复核,并将再复核决定通知申请人。
省律师协会在复核工作中发现实习考核工作有违反规定情形的,应当责令组织考核的市律师协会对该实习人员重新进行考 —24—
核。
复核原则上采取书面审查实习考核材料和面试录音录像资料的办法,必要时可以对实习人员重新进行面试考核。重新进行面试考核时,可以要求该实习人员的实习指导律师或者接收其实习的律师事务所负责人到场旁听。
省律师协会再复核决定为终局决定。
第七章 实习监督
第六十二条 有下列情形之一的,由准予实习登记的市律师协会撤销实习登记,收缴实习证,已进行的实习无效:
(一)以欺诈、贿赂等不正当手段取得实习登记的;
(二)集中培训期间考试作弊的;
(三)对不符合条件的实习人员准予实习登记或者违反规定程序准予实习登记的。
申请实习人员因有前款第(一)项情形被撤销实习登记的,应当同时给予其两年内不得再次申请实习的处分;情节严重的,应当同时给予其五年内不得再次申请实习的处分。
申请实习人员因有前款第(二)项情形被撤销实习登记的,应当同时给予其一年内不得再次申请实习的处分。
省律师协会发现有本条第一款规定情形的,可以责令准予实习登记的市律师协会撤销实习登记。
第六十三条 实习人员提交不实、虚假的《实习鉴定书》、考评意见或者其他有关证明材料,或者采取欺诈、贿赂等不正当
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手段通过市律师协会考核的,市律师协会撤销对该实习人员出具的考核合格意见,该实习人员已进行的实习无效,并给予两年内不得再次申请实习的处分;情节严重的,给予五年内不得再次申请实习的处分。
处理决定应当在十五日内报省律师协会备案,并抄送同级司法行政机关。
前款规定情形的处理发生在实习人员已获准律师执业之后的,市律师协会应当同时将处理决定通报同级司法行政机关和省律师协会。
第六十四条
律师事务所有下列情形之一的,市律师协会给予训诫、通报批评或者公开谴责等行业处分:
(一)不履行或者怠于履行实习指导、管理职责的;
(二)指使或者放任实习人员违反实习纪律或者从事其他违法违规行为的;
(三)无正当理由拒绝为实习人员出具《实习鉴定书》、考评意见或者其他有关证明材料的;
(四)为实习人员出具不实、虚假的《实习鉴定书》、考评意见或者其他有关证明材料的;
(五)有其他违反实习管理规定行为的。
实习指导律师有前款规定情形之一,或者所指导的实习人员连续两人未一次性通过市律师协会考核的,市律师协会应当责令停止该律师的实习指导工作。
第六十五条 律师协会及其工作人员在实习组织、管理、考 —26—
核工作中有违反本办法规定,滥用职权、玩忽职守等行为的,应当追究主管负责人和直接责任人员的责任。
实习人员认为律师协会及其工作人员有前款规定情形的,或者对律师协会不准予实习登记、给予实习管理处分、出具实习考核不合格意见的复核结果不服的,可以向司法行政机关或律师协会投诉。
第六十六条 市律师协会应当建立健全实习人员档案管理制度,按照本办法的规定将实习人员的实习登记、实习考核、实习违规处理等有关材料及时上报省律师协会,并于每年1月31日前将上一开展实习管理工作的情况书面报告省律师协会。
第八章 附 则
第六十七条 香港、澳门、台湾地区居民在本省申请律师执业的实习组织管理工作,依据本办法执行;司法部及中华全国律师协会另有规定的,从其规定。
拟在本省担任法律援助律师、公职律师和公司律师人员的实习管理,参照本办法执行。司法部、中华全国律师协会及浙江省司法厅另有规定的,从其规定。
第六十八条
市律师协会可根据本办法,结合本地实际制定具体实施办法,报省律师协会备案。
第六十九条 《申请律师执业人员实习证》由省律师协会统一向中华全国律师协会申领,按计划向各市律师协会发放。各市律师协会应建立实习证使用登记制度,严格按照规定管理和颁
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发,并每年向省律师协会书面报告使用情况。
第七十条 实习人员应当妥善保管实习证。实习证损毁的,由接收该实习人员的律师事务所向颁证市律师协会申请换领或者补发。换领新证,应当交回原证;实习证遗失的,由实习证持有人在市级以上报纸刊登遗失声明,并向原颁证市律师协会申请补发。
第七十一条 本办法所称“日”均指工作日。
第七十二条 本办法由省律师协会常务理事会负责解释。第七十三条 本办法经省律师协会八届常务理事会第十四次会议审议通过,于2015年5月1日起施行。2011年7月1日开始施行的《浙江省律师协会申请律师执业人员实习管理实施细则(试行)》同时废止。
抄报:中华全国律师协会,省司法厅。
抄送:各市司法局,赵光君同志、俞世裕同志,本会名誉会长、会长、副会长、常务理事。
发:省律协各部室。
浙江省律师协会办公室 2015年3月20日印发
(试行)
第一章 总则
第一条 为规范济南市申请律师执业人员的实习活动,提高执业律师的素质,济南市律师协会(以下简称本协会)根据《中华人民共和国律师法》、中华全国律师协会《申请律师执业人员实习管理规则》、《济南市律师协会章程》以及相关规范性文件,制定本办法。
第二条 依据《中华人民共和国律师法》规定,申请律师执业前参加实习的人员(以下简称实习人员),其实习活动的管理适用本规则。
第三条 本协会根据律师是中国特色社会主义法律工作者的职责定位,按照“政治坚定、法律精通、维护正义、恪守诚信”的培养目标和本办法的规定,组织管理申请律师执业人员的实习活动,指导律师事务所做好实习人员的教育、训练和管理工作,严格实施实习考核标准和考核程序,确保实习质量。
本协会对实习活动的管理,接受济南市司法局的指导和监督。
第四条 对申请律师执业人员的实习管理工作由本协会申请律师执业实习人员管理委员会负责组织实施。
第五条 申请律师执业人员的实习期为一年。实习人员在实习期间应当参加山东省律师协会(如本协会同时组织应一并参加)组织的集中培训,以及所在实习的 律师事务所安排的实务训练,遵守实习管理规定,第六条:申请律师执业人员实习期满应接受本协会的面试考核。
第二章 实习登记
第七条 申请实习人员应当符合下列条件:
(一)拥护中华人民共和国宪法;
(二)取得法律职业资格证书或者律师资格证书;
(三)具有完全民事行为能力;
(四)品行良好,无不宜从事律师职业的不良品行;
(五)未受过刑事处罚(过失犯罪除外);
(六)无被开除公职或者被吊销律师执业证书的记录。第八条 本办法第七条第(四)项所称“不宜从事律师职业的不良品行”,包括下列情形:
(一)因故意犯罪但依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚,被人民检察院决定不起诉或者被人民法院免除刑罚的;
(二)因违法违纪行为被国家机关、事业单位辞退的;
(三)因违法违规行为被相关行业主管机关或者行业协会吊销职业资格或者执业证书的;
(四)因涉及道德品行等违法行为被处以治安行政拘留或者采取强制性教育矫治措施的;
(五)因弄虚作假、欺诈等失信行为被追究法律责任的;
(六)有其他产生严重不良社会影响的行为的。前款所列不良品行发生在申请实习人员十八周岁以前 2 或者发生在申请实习登记五年以前,且申请实习人员证明其不良品行确已改正的,应当提交相关证明材料以及至少二名执业十年以上未受过行政处罚或者行业惩戒的当地资深律师为其出具的品行评价和推荐书,经律师协会会长办公会审核同意,可以准予实习登记。
第九条 律师事务所有下列情形之一的,不得接收实习人员实习:
(一)不能保持法定设立条件,经营状况不良的;
(二)无符合规定条件的实习指导律师的;
(三)不能为实习人员提供固定办公场所和必要办公条件;
(四)受到停业整顿以下行政处罚或者行业惩戒未满一年的;
(五)受到停业整顿行政处罚,处罚期届满后未逾二年的;
(六)受到禁止接收实习人员实习的行业惩戒,惩戒期限未满的;
(七)目前正在接受投诉处理,且有充分理由认为可能受到行政处罚或行业处分的;(八)未参加当考核或虽参加当年审未获得通过的;(九)未按本协会要求足额缴纳当会费的;
(十)向实习人员收取费用的;(十一)不具有符合本办法规定条件的指导律师;
3(十二)其他不符合接受实习人员情况的。
第十条 接收申请律师执业人员实习的律师事务所应当与实习人员签订《实习协议》。
第十一条 申请律师执业人员的实习指导律师应当符合下列条件:
(一)具有五年以上执业经历的专职律师;
(二)具有较高的业务素质和执业水平;
(三)具有较高的职业道德素养;
(四)执业过程中未受到过行政处罚,或通报批评及以上行业处分;
(五)五年内未受过训诫行业处分。
实习指导律师同时指导的实习人员不得超过二名。第十二条 实习人员应当按照本协会公布的程序和要求申请实习,通过拟接收其实习的律师事务所提交下列材料:
(一)身份证复印件(外市户籍需另附暂住证或居住证复印件);
(二)《律师资格证书》或者《法律职业资格证书》复印件;
(三)人事档案关系存放证明;
(四)户籍所在地公安机关出具无刑事处罚证明原件;
(五)申请兼职律师执业的人员提交所在高等院校、科研机构为其出具的从事法学教育、研究工作的证明(教师证或工作证复印件)和同意其实习的证明;
(六)《实习协议》;
(七)本协会要求提交的其它材料。
第十三条 本协会将在收到申请律师执业人员递交的全部材料之日起二十日内进行审核,并向审查合格的申请实习人员颁发《申请律师执业人员实习证》。
第十四条 实习人员有下列情形之一的,由本协会撤销实习登记,收缴实习证,已进行的实习无效:
(一)申请实习人员以欺诈、贿赂等不正当手段取得实习登记的;
(二)对不符合条件的申请实习人员准予实习登记或者违反规定程序准予实习登记的。
申请实习人员因有前款第(一)项情形被撤销实习登记的,应当同时给予其二年内不得再次申请实习的处分;情节严重的,给予其五年内不得再次申请实习的处分。对申请实习人员所在律师事务所根据情况轻重,同时给予一年内不得再接收申请实习人员的处分。
第三章 集中培训
第十五条 本协会组织集中培训,其内容应包括社会主义法治理念、律师执业管理规定、律师职业道德和执业规范、律师实务知识和执业技能等。
第十六条 通过集中培训,申请律师执业人员应当熟悉律师职业道德的基本内容,确立良好的律师职业道德观念,自觉遵守律师执业规范,了解律师实务知识。
第十七条 实习人员在集中培训期间应当遵守省律师协会、培训机构及本协会的有关规定,按规定时间到培训地点 5 参加学习。
第十八条 集中培训考核合格的,由山东省律师协会颁发《实习人员集中培训结业证书》;考核不合格的,应当重新参加集中培训,所需时间不计入实习时间。
第十九条《实习人员集中培训结业证书》的有效期为一年。
第四章 实务训练
第二十条 实习人员的实务训练,由接收其实习的律师事务所负责安排。
第二十一条 律师事务所在接收实习人员实习时,应当按规定为实习人员进行实务训练提供必要的条件和保障,且不得以任何名义向实习人员收取费用。
第二十二条实习指导律师应当履行下列职责:
(一)对实习人员进行律师职业道德和执业纪律教育;
(二)指导实习人员学习掌握律师执业管理规定;
(三)指导实习人员学习掌握律师执业业务规则;
(四)指导实习人员进行律师执业基本技能训练;
(五)监督实习人员的实习表现,定期记录并作出评估,发现问题及时纠正;
(六)在实习结束时对实习人员的政治素质、道德品行、业务素质、遵守律师职业道德和实习纪律的情况出具考评意见。
第二十三条 律师事务所应当对实习活动履行下列管理职责:
(一)定期或者适时召开会议,通报实习人员的实习情况,研究改进实习工作的措施;
(二)对实习指导律师履行职责的情况进行监督,发现问题及时纠正,对严重违背规定职责的,应当停止其指导实习的工作;
(三)对实习人员在实习期间的表现及实习效果进行监督和考查,并在实习结束时为其出具《实习鉴定书》。
第二十四条 实习人员接受实务训练,应当遵守律师职业道德和执业纪律,不得有下列行为:
(一)独自承办律师业务;
(二)以律师身份在委托代理协议或者法律顾问协议上签字,或对外签发法律文书;
(三)以律师名义在法庭、仲裁庭上发表辩护或者代理意见;
(四)以律师名义印制名片及其他相关资料;
(五)以律师名义洽谈、承揽律师业务;
(六)不服从律师事务所、指导律师的监督管理;
(七)擅自中断实习活动;
(八)出借、出租、抵押、转让、涂改或者故意损毁《申请律师执业人员实习证》;
(九)其它损害律师职业形象的行为。
第二十五条 实习人员应当在实习指导律师的指导下办理律师业务,接受刑事案件辩护及代理、民事和行政案件代理、非诉事务代理、担任法律顾问、法律咨询以及代书法 7 律文书等技能训练,掌握律师业务基本程序和执业规则。
第二十六条 实习人员在实习期间的实务训练,应达到如下要求:
(一)在实习指导律师指导下参加接待当事人活动;
(二)在实习指导律师指导下参与诉讼、仲裁或者非诉法律事务代理工作;
(三)在实习指导律师指导下进行案卷整理归档工作。第二十七条 实习人员实习期满,完成实务训练项目并被实习指导律师和律师事务所考评、鉴定合格,且没有违反本办法第二十五条规定的,接收其实习的律师事务所应当签发实习鉴定,并按要求向本协会提交该实习人员的实务训练考核材料。
第二十八条 实习人员因指导律师生病、离职等原因中断实习的,律师事务所应当及时为实习人员重新安排符合条件的指导律师,并在变更后二十日内向本协会申报,将变更指导律师的情况在申报材料中说明,已进行的实习有效。
第二十九条 实习人员实习期间不得转所,但所在律师事务所发生终止、合并、分立等变更事项的除外。
实习期间转所的,应当注销其原实习登记,交回实习证,并重新办理实习人员登记手续。
第五章 面试考核
第三十条 实习人员应当在实习期满后一年内向申请参加本协会组织的面试考核。
第三十一条 实习人员申请面试考核应提交以下材料:
(一)《申请律师执业人员实习证》;
(二)《实习人员集中培训结业证书》
(三)《申请律师执业人员实习鉴定书》及实务训练材料; 实习指导律师和律师事务所出具的考评意见和实习鉴定意见应当对实习人员的政治素质、道德品行、业务素质、遵守律师职业道德和实习纪律等方面的情况如实作出评价;
实务训练材料应包括不少于5份实习人员参加主要实务训练项目形成的工作文书、操作记录、训练心得以及指导律师的点评意见等;
(四)本协会要求提交的其它材料。
第三十二条 实习人员应当按照本协会的统一安排参加面试考核。面试考核时间安排在本协会网站公布,实习人员须按照考核时间安排准时参加。
第三十三条 面试考核应当对实习人员的政治素质、道德品行、实务训练情况、执业基本技能掌握情况、遵守律师职业道德、实习纪律的情况以及语言表达能力、仪容仪表等进行全面考核,据实出具考核意见。
考核人员将根据实习人员的应答情况,按照评分标准独立进行评分,作出考核评价。
第三十四条 本协会将在面试考核结束后七日内,在本协会网站公示面试考核合格的实习人员名单,公示期为五日,在公示期满后公布实习鉴定合格的实习人员名单,核发《实习人员登记表》。
第三十五条 经考核,实习人员不符合本规则第三十三 9 条规定条件的,本协会应当对其出具考核不合格的意见,并区别下列情况给予相应的处理:
(一)有不符合本规则第七条第一款第(一)项至第(四)项规定情形之一的,应当出具该实习人员不符合法定律师执业条件的考核意见;
(二)有本规则第八条所列不良品行情形之一的,应当出具考核不合格的意见,并给予五年内不得再次申请实习的处分;
(三)有本规则第十四条规定的严重违反实习纪律的行为之一的,应当出具考核不合格的意见,并给予五年内不得再次申请实习的处分;
(四)有不符合本规则第三十三条的,应当区别情况要求实习人员补足或者完成相关实习项目,待其完成实习项目后重新进行考核,所需时间不计入实习时间。
对考核不合格的,律师协会应当将考核不合格的意见、理由及处理结果填入《实习人员登记表》,并在十五日内书面通知被考核的实习人员及接收其实习的律师事务所,同时将考核结果报省律师协会备案,抄送当地设区的市级司法行政机关。
实习人员对考核不合格的意见及处理结果有异议的,可以自收到书面通知之日起十五日内,向组织考核的律师协会 10 或者省律师协会申请复核。律师协会应当自收到复核申请之日起十五日内进行复核,并将复核结果通知申请人。
第三十六条 本协会应当对在公示期内收到的投诉或者举报进行调查。对有证据证明通过面试考核的实习人员不符合规定条件的,本协会应当撤销对该实习人员的面试考核合格意见,并书面通知本人及所在律师事务所。
第六章 实习监督
第三十七条 律师事务所有下列情形之一的,由本协会给予训诫、通报批评或者公开谴责;情节严重的,同时停止其实习指导工作,并给予二年内禁止接收申请律师执业人员实习的行业惩戒:
(一)不履行或者懈怠履行实习管理职责的;
(二)指使或者放任实习人员违反实习纪律或者从事其他违法违规行为,律师事务所负有管理责任的;
(三)无正当理由拒绝为实习人员出具《实习鉴定书》、考评意见或者其他有关证明材料的;
(四)为实习人员出具不实、虚假的《实习鉴定书》、考评意见或者其他有关证明材料的;
(五)以为实习人员进行实务训练提供办公条件等理由向实习人员收取费用的;
(六)安排一名实习指导律师同时指导的实习人员超过二名的;
(七)有其他违反本办法行为的。
第三十八条 实习指导律师有下列情形之一的,由本协 会给予训诫、通报批评或者公开谴责;情节严重的,同时停止其实习指导工作,并给予二年内禁止指导申请律师执业人员实习的行业惩戒:
(一)不履行或者懈怠履行实习指导职责的;
(二)指使或者放任实习人员违反实习纪律或者从事其他违法违规行为的;
(三)无正当理由拒绝为实习人员出具《实习鉴定书》、考评意见或者其他有关证明材料的;
(四)为实习人员出具不实、虚假的《实习鉴定书》、考评意见或者其他有关证明材料的;
(五)以为实习人员进行实务训练等理由向实习人员私自收取费用的;
(六)一名实习指导律师同时指导的实习人员超过二名的;
(七)有其他违反本办法行为的。
第三十九条 实习人员在实习期间有下列行为之一的,律师事务所应当给予批评教育,责令改正,并报告本协会。本协会应当给予该实习人员警告处分;情节严重的,责令其停止实习,收缴实习证,并给予其二年内不得再次申请实习的处分:
(一)私自以律师名义从事本规则第二十四条第一款第(一)项至第(五)项所列违规行为的;
(二)不服从律师事务所及实习指导律师监督管理的;
(三)不能按规定完成集中培训和实务训练项目的;
(四)擅自中断实习活动的;
(五)有其他违反实习管理规定或者损害律师职业形象行为的。
第四十条 实习人员在实习期间发生本规则第七条规定情形之一的,律师事务所应当及时向本协会报告。经查证属实的,本协会应当责令其停止实习,收缴实习证,并给予其五年内不得再次申请实习的处分。
第四十一条 实习人员凭不实、虚假的《实习鉴定书》、考评意见或者其他有关证明材料,或者采取欺诈、贿赂等不正当手段通过面试考核的,由本协会撤销对该实习人员出具的考核合格意见,已进行的实习无效,并给予二年内不得再次申请实习的处分;情节严重的,给予五年内不得再次申请实习的处分。
前款规定情形的处理发生在实习人员已获准律师执业之后的,本协会同时将处理决定通报济南市司法局。
第七章 附则
第四十二条 香港、澳门、台湾地区居民在本市申请律师执业的实习组织管理工作,依据本规则执行;司法部、山东省司法厅、山东省律师协会、济南市司法局另有规定的,从其规定。
渝司发[2001]19号
第一条 为规范律师执业证的申领、发放、注册等工作,根据《中华人民共和国律师法》和司法部《律师执业管理办法》、《兼职从事律师职业人员管理办法》的有关规定,结合重庆市律师工作实际,制定本办法。
第二条 律师执业证是律师执业的有效证件。
律师执业,应当依照本办法领取律师执业证。未持有律师执业证的人员,不得以律师名义从事活动。
第三条 重庆市司法局是重庆市辖区内律师执业管理机关。
第四条 拥护中华人民共和国宪法并符合下列条件的,可以申请领取专职律师执业证:
(一)具有律师资格;
(二)无其他职业;
(三)在律师事务所连续实习满一年,经考核合格;
(四)品行良好。
第五条 具备下列条件,可以申请领取兼职律师执业证:
(一)具备律师资格;
(二)所在单位允许兼职从事律师职业;
(三)在律师事务所连续实习满一年,经考核合格;
(四)品行良好;
(五)符合律师执业的其他规定。
国家机关的现职工作人员不得兼任执业律师。
第六条 律师事务所兼职律师的数量不得超过本所专职律师的数量。
第七条 申请领取专职律师执业证的人员,应当提交下列材料:
(一)按要求填写《律师执业证登记表》一式三份(市直属律师事务所一式二份);
(二)律师资格证书原件及复印件;
(三)实习律师所在的律师事务所出具的实习鉴定意见;
(四)与律师事务所签订的聘用合同;
(五)劳动人事部门出具的无职业证明或人才交流中心的档案存放证明,离退休人员需提供离退休证的原件及复印件;
(六)身份证原件及复印件;
(七)县级以上人民医院出具的健康证明;
(八)小二寸免冠照片二张。
第八条 申请领取兼职律师执业证的人员,除提交前条中
(一)、(二)、(三)、(四)、(六)、(七)、(八)项所规定的材料外,本人所在单位必须在《律师执业证登记表》的有关栏目里签署“同意从事兼职律师职业,承担医疗、保险和福利等费用”的意见,同时加盖法人公章。
第九条 申请人应当在住所地(户籍在主城区即渝中区、江北区、南岸区、九龙坡区、大渡口区、沙坪坝区、巴南区、渝北区范围内视为同一住所地)所在律师事务所申请执业。
第十条 申请人符合领取执业证条件,且提交材料合格的,由律师事务所报主管司法局审查。
1、区县(市)司法局应在收到申请材料15日内提出审查意见,并上报重庆市司法局。
2、重庆市司法局对申请材料进行审核,符合规定条件的,自收到申请材料之日起30日内颁发律师执业证;不符合规定条件的,不予颁发律师执业证,由报送材料的律师事务所通知申请人。
第十一条 在外省(自治区、直辖市)取得律师资格,有执业经历,拟在重庆市申请领取律师执业证的人员,应具备硕士研究生以上学历或高级职称。但有特殊业务专长的,为照顾亲属关系到我市定居的、在外省市考取律师资格而户籍在重庆的不在此限。
外省(自治区、直辖市)律师申请在我市执业的,应提交下列材料:
1、本办法第六条、第八条规定的材料;
2、原省(自治区、直辖市)司法厅(局)出具的律师执业档案材料和执业表现证明;
3、没有执业经历的,应提交原省(自治区、市)司法厅(局)出具的律师资格档案材料。
第十二条 领取律师执业证的人员,应当同时到重庆市律师协会办理入会登记手续。
第十三条 有下列情形之一的,不予颁发律师执业证:
(一)无民事行为能力或者限制民事行为能力的;
(二)受过刑事处罚的,但过失犯罪的除外;
(三)被开除公职或者被吊销律师执业证的。
第十四条 申请人对不予颁发律师执业证不服的,可以在收到通知之日起60日内申请行政复议。
第十五条 律师执业证每年三月至五月注册一次,未经注册的无效。
第十六条 律师办理执业证注册,由所在律师事所向主管司法局申报注册材料。主管司法局提出审查意见后,上报重庆市司法局登记注册。
律师办理执业证注册,除按规定填写《律师执业证注册审核登记表》外,还应提交下列材料:
(一)工作总结;
(二)遵守律师职业道德和执业纪律的情况报告;
(三)完成业务培训的证明;
(四)律师协会出具的履行章程规定义务的证明;
(五)重庆市司法局要求提交的其他材料。
对于提交材料不合格的,重庆市司法局应当退回,要求补充材料。
第十七条 符合注册条件的,重庆市司法局自收到申请注册材料之日起15日内,依照本办法办理注册手续。
因特殊情况,不能按时注册的,经重庆市司法局批准,可以延期注册。
第十八条 有下列情况之一的,重庆市司法局可以决定暂缓注册,并通知该律师所在的律师事务所:
(一)因违反律师执业纪律受到停业处罚,处罚期未满的;
(二)所在律师事务所因违反执业纪律被处以停业整顿,处罚期未满的;
(三)所在的律师事务所被暂缓年检的;
(四)有法律法规规定的暂时不能从事律师职业情况的。
第十九条 暂缓注册的原因消失后,由本人申请,重庆市司法局核准后办理注册手续。
第二十条 每年注册结束后,对于准予注册的律师,重庆市司法局交有关媒体上予以公告。
第二十一条 律师受停业处罚的,由所在的律师事务所收回律师执业证上交主管司法局,处罚期满后发还。
律师被吊销律师执业证的,主管司法局应责成所在的律师事务所收缴其律师执业证,上交重庆市司法局予以注销。拒绝交出律师执业证的,由重庆市司法局公告注销,公告费由所在的律师事务所承担。
第二十二条 律师执业证损坏或遗失的,由所在的律师事务所向重庆市司法局申请换领或补发。律师执业证损坏的,应交回原律师执业证;律师执业证遗失的,应在有关媒体上刊登遗失声明。
第二十三条 律师与所在的律师事务所签订的聘用合同期满或与律师事务所解除聘用合同,同时对案件、财务交结清楚的,可以申请转所执业。
律师住所地未改变的,转所只能在住所地内的律师事务所之间进行;住所地改变的,律师可申请到新住地的律师事务所执业,但主城区以外的律师申请到主城区内的律师事务所执业,必须经原执业地的主管司法局同意。
第二十四条 律师转所应按照以下程序进行:
1、律师聘用期满或律师事务所解除聘用应将本人的律师执业证交回原所。原所应在15日内出具该律师在本所执业期间的表现和案件、财务是否交结清楚等情况的书面报告,并将上述材料与律师执业证一起报重庆市司法局。逾期不报则视为该律师的表现良好且案件、财务已交结清楚。
2、如原所在出具的书面报告中认为该律师在本所执业期间表现差或有违纪现象,或案件、财务未交结清楚,重庆市司法局应进行调查处理,在调查处理结束前,该律师不得继续执业。
3、律师欲到其他律师事务所执业的,由拟转入的律师事务所将《律师申请转所执业审批表》和与该律师签订的聘用合同等相关材料报送主管司法局,主管司法局经审查后上报重庆市司法局。重庆市司法局应在30日内作出批准或不批准的决定。
第二十五条 《律师执业证登记表》、《律师执业证注册审核登记表》、《律师执业证遗失补发登记表》、《律师申请转所执业审批表》由重庆市司法局制作。
第二十六条 本办法由重庆市司法局负责解释。
关键词:律师,执业,风险,保护
律师, 是现代社会维护公民法益的一个重要积极因子;律师行业的兴衰, 从另一侧面反映了当前社会体制及法制观念的发展程度。大到国际交流, 小到百姓纠纷, 律师都无不充单着重要角色。由于律师行业的特殊性, 在一些案件处理过程中, 可能会不可避免的触及一些既定利益, 再加上律师执业的广泛性与针对性, 总是会出现不可预知的外在因素, 于是律师执业就存在了风险。
总结近年来发生的律师遭受打击报复的案件可以看出不在少数。2008年3月7日晚, 江西博明律师事务所主任徐亨柏夫妇在广丰宾馆和朋友一起喝茶后, 回到家时已是3月8日零时43分, 被三名不明身份的人砍了十余刀, 险些丧命;2009年3月3日, 广西梧州市某律师事务所的梁律师, 因代理一起债务纠纷案件, 被对方当事人雇凶, 在梧州市河西区的梦之岛时代广场前, 被三名手持尖刀的人捅了十多刀.这些现象的出现, 突现了律师的脆弱, 律师执业环境亟待净化。
律师在执业过程中面临多方面的压力与挑战, 究其原因, 笔者认为可以归结为以下几点:
一、公权力机关的压力
律师作为执业个体, 介于其执业的特殊性, 不可避免地会与公权力机关产生交集。尤其在一些行政诉讼案件中, 律师或作为普通公民的代理人, 对某些公权力机关提起诉讼。必须承认的是, 现在提倡法制社会, 强调执政为民是一种进步文明的标志但, 同时还要关注极个别的权力滥用及上下的失衡。因此, 此时律师就有可能面临公权力的机关的“特别关注”。更糟糕的是律师的所在单位, 有可能为此处于直接受制或间接制裁的境地, 其不良辐射面甚至可波及到整个律师行业。
二、律师自身因素
内在因素是事物变化发展的根本原因, 内因是事物发展的动力。这就要求律师从自身审视自我。律师执业的特殊性在于其工作是成文法律与主观意志的结合。一方面, 要求律师深谙现行法律各项规定与理念, 另一方面, 又需要律师根据法律规定并结合具体案件事实作出主观判断, 做到法律理论水平、实践经验和判断能力的结合。因此, 律师执业具有很强的独立性。随着社会的发展与进步, 法律规定也随之不断修改与更定, 然而现实中存在部分律师存在具体执业与现行法律的脱轨, 或者对其理解的误差, 这就必然导致案件处理的错误性, 给当事人带来不利因素, 引起代理纠纷。另外, 律师工作方法的欠妥, 工作态度的懈怠, 不懂装懂, 中饱私囊, 不顾当事人利益也必然会导致矛盾出现。
三、双方当事人的不理解
每一个案件都没有百分百的胜算, 倘若己方当事人一味追求胜诉, 把败诉结果的责任归咎到代理律师身上, 对代理律师加以报复迫害, 侵犯律师权益, 威胁律师安全。还应注意到, 律师在执业中要时刻保留自我防范意识, 谨防当事人的诬陷, 做到时时有心, 事事有证。同时, 律师也有可能在案件处理中得罪得罪对方当事人, 将自己利益的得失归咎于对方当事人, 危害律师人身安全利益, 这在实务中也是存在的。
律师的执业风险是客观存在的, 但是并不意味着不可限制与规范。那么如何把律师的执业风险降低到最小化, 保证律师的人身安全与家庭安全, 以保证律师正常执业, 充分发挥作用, , 保护当事人利益, 维护社会的法制秩序。我认为可以从以下几点着手:
一、总结办案经验, 提高业务水平
法律工作者, 应做守法之人和用法模范作用。换个角度讲, 有些法律规定, 既是办案中的“高压线”, 又是留给律师的“保险绳”, 关键看你如何理解, 如何利用。所以, 辩护律师对相关的实体法程序法要了然于胸, 把握得准。只有业务水平不断提高, 才会使风险降低。讲求办案技巧, 经验使人少走弯路, 技巧使人事半功倍。一个有经验而又掌握办案技巧的人, 虽同样面对风险, 但往往可以化险为夷。如在侦查期间, 以代理人身份会见犯罪嫌疑人时, 会见结束时一定要在场监督的办案人在会见笔录上签字;在审查起诉阶段会见被告人时, 不但要做好会见笔录, 让被告人签字, 最好带上录音机, 将会见情况录下来, 以防不测。
二、强化风险防范意识
律师自身应该意识自身行业的不可预测性与风险性, 在潜移默化中形成良好的防范意识。例如, 做刑事辩护业务, 只要你调查取证, 只要你会见犯罪嫌疑人或被告人, 就有风险存在。特别是被告人家属或委托人提供的证据线索, 主动要求律师调查取证时, 往往都有委托或家属的暗示或交易。调取这样的“证据”, 对被告人来说是“救命稻草”, 可对取证律师来讲, 无异于陷阱。刑事辩护律师只有不断强化风险防范意识, 才能识破各陷阱, 提高警惕, 免遭不幸。
三、完善律师执业保险制度
保险制度是提高公民防范能力的重要因素, 建立律师执业保险制度显得尤为必要。律师执业保险也是实现律师责任有限化的良好手段。律师在执业中一旦因为疏忽或者其他过错, 导致产生危害当事人或其他第三人的利益的结果, 就面临民事赔偿的问题。倘若建立律师保险制度, 一方面降低了律师的风险, 另一方面, 保障了被害人合法权益的真实实现。
律师在法制社会中扮演着极其重要的角色, 对推进我国法制进程、构建和谐法制社会具有重要作用。律师功能发挥的好坏, 直接影响公民的切实利益, 影响法律的公正形象, 影响我国法制社会的逐渐构造。在执业过程中, 律师要不断加强保护自身权利的能力, 发挥应有作用, 真正实现律师的职业价值。
参考文献
[1]、郝爱军;论律师辩护权的保障[J];沧桑;2005年01期
[2]、程滔;辩护律师的诉讼权利研究[D];中国政法大学;2005年
[3]、王文远;律师本体的重新思考[J];中国司法;2008年02期
[4]、曹海伟;论律师个体权利保障[D];华东政法大学;2010年
关键词: 公司解散诉讼诉讼事由 律师执业
一、公司解散诉讼相关法律规定解读
(一)《公司法》规定
《公司法》第183条,是公司解散诉讼的基础,也是我国《公司法》第一次做出这样的规定第一百八十三条“公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。”该规定的笼统性,必然导致公司诉讼中的茫然。从该条规定可以看到,法条中的诉讼因素是远远不够的,虽然有诉讼法作为补充,但是在实践中仍然会遇到很多的难题,公司诉讼的管辖问题,股东原告适格问题,公司解散诉讼是否可以约定通过仲裁的方式进行,笔者就曾经遇到过一个案子,双发约定,如果公司发生解散诉讼情形时候,在国外的某仲裁机构进行仲裁,所有这些问题都需要司法解释进行细化和补充。
(二)《<公司法>解释(二)》(以下简称解释二)规定
1、明确了公司解散诉讼的情形
第一条解释二第一条规定:(一)公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会,公司经营管理发生严重困难的;(二)股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议,公司经营管理发生严重困难的;(三)公司董事长期冲突,且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的;(四)经营管理发生其他严重困难,公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。(五)股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害,或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务,以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由,提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理。
2、明确公司解散诉讼的被告
解释二第4条规定:第四条股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的,人民法院应当告知原告将其他股东变更为第三人;原告坚持不予变更的,人民法院应当驳回原告对其他股东的起诉。原告提起解散公司诉讼应当告知其他股东,或者由人民法院通知其参加诉讼。其他股东或者有关利害关系人申请以共同原告或者第三人身份参加诉讼的,人民法院应予准许。
在诉讼中,该条规定制造了很多麻烦,从法理上讲,解散公司公司诉讼应当是以公司为被告,这个无可厚非,但是对于责任股东,其行为当然有所不当,公司诉讼追求的并不是股东不当行为的责任,而是要结束这种不当行为的持续状态,所以,在法律制度设计上,排除了将不当行为股东列为被告的规定。反过来说,不当行为股东也具有作为原告提起公司解散诉讼的资格。在解释二中,其他股东北列为第三人角色,这里的第三人有一个需要明确的问题,就是使应该作为独立请求权第三人还是非独立请求权第三人,解释二名没有答复,但是暗含其非独立请求权第三人身份,因为从制度设计上,是法院通知其参加诉讼,在通知后,该股东获得一个选择权那就是作为原告,或者作为第三人,所以这里认为是无独立请求权第三人较为合适。
(三)《山东省高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的意见(试行)》[1](以下简称《意见》)的规定:
1、明确公司解散诉讼的管辖问题
《意见》第87条规定:请求解散公司的,由公司住所地人民法院管辖。该条规定的意思来看,公司结算诉讼的管辖应该是确定的,既是由公司住所地管辖,类似作者上面提到的对于管辖的仲裁约定应该是无效的,《意见》的做法明确了管辖,但是这个问题应该写进司法解释或者是《公司法》本身才更具有意义。[2]
2、明确了公司诉讼的当事人
《意见》第88条规定:股东请求解散公司的,应以公司为被告,公司的其他有关股东为第三人。89条规定:代表公司百分之十以上表决权的股东,可以请求人民法院解散公司。股东的该项诉权不受出资瑕疵的影响。诉讼中,原告丧失股东资格或实际享有的表决权达不到百分之十的,人民法院应裁定驳回起诉。
3、对解散诉讼情形进一步明确
《意见》第91条规定:认定为“公司经营管理发生严重困难”情形包括:(1)公司在经营过程中遇到重大困难,继续经营将造成公司难以挽回的损失的;(2)股东之间发生严重分歧,长期无法形成有效决议的;(3)公司出现其他难以存续的事由的。
4、调解是必经程序
《意见》中使用了“应当”调节的表述,这个规定,既是对公司社团性的尊重,也是法律“效益”价值的体现,在公司继续存于成为必要的情形下,调解制度就选择了“效益”价值。但是我们也要看到,这样容易产生“久调不决”的情形,此实为调解程序之美中不足。
(四)《最高人民法院副院长奚晓明在全国民商事审判工作会议上的讲话--充分发挥民商事审判职能作用为构建社会主义和谐社会提供司法保障》(以下简称《讲话》)[3]
1、明确公司解散诉讼制度的立法宗旨
讲话的核心内容就是要尊重公司的团体性,在公司僵局问题的处理上,要正确把握《公司法》的立法宗旨。股东提起公司解散诉讼的“公司经营管理发生严重困难”, 应当理解为管理方面的严重内部障碍,主要是股东会机制失灵,无法就公司的经营管理进行决策:这里的股东利益受损不是指个别股东利益受到损失,而是指由于公司瘫痪导致公司无法经营造成的出资者整体利益受损。而能理解为资金缺乏、亏损严重等经营性困难。
2、重视调解程序
而在审理过程中要注意充分运用调解手段,首先寻求诉讼当事人之间的和解,当事人之间不能和解的,要尽量促成当事人通过股权转让、减少注册资本等途径实现纠纷股东的分离,以保持公司作为商事主体的存续,维护公司、股东以及公司债权人等相关主体的整体利益。只有在各种可能的手段和途径穷尽后仍不能解决矛盾的情况下,方可采取判令强制解散的方式处理。
二、公司解散诉讼的诉讼事由
(一)实体事由
公司解散诉讼的主要理由是“公司经营管理发生严重困难”,该困难应该是“僵局”情形。公司经营管理困难出现的情形多种多样,原因也不相同。解散诉讼的困难不包括公司经营的因素,单纯的公司资金缺乏、决策错误、面临亏损等都不是解散诉讼所面对的问题。公司解散诉讼要解决的是公司法人治理结构本身机能问题,解决的是不能有效运转的公司治理结构给公司造成的潜在的或者显示的困难,诸如难易在一定时间内形成有效之决议等。将所有的经营困难都置于强制解散中,也与对公司僵局之一般的理解明显对立。按照一般理解,如果公司困难只是暂时的、可排除的,或者是由其他非股东矛盾原因造成的,或者没有发生公司机构陷入瘫痪无法运行的情形,则不构成公司僵局,也就不能诉诸司法解散[4]。所以,这种“公司困难”必须是由于公司治理结构引起的,造成公司的决策机制和管理机构陷入瘫痪,并且该状态持续了一段时间。
在公司继续存续可能股东的利益受到重大损失这个问题上,至少有两层含义,第一,这个损失不仅是一种现实的损失,也包括与其的损失,从公司解散诉讼制度本身的立法背景来说,解散诉讼更多的关注是预期利益的损失,因为该制度的设计本身就是要预防损失,不是针对现有之损失。因为仅仅是现有损失的问题,公司法有股东直接诉讼和股东代表诉讼制度加以保障,不需要纳入到公司解散诉讼这个程序中。第二是“重大”的标准如何理解。公司的稳定性优位于公司股东的一般权益之保护,只有在公司的结构性矛盾之存在对股东之公司管理权构成实质侵害的情况下,才能提出公司解散诉讼。因此对于“重大”之标准认定,不能拘泥于具体数额,因为不同的公司面对同样的额度,对公司存续之意义,却大不相同,而是应该着眼于“僵局”之实际侵害标准,达到危害标准,则为重大。
(二)程序事由
面对公司僵局,立法者要求股东、公司管理人尽可能通过其他途径解决矛盾,即通过内部救济方式实现矛盾的解决。公司解散诉讼应该是看做公司处理僵局问题的最后手段,《公司法》对内部救济的途径没有作出规定,而是依据公司自治的原则[5],将这一问题交给公司自身。作为提起诉讼的公司股东,首先要用尽内部程序,才诉诸司法程序。打破僵局的方式有很多,如一方退出或者各方同意解散公司。所以,原告在提起解散诉讼之前,需要做以下工作,首先向其他股东发出股权转让通知书,但其他股东在规定期限内未予购买;其次,股权无法转让的,向其他股东发出解散公司通知书,但其他股东在限期内不作答复或者不同意解散。这个也是作为原告股东向公司提交的主要证据,借此来证明 “通过其他途径不能解决”,形成“僵局”,公司解散诉讼理由成立。
(三)立案材料的准备
在材料准备上,首先在程序事由中提到的证据,要提供给法院,这个是法院立案判断是不是僵局诉讼的重要证据,虽然立案不会像庭审那样详细认定,附加上述证据,会减少立案的障碍。因为往往责任股东在这个事情上都会采取沉默的方式面对股权转让和公司清算的通知,所以在通知发出环节要形成一些证据,以证明通知到达对方的这个事实。通常需要附属照片等来印证,如果单纯的是留存特快邮递的回执单等,证据收集应该是不是很充分。其次,被告列举上,现有规定已经明确了以公司为被告,其他股东不作为被告,这时候最好不要再诉状上直接将公司列为第三人,因为诉讼第三人,没有直接以诉状产生,不符合诉讼法原理,有时候法院不愿意接受这样的诉状,[7]最好的方式是在起诉状后提交一个申请书,申请将责任股东列为第三人。
三、公司解散诉讼中的主体适格问题
(一)原告资格的确定
1、持股比例。《公司法》第183条明确规定为“持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东”,对该条规定,需要把握两个因素,第一是表决权股份,公司解散诉讼解决的是公司僵局,也就是结构治理问题,这个治理结构的表决就是通过表决权股来实现的,所以应该是表决权持有股东才可以具备原告资格。第二,可以使一个股东,也可以是几个股东持股总和。提起公司解散诉讼的原告应理解为既可以是持有公司全部股东表决权10%以上的单个股东,也可以是合计持有公司全部股东表决权10%以上的多个股东。
2、持股时间。《公司法》第183条没有对持股时间进行限制,根据别的国家的经验,应该是有时间限制以防止少数股东滥用诉权,借此损害公司和其他股东利益或是逼迫其他股东就范以达其个人目的。在我国目前,现有法律制度对这一问题也采取了回避的态度。这样情况下,作者认为,应该是在起诉时候持有公司股权,并且达到数额标准。对于其诉讼后丧失股东资格或者低于10%比例时是否丧失原告资格,作者认为不影响原告适格,应为没有法律规定,在解散诉讼期间,股权是禁止转让的,并且这个转让也会因为公司解散诉讼的存在而获得较好的利益状态。所以作者观点是,在起诉时间点持有比例以上的表决权股东就是适格的被告。
(二)被告主体资格的确定
被告资格的确定目前法律界争议最大的问题,主流观点三种:第一,公司和其他股东为共同被告;第二,公司为被告,其他股东为无独立请求权的第三人;第三,股东为被告,公司为无独立请求权第三人[8]。对于公司的诉讼地位没有争议,公司在诉讼中只能作为被告,不能以其他的身份参加诉讼。对于其他股东的诉讼地位,《意见》已经明确的是其不能作为被告,其或者以原告的身份参加诉讼,或者以第三人的身份参加诉讼。但对于在何时将其列为共同原告,何时列为无独立请求权的第三人,《意见》没有进一步明确。有观点认为“由于公司僵局纠纷既涉及股东之间、董事之间的矛盾,又关系到公司实体的存亡,因此,人民法院在审理公司僵局纠纷案件时,应将公司和相对方股东作为共同被告列出;当事人未列出的,人民法院应当告知原告追加被告;原告拒绝追加的,可以驳回起诉”[9]。解散诉讼的目的是为了终止治理结构瘫痪的法人,而不是追究某个股东的民事责任,而且《意见》也说的很明白,将其他股东列为共同被告的,要求其变更,也就是说在公司解散诉讼中,公司是唯一的被告,其他股东,要么是原告,要么是第三人。
四、解散诉讼的程序问题
(一)公司解散程序中的调解
公司解散诉讼涉及的不仅是公司法律上的人格存否、财产清算、债权清偿之问题,更涉及公司股东之间的良好社会关系能否恢复、公司职工的安置妥当与否等问题。即是说公司解散诉讼不仅有判决效力的扩张问题,而且还有判决效力的波及力问题。正是基于这样的考虑,《意见》规定公司解散诉讼中的着重调解原则:人民法院审理解散公司诉讼案件,应当注重调解。当事人协商同意由公司或者股东收购股份,或者以减资等方式使公司存续,且不违反法律、行政法规强制性规定的,人民法院应予支持。这个规定主要包含以下几层含义:第一,诉讼中调解就是诉讼的必经程序。我们看到《意见》的规定,强调法院在诉讼中“应当”调解,这个规定表明,解散诉讼的调解程序是该诉讼审判过程中的必要程序,进行诉中调解时法官的责任。第二,调节的目的是阻止公司解散。公司解散诉讼立足法律“效益”价值,设置调解制度是对可能继续存续的公司进行挽救,避免破产,而不是为了加速审判进程这个目的,所以不能调解解散公司。因为解散公司不仅涉及公司和原告股东,还涉及其他股东,这些股东可能参加诉讼,也可能没有参加诉讼
(二)诉讼中的举证分配和证据准备
《公司法》、《解释二》和《意见》都没有对举证责任分配和证据内容作出具体的规定,因此在诉讼中,应该按照《民事诉讼法》的“谁主张、谁举证”的原则,进行责任分配。对于证据准备,必须包括两个方面,首先是公司僵局的证据,原告需要提供证据证明,公司的运作存在僵局,公司股东会或者董事会长时间不能形成有效决议,其次,要证明存续将会给股东造成重大损失。这两个方面是实体问题,如果准备不够充分,可能法院不予受理或者被驳回诉讼请求。在这之外,原告还需要提供其他的辅助证据,证明曾经尝试了其他途径,公司解散时不得以的选择,例如上面提到的要求转让股权或者进行公司清算的通知等。
(三)公司解散诉讼的判决和执行
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