合同仲裁申请书-仲裁申请书

2024-12-19 版权声明 我要投稿

合同仲裁申请书-仲裁申请书

合同仲裁申请书-仲裁申请书 篇1

申请人:xxx,男,汉族,xxxx年x月xx日生,身份证号码xxxxxxx,住xx市xxxxxxxx,电话xxxxxxx

被申请人:xxxxxxxx有限公司

地址:xx市xxxxxxx

法定代表人:xxx电话:xxxxxxx

申请要求

1、请求贵委员会裁决被申请人支付申请人七个月的经济补偿和赔偿金;

2、请求贵委员会裁决被申请人支付申请人九个月医疗补助费(以最后劳动能力鉴定为准);

3、请求贵委员会裁决被申请人支付申请人未签无固定期限劳动合同十二个月的双倍工资;

4、请求贵委员会裁决被申请人支付申请人三个半月的工资;

5、请求贵委员会裁决被申请人为申请人补交社会保险并办理相关手续;

6、请求贵委员会裁决被申请人承担申请人的医疗费用。

事实和理由

xx年9月,申请人到被申请人处工作,任外聘工长职务,月工资3950元。9月18日,申请人患脑出血住院治疗;月18日,申请人出院回家继续治疗。现因申请人患病较重,被申请人单方面解除了与申请人的劳动合同。在劳动关系存续期间,被申请人从未与申请人签订书面的正式劳动合同,也未给申请人交纳各项社会保险,因此应承担各项责任。

第一,申请人在被申请人处工作三年有余,根据《劳动合同法》第四十七条第一款之规定,被申请人应支付给申请人三个半月的工资作为经济补偿。同时,被申请人违反《劳动合同法》在规定的医疗期内不得解除劳动合同的法律规定,应根据《劳动合同法》第八十七条、《劳动合同法实施条例》第二十五之规定向申请人支付赔偿金。综上,共计七个月。

第二,申请人因患病较重,不能从事原工作,也不能从事被申请人另行安排的其他工作,根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条之规定,被申请人应支付给申请人九个月的.工资作为医疗补助(以最后劳动能力鉴定为准)。

合同仲裁申请书-仲裁申请书 篇2

2006年7月6日, 申请人某工程咨询公司与被申请人中国某工程集团有限公司签订了《某项目工程分包合同》, 双方约定:被申请人将某大厦弱电系统工程分包给申请人, 并确定了工程款的具体数额及支付时间。该合同签订后, 申请人按照该合同约定履行了自己的义务。2008年11月, 该工程进行了最终结算, 该工程最终结算工程款为1260万元。被申请人分别于2006年7月、10月、12月及2007年8月分四次向申请人支付了工程款共计454万元人民币, 申请人为其开具了相应数额的正式发票。被申请人的子公司于2008年2月向申请人支付了工程款计157万元人民币, 申请人为其开具了相应数额的正式发票。被申请人的子公司的北京分公司分别于2007年3月、2008年10月及2009年5月、7月分四次向申请人支付了工程款共计569万元人民币, 申请人为其开具了相应数额的正式发票。申请人同意被申请人从工程结算款中直接扣除总包管理费计38万元人民币。该工程最终结算款减除已付款项及应扣除的总包管理费, 尚有42万元人民币工程款未支付, 被申请人认为该款项是为申请人代扣的营业税税金。依据有关税法规定, 被申请人作为营业税扣缴义务人应向申请人提供已交代扣的税金的完税证明。尽管申请人与被申请人多次协商, 并于2009年8月10日向被申请人发出《律师函》, 要求被申请人提供完税证明, 但未果。

申请人认为被申请人的行为严重侵犯了申请人的合法权益, 遂委托本所于2009年9月22日向北京仲裁委员会提出了仲裁申请, 北京仲裁委员会受理此案后, 依法进行了开庭审理, 并于2009年12月3日作出了终局裁决, 仲裁裁决全部支持了申请人的仲裁请求。

仲裁裁决生效后, 被申请人及时、全面履行了仲裁裁决书。

2 代理意见和裁决

2.1 申请人的代理意见

本所接受申请人委托后, 通过对案件的调查和分析, 就本案的工程款金额、申请人开具的发票的认定及债务履行方式, 发表了如下代理意见:

2.1.1 双方签订的工程分包合同合法有效, 被申请人欠付42万元人民币工程款事实清楚

2006年7月6日, 申请人与被申请人签订的《某项目工程分包合同》, 是双方当事人真实意愿的表示, 符合法律规定, 合法有效。合同签订后, 申请人已经履行了合同义务, 工程质量合格并已交付, 并且双方也已进行了工程结算。该工程最终结算工程款为1260万元, 扣除被申请人已经支付的1180万元工程款及总包管理费38万元, 被申请人尚欠付申请人42万元工程款, 事实清楚。

2.1.2 被申请人提出异议的4张发票的责任在于被申请人

被申请人在书面答辩意见中提出, 申请人提交的证据中有7张发票, 其中3张是开具给被申请人, 被申请人认可;其余4张发票是由于申请人自身过错造成付款人与被申请人不同, 由申请人自行承担全部责任。

对于被申请人提出异议的4张发票, 首先应当由被申请人提供完税证明或支付相应的工程款。申请人提供的发票是根据被申请人要求开具的, 责任不在申请人。开具发票的程序是先开票后付款, 根据财务制度的规定, 付款单位是哪个单位, 申请人也应当就该单位开具发票。被申请人提出要求申请人更改发票名称不是事实, 被申请人从来没有向申请人提出过更改名称的要求。如果被申请人认为发票有误 (包括单位和名称) , 被申请人可以提出异议, 并且可以不付款。被申请人委托其子公司付款, 这是被申请人的内部问题。4张发票项下的款项都是本案所涉工程款的组成部分, 因此, 提供完税证明或支付工程款的义务人是被申请人, 被申请人应承担其有异议部分的4张发票的责任。

2.1.3 被申请人欠付工程款的债务履行方式

申请人认为依据国家有关税法的规定, 如果被申请人代扣了营业税, 被申请人应当提供相应代扣数额的完税证明;如果不能提供完税证明, 被申请人应当向申请人支付相应数额的工程款。

2.2 被申请人的答辩意见

针对申请人的诉讼请求及事实理由, 被申请人提供了如下答辩意见:

被申请人对申请人提出的付款金额没有异议。申请人提交的证据中为被申请人开具的发票部分, 被申请人同意开具完税证明。付款行为是建立在合同基础之上的, 被申请人是实际付款人, 其他的付款单位是委托代理付款关系, 不是实际付款人。对此, 申请人是明知的。申请人应当依据合同约定为被申请人开具发票。被申请人从来没有要求申请人为其他单位开具发票。发票错开的行为是申请人的错误认知导致的, 因此, 其后果应当由申请人自行承担。

2.3 仲裁庭意见及裁决

北京仲裁委员会受理此案后, 于2009年10月28日开庭进行了审理。仲裁庭经审理提出了如下意见:

2.3.1 关于被申请人欠付申请人的工程款金额

双方当事人对签署分包工程结算报告并确定本案工程结算金额为1260万元的事实没有异议, 同时对已支付工程款金额1180万元和在结算金额中扣除总包管理费38万元的事实也没有异议。因此, 仲裁庭确认被申请人欠付申请人的工程款金额为42万元。

2.3.2 关于申请人开具的七张发票的认定问题

仲裁庭注意到, 申请人以被申请人为付款单位开具的3张发票, 被申请人对该3张发票的真实性没有异议, 同时在庭审答辩中表示愿意提供该3张发票的完税证明。因此, 仲裁庭对申请人要求被申请人提供上述3张发票项下工程款完税证明的仲裁请求予以支持。

本案双方当事人有争议的问题是被申请人委托其子公司及北京分公司支付工程款, 申请人为子公司开具的4张发票。由于被申请人认可其通过子公司支付工程款的事实, 同时对上述4张发票的真实性未予否认, 因此仲裁庭认可上述4张发票的真实性。仲裁庭认为, 被申请人委托第三方付款是导致申请人没有为其出具发票的直接原因, 根据财政部令1993第6号《中华人民共和国发票管理办法》第二十条“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人, 对外发生经营业务收取款项, 收款方应当向付款方开具发票。”的规定, 申请人为其子公司出具发票的行为, 并无过错。在合同履行过程中, 被申请人连续四次通过其子公司接受发票并支付工程款的事实表明其未对申请人出具的发票提出异议;虽然被申请人辩称因申请人错开发票不能提供完税证明, 但对该主张被申请人未能举证证明, 也未提交曾要求申请人更换发票方面的证据支持其主张。被申请人在庭审时同时辩称, 税务部门2009年后改为差额纳税, 这就表示上述4张发票没有办法办理完税证明。仲裁庭认为税收征收方式的改变并未改变被申请人尚有42万元工程款未支付的事实, 而且不能提供完税证明不是申请人原因造成的, 其责任不应由申请人承担。

综上所述, 被申请人关于由申请人承担不能提供完税证明责任的答辩意见不能成立, 仲裁庭不予支持。

2.3.3

被申请人欠付申请人工程款的债务履行及方式仲裁庭注意到, 双方当事人对欠付工程款的事实并无争议, 按照《中华人民共和国合同法》的相关规定, 被申请人不论以提供完税证明或支付工程款的哪种方式都应该履行自己的债务支付义务

由于申请人认可被申请人通过提供完税证明的方式支付欠付的工程款, 被申请人在庭审时也认可了42万元欠付工程款是代扣税款并表示已经向税务部门缴纳了相应税款。根据双方当事人的上述意见, 仲裁庭认为税款的代扣代缴是双方达成一致的意思表示, 被申请人应首先以提供完税证明的方式履行债务, 被申请人提供完税证明的金额为1260万元。

此外, 被申请人虽然答辩称由于申请人为其子公司出具了4张发票以及2009年以后税收征收方式的改变导致部分工程款的完税证明不能提供, 但是仲裁庭认为被申请人的上述理由均不是由申请人责任造成的, 被申请人在无法以提供完税证明的方式履行债务的情况下应以支付工程款的方式履行对申请人的债务。

2.3.4 仲裁费用的承担

本案主要是因为被申请人没有履行对申请人的债务造成的, 仲裁庭认为仲裁费应由被申请人全部承担。

根据以上事实和理由, 仲裁庭裁决如下:

1) 被申请人应于收到本裁决书之日起30日内向申请人提供结算金额为1260万元的完税证明;上述期限内不能提供完税证明的部分, 被申请人应自前述期限届满之日起15日内按照3.3%的比例向申请人支付相应款项。

2) 本案仲裁费21180元, 由被申请人承担。由于申请人已向本会预交了全部仲裁费, 故被申请人应当自本裁决书送达之日起15日内直接向申请人支付其垫付的仲裁费21180元。

上述被申请人应向申请人支付的款项, 逾期支付, 按照《中华人民共和国民事诉讼法》第229条的规定办理。

本裁决为终局裁决, 自作出之日起生效。

3 律师点评

本案是一起工程分包合同纠纷案件, 本案的原告由于在工程分包合同履行过程中, 没有注意防范风险, 以至于合同履行过程中发生纠纷。本律师在本案中作为原告的代理律师, 对本案取得了全部胜诉的良好效果感慨颇多, 本案对在合同履行过程中如何防范第三方代为履行风险、如何选择履行方式以及如何选择争议解决方式等有诸多启示。

3.1 关于由第三方代为履行合同

本案的争议的焦点是, 被申请人委托其子公司向申请人代为支付工程款, 申请人向代为付款的第三方开具了正式发票, 由此造成被申请人无法提供完税证明的责任应该由谁承担的问题。本案的纠纷也是由于被申请人委托其子公司代为付款造成法律关系混乱引起的。因此, 如何正确认识第三方代为履行合同的法律性质及如何防范由此引发的法律风险, 对工程总承包单位来说是非常重要的。

首先, 应该注意区别第三方代为履行与债务转移的区别。所谓第三人代为履行, 是指第三人依照合同当事人约定由其向债权人履行债务;第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的, 债务人应当向债权人承担违约责任。我国《合同法》第六十五条规定:“当事人约定由第三人向债权人履行债务的, 第三人不履行债务或履行债务不符合约定, 债务人应当向债权人承担违约责任。”该条规定的第三人代为履行制度, 具有如下法律特征:: (1) 第三人可以代替债务人履行债务。 (2) 第三人代替债务人履行债务应当有约定, 约定的形式为《合同法》第十条规定的书面、口头和其他形式。 (3) 第三人不是合同当事人, 无需在该合同上签字或盖章。 (4) 第三人不承担合同的履行责任和违约责任。当第三人拒绝履行或履行不符合约定时, 由债务人承担履行或违约责任。所谓合同债务的转移是指基于债权人、债务人与第三人之间达成的协议将债务转移给第三人承担, 由第三人取代债务人的地位成为合同当事人, 而向债权人履行债务。《合同法》第八十四条规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的, 应当经债权人同意。”该条规定的债务转移制度, 具有如下法律特征: (1) 债务是可以转移的, 但必须由当事人亲自履行的债务不能转移。 (2) 债务转移必须以债权人同意为必要条件。 (3) 债务转移前的合同关系消灭, 转移后的合同关系产生。 (4) 合同主体已经变更, 第三人成为合同当事人。由此可见, 第三方代为履行与债务转移存在明显的区别, 主要表现在: (1) 生效条件不同。在第三人代为履行的情况下, 第三人单方表示代替债务人清偿债务或者与债务人达成代替其清偿债务的协议即可。但在债务转移的情况下, 债务转移时必须经债权人同意, 否则不发生法律效力。 (2) 法律地位不同。在第三人代为履行的情况下, 第三人只是履行主体而非合同主体, 第三人不是合同当事人。但在债务转移的情况下, 第三人将加入原合同或完全代替债务人成为合同关系当事人, 如果是合同债务的全部转移, 则第三人将完全代替债务人成为合同当事人, 即使是债务部分转移第三人也将加入合同关系成为合同当事人。 (3) 承担的责任不同。在第三人代为履行的情况下, 由于第三人不是合同当事人, 当出现债务的履行不符合约定或未完全履行的情况时, 债权人只能向债务人而不能向第三人请求承担责任。但在债务转移的情况下, 由于第三人成为合同当事人, 故而该债务的履行不符合约定或未完全履行的情况下, 债权人可以要求第三人承担履行或违约责任。

其次, 在建设工程合同履行过程中, 由第三方代为履行的情况经常发生, 而第三方代为履行又与合同债务的转移容易发生混淆, 在司法实践中对是债务的代为履行还是债务转移比较难以把握, 工程承包单位更应该注意防范风险, 明确责任, 应特别注意以下几点: (1) 在签订建设工程合同时, 如果有第三方代为履行的情况, 应该在建设工程合同中明确约定;如果是在建设工程合同履行过程中发生由第三方代为履行的情况, 债务人应向债权人提交第三方和债权人均表示同意的由第三方为债务人代为履行债务的承诺, 或者与债务人订有代为履行合同债务的协议。 (2) 在第三方的代为履行债务时, 如果第三方不履行债务或履行债务不符合约定, 此时应视为第三方拒绝履行, 而应当要求债务人承担履行或违约责任。

3.2 关于建设工程合同的履行方式

合同履行方式是合同双方当事人约定以何种形式来履行义务。合同的履行方式主要包括运输方式、交货方式、结算方式等。履行方式由法律或者合同约定或者是合同性质来确定, 不同性质、内容的合同有不同的履行方式。本案中, 双方当事人对被申请人欠付工程款的数额没有争议, 但对工程款支付履行方式是直接工程款还是提供相应数额的完税证明发生了争议, 这也是本案争议的一个焦点问题。

根据我国《合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条的规定, 建设工程合同履行方式, 履行义务人必须首先按照合同约定的方式进行履行。如果约定不明确的, 当事人可以协议补充;协议不成的, 可以根据合同的有关条款和交易习惯来确定;如果仍然无法确定的, 按照有利于实现合同目的的方式履行。建设工程合同履行方式的约定或变更应符合法律规定。本案中工程分包合同工程款支付方式的变更有关税收的法律规定的修改。按照1994年1月1日施行的我国《营业税暂行条例》第十一条的规定, 建筑安装业务实行分包或转包的, 以总承包人为营业税扣缴义务人。而2009年1月1日起施行的新修订的《营业税暂行条例》删去了原《营业税暂行条例》第十一条的规定, 也就是说, 在建设工程总包与分包活动中, 总承包人以其取得的全部工程价款扣除分包工程款后的余额为营业额缴纳营业税;分包人以其分包工程款为营业额缴纳营业税;总承包人不得对分包人的营业税代扣代缴。因此, 工程承包单位不仅要熟知建设工程的法律、法规的规定, 还必须了解和掌握与建设工程有关法律如税法等规定, 以便建设工程合同的履行符合法律规定。

3.3 关于建设工程合同争议解决方式

建设工程合同发生争议, 可以通过和解或调解的方式来解决, 当事人不愿和解、调解或和解、调解不成的, 可以通过仲裁或诉讼方式的解决。本案中当事人选择采取仲裁方式来解决工程分包合同的争议, 本案从2009年9月22日立案, 到2009年12月3日裁决生效, 仅用了不到三个月的时间, 并且裁判的质量高, 执行快, 本案申请人体会了到仲裁的效率较高、专家裁判的优点, 但也体会到仲裁费要比诉讼费高问题。

申请人死亡后仲裁活动如何进行 篇3

申请人何某于2009年2月4日进入被申请人某砖厂工作。被申请人没有与何某签订书面劳动合同,没有缴纳社会保险费。2011年9月3日,何某在为被申请人工作时病发,先后在不同医院治病,治病期间没有再为被申请人提供劳动。何某称,因被申请人没有依法为其缴纳社会保险费,导致其在医院治病无法享受医疗保险待遇,因此申请仲裁,请求确认2009年2月4日至2011年11月15日期间其与被申请人存在劳动关系,并委托代理人参加仲裁活动。2012年1月16日某市劳动人事争议仲裁委员会依法立案受理何某的仲裁申请,2012年2月1日何某因病死亡。仲裁庭查明,何某的法定继承人共有7人,分别为其父母、配偶和子女。7名法定继承人均向仲裁庭表示承继何某的仲裁权利,申请确认何某2009年2月4日至2011年11月15日期间与被申请人存在劳动关系。该案申请人因此变更为何某的7名法定继承人。

申请人请求:

确认何某与被申请人2009年2月4日至2011年11月15日期间存在劳动关系。

[争议焦点:]

案件受理后案件审理过程中申请人死亡的,案件该如何处理,是中止审理、终结审理、还是继续审理。

[案例评析:]

保险合同仲裁申请书 篇4

住所地:上海市闵行区虹梅路4999弄23号3067室,法定代表人:金莉莉,总经理。送达地址:上海市普陀区曹杨路540号中联大厦1104室。代理人:晋毓龙,上海佳通律师事务所律师,电话13621818325

被申请人:中国大地财产保险股份有限公司浙江分公司。住所地:浙江省杭州市馆驿后2号7、8、11楼。法定代表人:李晓民。送达地址:杭州经济技术开发区铭和苑桂雨坊11幢商铺3号,法务经理电话:0571-87000170

仲裁请求事项:

1.请求依法裁定被申请人支付申请人保险理赔款84000.85元。

2.请求依法裁定本案的仲裁费用由被申请人承担。

事实和理由:申请人所有的沪B86626重型自卸货车于被申请人处投保了100万的第三者责任保险及其他保险且附有不计免赔条款,保险期间自9月16日零时起至9月15日二十四时止。206月18日8时34分许,该车在上海市嘉定区真南路沪宜公路路口处与骑电动自行车的王康红相撞并使其受伤。经上海市公安局嘉定分局交通警察支队认定,王康红不承担责任,保险车辆的驾驶员承担全部责任。后经上海市嘉定区人民法院嘉民一(民)初字第3097号民事判决书认定:申请人在交强险限额之外共赔偿王康红各项费用合计人民币334365元。1月9日,经法院协助执行,被申请人给付申请人理赔款246364.15元,扣除律师费4000元,仍然少赔84000.85元。

申请人多次交涉无果,特依法申请仲裁,请求贵仲裁委依法仲裁,以维护申请人的合法权益。

此 致

杭州仲裁委员会

申请人 (签章)

经济合同纠纷仲裁申请书 篇5

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申诉方名称被诉方名称

地址地址

代表人姓名代表人姓名

职务职务

合同名称、编号签订日期

鉴证编号鉴证机关

是否经过调解

纠纷的原因及其经过:

申诉的理由和要求:

证据、证人姓名和住址:原诉方:(盖章)

年 月 日

仲裁机关收到申请时间、收到人仲裁机关对受理此案的意见

颁布单位:国家工商管理局

管辖权异议申请书(合同属仲裁) 篇6

申请人:李XX,男,白族,1976年2月15日生,云南省大理XXXXX职工,住大理市经济开发区XX职工宿舍402室,公民身份号码:532901XXXXXXX,联系电话138872XXXX。

申请事项:请求确定由宜昌仲裁委员会仲裁,驳回原告的起诉。

事实与理由:

一、本案双方当事人在房屋买卖合同第八条明确约定:“本合同在履行过程中发生的争议,由双方当事人协商解决;协商不成的,均可向宜昌仲裁委员会申请仲裁。”

本案中,双方当事人于2010年 月 日订立了房屋买卖合同,并对争议的处理方式作了约定,符合法律规定,属于《中华人民共和国仲裁法》第2条规定的平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,属于仲裁的受案范围,认定双方当事人选定的合同争议解决方式为仲裁,仲裁委员会对案件有管辖权。

二、根据《中华人民共和国仲裁法》第26条规定:当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉。即排除法院的诉讼管辖。

本案中,双方当事人基于真实的意思表示订立房屋买卖合同,并在合同中约定了第八条仲裁条款作为解决双方争议的方式,该仲裁条 款对仲裁事项及仲裁机构均作了明确具体的约定,已经具备仲裁条款的构成要件,根据2006年9月8日起施行的《仲裁法司法解释》第十一条“合同约定解决争议适用其他合同、文件中的有效仲裁条款的,发生合同争议时,当事人应当按照该仲裁条款提请仲裁”,依法应当认定双方订立有仲裁协议。根据《中华人民共和国仲裁法》第26条之规定,双方订立有仲裁协议或仲裁条款的,应该由双方约定的仲裁机构处理,排除法院的诉讼管辖。如果人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,告知双方向仲裁机构申请仲裁。

综上所述,申请人认为:双方当事人订立了房屋买卖合同,并对争议的处理方式作了约定,符合法律规定;根据《中华人民共和国仲裁法》第26条之规定,双方订立有仲裁协议或仲裁条款的,应该由双方约定的仲裁机构处理。故请求贵院依法审查双方的仲裁条款,驳回原告的诉讼请求。附:合同复印件一份(原件待查)。

此致

XX市人民法院

合同仲裁申请书-仲裁申请书 篇7

一、仲裁条款下有关法律适用的几个概念

(一) 仲裁所适用的实体法

仲裁所适用的实体法, 比国际民事争议中准据法的确定要复杂, 当事人选择法律的自由, 并不囿于特定的国内法, 还可以是跨国法规则, 贸易惯例, 商事习惯法, 国际法, 一般法律原则等。我国的涉外商事仲裁亦规定了仲裁实体法可以有当事人协议选择, 根据冲突法规则确定, 直接适用国内法的实体规则, 和非国内法规则。

(二) 仲裁所适用的程序法

仲裁程序法通常被称为仲裁的“法庭法”或“仲裁法”, 系指支配仲裁庭与仲裁程序的法律。海事案件中, 租船合同的当事人在租船合同中明确说明适用的仲裁程序法的情况不太常见, 大多只约定仲裁的地点。

(三) 仲裁法定地点

仲裁法定地点, 通常该地点的仲裁程序法适用于该仲裁。

(四) 仲裁程序的地点

整个仲裁程序可以出现几个不同的仲裁地点, 英国1996年仲裁法第34条第2 (a) 款定义为, when and where anyypart of the proceedings to be held。

(五) 仲裁的国籍

仲裁的国籍, 存在两种观点, 裁决作出地原则或者仲裁程序法原则, 而裁决作出地原则是主要原则。举个例子, 如果双方当事人同意仲裁裁决, 且需要拿到中国大陆执行, 可能会存在对仲裁裁决国籍的认定问题。如果是香港裁决书, 应该按照中国内地与香港特别行政区之间的1999年两地之间的协议去执行。如果是英国裁决书, 应依1958年《纽约公约》去执行。

二、租船合同下仲裁条款的理解

(一) 仲裁所适用的实体法与程序法的确定

按照正常理解, 仲裁的程序法与实体法应该是一致的, 去A地仲裁就应该适用A地的实体法, 否则会出现仲裁员很难同时熟悉A地的程序法又熟悉第三国实体法律的情况。在国际民事诉讼中, 均适用法院地的程序法与冲突法, 按照法院地的冲突规范确定应适用的实体法。在国际商事仲裁中, 法律适用中冲突法与程序法出现了分离。

英国关于仲裁程序的通说认为, 仲裁程序一般依按仲裁进行地国家法律进行。仲裁尊重当事人意愿和订约自由, 合约当事人一旦成就协议, 仲裁员只负责对仲裁条款或协议的解释, 除非它违反了公共政策, 才会去否定个别条文甚至整个合约。双方当事人可以自主的选择程序法、冲突法、与实体法。

(二) 无明确表示的情况下, 仲裁程序法依法定仲裁地点为准

以沙钢南亚 (香港) 贸易有限公司与韩国大宇物流集团仲裁条款案为例, 仲裁的地点和法定仲裁地点不是一个概念, 除非双方当事人有重要证据说明其他, 否则推定仲裁的程序法应适用法定仲裁地点的法律。在英国法下, 可以在整个仲裁过程中出现几个不同的仲裁地点。不同的地点开庭, 并不影响法定仲裁地点及其确定的程序法的适用。英国1996年仲裁法关于法定仲裁地点第3条, 规定为 (a) 双方当事人协议约定, (b) 由仲裁机构决定, (c) 由仲裁庭决定, 兜底条款规定由案件情况决定。在通常情况下, 双方当事人没有将仲裁程序法作为一个单独的条款, 在没有明示规定的情况下, 英国法会做一个重要的推定, 认为, 若法定仲裁地为香港, 即香港与仲裁程序有最密切的联系, 除非当事人有重要理由表明其他, 否则, 推定为仲裁程序法适用法定地点的法律。

确定法定仲裁地点的意义就在于该地点程序法的适用, 以及明确了监督的法院。“在香港仲裁, 适用英国法”这个条款, 约定了英国法是实体法, 但不能使英国法院成为监督法院。虽然英国法是实体法, 但是按照仲裁程序的要求, 其监督的法院为香港法院, 如果任何一方当事人对仲裁裁决有异议, 需要在香港仲裁条例规定的时间内香港法院作出救济方式的申请。

仲裁程序法既调整仲裁机构或仲裁庭的内部程序, 又确立进行仲裁的外部标准。英国法下有观点认为, 当事人之间, 以及当事人与仲裁庭之间的关系视为内部关系, 国家通过法院于参与一个仲裁的人士之间关系为外部法律。香港现行仲裁条例为2003年版本, 其有关仲裁人数的规定为:仲裁庭由一位或三位仲裁员组成, 仲裁员人数通常由当事人在仲裁条款中约定, 或在争议发生后约定。当事人没有约定仲裁人数的, 由香港国际仲裁中心决定一名还是三名仲裁员。这与英国1906年仲裁法的规定是不同的。按照英国1996年仲裁法第15条第 (3) 款, 独任仲裁员的指认也应是在双方当事人达成合意的情况。法院作出指认独任仲裁员的情况不发生。英国1906年仲裁法与香港仲裁条例的关于仲裁员指定的差异, 足以影响仲裁裁决的效力。

参考文献

船舶合同纠纷的仲裁解决机制研究 篇8

关键词:船舶建造合同;仲裁规则;伦敦仲裁

中图分类号:D92文献标志码:A文章编号:1002—2589(2011)11—0175—03

引言

2008年1月1日,富阳市天旺煤炭有限公司与宁波宇顺船舶有限公司签订《20 000吨散货船建造合同》及其《补充协议》各一份,约定由宇顺公司为天旺公司建造一艘20 000吨级散货船,总造价1.3亿元,双方就工程施工和建造依据、船舶主要技术规范、建造周期、付款方式、双方责任、鉴定与验收、监造、质量保证、合同变更及修改等进行了详细约定 [1]。后天旺公司发现宇顺公司根本没有建造该船舶的资格和能力,而是将船舶建造工作交予其他单位,严重违反了合同约定和法律规定,天旺公司于2008年6月19日向原审法院起诉,宇顺公司于同年7月4日提起反诉,法院合并审理,于2008年11月21日作出判决,天旺公司、宇顺公司均不服一审判决,分别提起上诉。二审法院于2009年1月7日受理,2月24日进行了公开审理。本案一审本诉案件受理费178 300元,财产保全费5 000元,合计183 300元,由天旺公司负担84 905元,宇顺公司负担98 395元;反诉案件受理费49 900元,由天旺公司负担11 515元,宇顺公司负担38 385元。二审案件受理费228 200元,由天旺公司和宇顺公司各负担114 100元。

这是一起典型的用诉讼方式解决船舶合同纠纷的案例,我们从中可以发现,即时审理本案的法官都是精通船舶法律的专业法官,本案从一审受理到二审审结经历了8个多月的时间,并且在两次诉讼中当事人双方都花费了巨额的诉讼费用,而且船舶建造合同技术性非常强,法官多数不具备这种技术性知识,这就显示了诉讼的三大缺陷:解决争议时间长,诉讼费用高,法官技术知识水平低。

比之诉讼,仲裁自愿协议的原则,或裁或审与一裁终局的制度,专家办案的特色,为仲裁提高效率,满足企业解脱被困的资本、资源的意愿提供了良好的基础。因此,大多数船舶建造企业及船东在发生船舶建造合同纠纷时都倾向于选择仲裁作为解决争议的方式。船舶建造合同是一类专业合同,具有专门性、技术性的特点,而法院的法官大多不精通专业知识,相反,仲裁员来源于各行各业的精英,所以仲裁裁决更具有说服力。因此,我们有必要对船舶建造合同的仲裁解决机制进行研究。

一、关于船舶建造合同

船舶建造合同,是指船舶建造人按照约定的条件建造船舶,订造人按照约定的价格支付价款的协议。其中建造人又称为承揽人,通常指的是船舶建造厂家;订造人又叫购买人,是指船公司或船东。

船舶建造合同纠纷通常由违约引起,主要的船舶建造合同纠纷有:(1)船东拖欠造船款纠纷;(2)船东弃船或要求解除合同纠纷;(3)造船质量纠纷;(4)缔约地位不平等导致的纠纷。我认为,从根本上来说,纠纷的产生是由于船舶建造合同本身存在许多漏洞,这使得船厂与船东之间遇到分歧和问题时互相推卸责任,从而引致纠纷的发生。

由于环境、经济、文化上的差异,目前国际上没有统一的船舶建造合同范本,但在实践中,随着造船业的发展,形成了几种典型的船舶建造合同文本:(1)西欧船东协会船舶建造合同(AWES FORM),Association of West European Shipbuilders Form);(2)美国商业部海事署海事基金会船舶建造合同(MARAD FORM),The Maritime Subsidy Board of The United States Department of Commerce Maritime Administration Form);(3)日本造船协会船舶建造合同(SAJ FORM),Shipbuilders Association of Japan Form) ;(4)波罗的海国际海事公会(BIMCO) 标准新造船合同,Baltic and International Maritime Council。中国造船业起步较晚,没有制定正式的船舶建造合同范本,目前,中国普遍使用的造船合同是由日本船东协会制订的SAJ标准造船合同。

自 2007 年10 月波罗的海国际海事公会(BIMCO)推出标准新造船合同后,无论是具有丰富合同谈判经验、雄厚建造实力的骨干船企,还是中小船企都感到忧心忡忡。他们表示,由于中国通用造船合同中没有环保、涂层新标准等方面的相应条款,即使BIMCO 标准新造船合同的条款存在明显的不合理,他们与船东理论时也将缺乏依据,难免处于劣势。

2009年11 月初,中国海商法协会(CMLA)标准造船合同起草小组在上海举行了推介会,非正式向业界推出了《中国标准造船合同》(推荐版)。新的标准合同不仅充分采纳并继承了中国通用造船合同和大部分国际标准造船合同的优点,也充分考虑了国际船舶市场的周期性变化和国际海事界陆续推出的新规范、新政策的现状,并以开放的心态在内容中增加了合同价格调整、环境保护以及简易版本等条款或附件,充分保护船厂和船东的正当权利及合法利益,公正且易于被当事双方接受。

想要很好地利用仲裁的方式解决船舶建造合同纠纷,就需要我们进行必要的争议解决方式的约定,标准造船合同的争议条款可谓维护当事双方合法权益的最后一道保障,船东对造船合同中的争议解决条款十分重视,并且选择仲裁方式解决造船纠纷已经成为造船业的国际惯例,伦敦仲裁更成为了外国船东的首选。其中,BIMCO 标准新造船合同甚至将伦敦默认为其条款下纠纷的解决地。不过,伦敦仲裁费用高昂,且存在语言障碍及东西方文化观念的差异,中国船企往往无法在涉外仲裁活动中维护自身的合法权益。另外,即使在完全拥有谈判实力的情况下,船企也容易放弃将仲裁留在国内的权利,甚至与船东达成无效的仲裁地约定。有鉴于此,在标准造船合同中明确订立于国内进行仲裁的条款就显然十分必要。2006 年,中国最高人民法院出台了一份司法解释,提出仅有“上海仲裁”约定为无效的仲裁条款。因此,如果船企要选择中国海事仲裁委员会进行仲裁,就必须在造船合同中明确“本合同项下产生或与本合同有关的任何争议均应提交中国海事仲裁委员会”字样[2]。有鉴于此,《中国标准造船合同》(推荐版)明确地将中国海事仲裁委员会默认为其条款下纠纷的解决地,当事双方另有约定除外。

二、船舶建造合同纠纷的解决方式选择

海事诉讼与仲裁均是通过第三方解决纠纷的方式,都必须遵循一定的程序和方式,由第三方居间独立作出,否则处理结果都不会对当事人有约束力和法律效力。诉讼和仲裁都是解决争议和纠纷的方法, 由于其活动方式不同, 虽然裁决和判决具有同等法律效力, 但又是有很大区别的。比之诉讼,仲裁具有一裁终局、当事人选在仲裁员,秘密审理,审理时间短的优势[3]。

无论是船东还是船厂,在面对船舶纠纷时都愿意选择仲裁的方式来解决纠纷,主要是由于仲裁的公正和效率。仲裁的公正价值在于,促使纠纷当事人的权利义务关系恢复到纠纷前时状态。仲裁首先给竞争企业提供一个有序的环境,以保证争议双方当事人之间的权利义务关系回复到有序状态。企业对仲裁的认识与评价主要还是从结果上来进行。仲裁公正的结果一方面体现了法律赋予企业的理应所得,一方面体现了仲裁的经济价值和社会价值。

一般情况下,企业所选择的纠纷解决程序应当是经济的、高效率的,即选择最为简便和快捷的程序。因此企业要在保护自己合法权益的前提下,尽可能地减少费用,降低损耗。仲裁自愿协议的原则,或裁或审与一裁终局的制度,专家办案的特色,为仲裁提高效率,满足企业解脱被困的资本、资源的意愿提供了良好的基础。企业既可以自愿协议也可以选择简易仲裁程序,迅速及时地解决某些纠纷;专家办案也从专业方面尽快地理顺关系,依法合理快速解决纷争;或审或裁、一裁终局缩短了纠纷解决周期,克服一再诉讼、久拖不决的困境,最大限度地减少企业及社会资源的耗费。

三、伦敦国际仲裁院及其规则

大多数船东选择用仲裁方式解决纠纷,并且选择倾向于保护船东利益的伦敦国际仲裁院进行仲裁。伦敦仲裁协会成立于1892年,1902年4月2日改名为伦敦仲裁院,1981年改名为伦敦国际仲裁院。伦敦国际仲裁院(简称LCIA)是历史最悠久以及最著名的国际商事仲裁机构之一。在主要的国际商事仲裁规则中,从形式上来看,LCIA规则比其他国际仲裁机构的规则更详尽,也最具综合性,旨在使仲裁庭按步骤完成仲裁的各个程序阶段,从开始的仲裁申请到最终的裁决,因此为当事人和仲裁庭提供了特别有用的指引。从实質内容来看,LCIA规则具有以下特征:(1)程序上的灵活性和快捷性;(2)当事人拥有更大的自主权;(3)仲裁庭拥有广泛的权力;(4)仲裁费用计算不考虑争议金额的数量,而是采用了更为准确的“用时法”[4]。具体到船舶合同来说,多数船东以及船厂选择伦敦国际仲裁院来解决纠纷主要是看中他的前三个特点,其中尤以第一个特点更为重要。

1.灵活性。一是表现在程序的进行。LCIA规则支持当事人针对仲裁程序的进行达成一致,只要其不违反仲裁庭的一般义务,这也是对当事人意思自治的充分尊重。二是表现在证据及证人的规则。仲裁庭有权决定有关材料是否可接受、是否具有关联性或重要性,是否适用严格的证据规则等;任何人都可以在庭审中作为证人参加,而不管其是否为当事人或者与当事人存在某种关系,即使是当事人本人也可作为证人。

2.快捷性。一是表现在委任独任仲裁员的偏向。在当事人没有达成协议的时候,主张由一名仲裁员独任仲裁,同时没有完全排斥三名仲裁员组庭的可能,如果考虑到案件复杂程度、涉案金额等情况认为三名仲裁员较为适合的,也可能决定采用。独任仲裁庭的仲裁程序更为快捷,因为独任仲裁员不需要在争议事项达成一致或多数决定上,花时间与其他仲裁员磋商。二是LCIA规则规定了特有的加速组庭程序,其他国际商事仲裁规则中很少有这样的规定[5]。委任仲裁庭的过程可能是漫长的,尤其是当被申请人或者申请人认为能从拖延中获得好处时,他们可能故意拖延。考虑到这些因素,LCIA规则规定任何一方当事人可以申请缩短委任仲裁员的时限,这时,仲裁院有权自行决定时限。但是,对决定哪些情形属特别紧急时所考虑的因素,或者可将所适用的时限缩减多少天,仲裁院没有提供指引,仲裁员需要自由考量。三是LCIA规则规定了一系列抵消当事人拖延程序的诡计的手段,使得程序能够快捷和顺利地进行。

四、中国仲裁的相关问题

1.中国船厂涉外仲裁中的误区。(1)过于注重适用法律,忽视合同本身。很多当事人认为实体法律关系到裁决的胜负,因此非常关注实体法律是什么样的,合同属于民事法律,民法的一个基本原则就是意思自治原则,因此无论按照哪一个国家的法律,合同条款就是双方的法律,合同没有约定时,仲裁员可以依照法律确定的原则推断双方订立合同的意思,以及法律赋予合同在没有作出约定的情况下应当含有的默示意思或条款。(2)注重仲裁程序,忽视仲裁条款。有些当事人过于关注仲裁程序是什么样的,其实仲裁程序可以按照双方的意思写入合同的,并且具有法律效力,LCIA规则中就有这方面的规定。与其对仲裁程序过分焦虑,不如将双方达成协议的程序写入仲裁条款。目前的国际仲裁法已经非常自由,英国和香港都根据联合国的示范法修改了自己的仲裁法。(3)过于信赖出庭律师,忽视仲裁员。在三人仲裁中,一名仲裁员是自己指定的,选用那些具有丰富经验又具有业界声望的仲裁员作为自己的仲裁员比选择出庭律师更为重要。另外,如果在英国或者香港仲裁,外国律师也可以出庭,并非只有英国出庭律师才可以担当。另外,仲裁主要不是争论法律问题,而是证据的确认问题,对于仲裁裁决的法律焦点在英国是可以上诉的,那时再聘用英国出庭律师也不晚。(4)过分重视英国法的特殊性。有些当事人由于对英国法不熟悉或者单方面认为英国法必定偏袒本国当事人,这种想法是不正确的,英国法并没有超出一般的商业惯例或交易习惯,它和任何国家的法律一样,基本的法律原则是一样的,过分焦虑英国法的特殊性源自对法律的不信任,对自己的不信任。

2.掌握海事仲裁主动权。中国已是世界公认的造船大国和船舶出口大国,但是涉外造船合同执行中一旦发生纠纷,中国企业在涉外海事仲裁中的败诉率竟始终没有低于95%。这是由多方面原因造成的。首先由于缺乏国家级标准造船合同,中国造船企业在与国外船东签订造船合同时,往往采用不利于自己的国外标准合同,并在拟定海事仲裁条款时,听任国外船东选择在对方国家或伦敦等地仲裁。因此合同本身就不公平,不利于中国船舶企业,一旦发生纠纷,中方企业屡屡败诉也就不奇怪了。《中国标准造船合同(推荐版)》的推行改善了这种状况,确保了双方的公平地位,并且默认中国海事仲裁委员会作为纠纷的仲裁地。其次,中国的仲裁机构发展很不完善,中国海事仲裁委员会就成立于1959年,并于2003年1月将其工作重心移至上海并成立上海分会 [6]。中国早已加入联合国《承认和执行外国仲裁裁决公约》,因此世界上加入《公约》的145个国家承认并执行中国海仲的裁决。不过,加入《公约》不等于掌握了海事仲裁的主动权,中国的海事仲裁起步较晚,在国际上还不具有威信,在涉外船舶建造合同中,很难将争议交由上海海事仲裁院解决。

因此,要掌握海事主动权就必须建设中国的海事仲裁机构,为此,主管航运的国家机关、行业协会、航运公司及律师应当对海事仲裁给予高度关注。同时我们要积极借鉴国外老牌仲裁机构的经验,及时修改中国的仲裁法,经过一段时间的积累,我们应当制定出专门的船舶合同纠纷仲裁规则。目前中国的海事仲裁机构只在北京和上海,这显然与中国作为造船业大国的地位很不符,所以我们下一步还要在船舶企业比较密集的地区设立仲裁机构。

总结

由仲裁方式解决船舶建造合同纠纷是一种有效的方式,但中国在涉外仲裁方面还存在许多误区,这就要求我们对相关的仲裁协会和仲裁规则进行必要的了解,尤其是要关注作为国际海事仲裁中心的伦敦仲裁。同时,亟需建立中国船舶合同纠纷仲裁解决机制,及时修改与仲裁相关的法律法规,如有必要,还可以引进“临时仲裁”制度。另外,关于船舶建造合同的标准方面,随着新形势的发展,新的问题层出不穷,因而要求我们在船舶建造合同标准方面也要做到与时俱进。

参考文献:

[1]http://china.findlaw.cn/hetongfa/hetongjiufen/11400_3.html.

[2]胡毓.标准合同三大特性助中国造船业远航[J].中国船舶报,2009,(8).

[3]马文良.仲裁是解决经济纠纷的有效途径[J].航天工业管理.1996,(7):8.

[4]曹慧星.浅析伦敦国际仲裁院仲裁规则的特点[J].民主与法制.2008,(9):45.

[5]邓杰.伦敦海事仲裁制度研究[M]北京:法律出版社,2002:55-68.

合同仲裁申请书-仲裁申请书 篇9

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怎样写劳动合同终止仲裁申请书(2018最新)

出现劳动纠纷的时候,劳动者中以向劳动仲裁机构申请劳动仲裁解决纠纷,而申请劳动仲裁是需要提交仲裁申请书的,而仲裁申请书需要载明仲裁请求,那么怎样写劳动合同终止仲裁申请书?下面由赢了网小编为读者进行相关知识的解答。

一、如何写劳动合同终止仲裁申请书

劳动争议仲裁申请书

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法定代表人XXX,董事长(总经理)。

联系电话:0531-XXXXXXXXX。

仲裁请求:

一、裁决被申请人支付自XXXX年X月至XXXX年X月未签订书面劳动合同的两倍工资之一倍;

二、裁决被申请人给付违法解除劳动合同经济赔偿金XXXX元(或解除劳动合同经济补偿金XXXX元);

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三、裁决被申请人补发自2012年X月至2015年X月的节日加班费及双休日加班费XXXX元;

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事实和理由:

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申请人于2012年X月入职被申请人处工作,担任XXXX一职,直至XXXX年X月X日被申请人才与申请人签订劳动合同。XXXX年X月X日,在申请人从未表示离职的情况下,被申请人通知申请人办理工作交接及离职手续,违法解除了劳动合同。因此,申请人为维护自己的合法权益,特向贵委提起劳动仲裁,恳请贵委依法裁决。此致

济南市XX区劳动争议仲裁委 申请人: 年月日

二、申请劳动仲裁的条件是什么

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申请仲裁的条件:

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以上知识就是小编对“如何写劳动合同终止仲裁申请书”问题进行的解答,用人单位违法解除劳动合同时,劳动仲裁申请书在载明用人单位违法解除劳动合同的事实,以及申请人的权利主张。读者如果需要

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合同仲裁申请书-仲裁申请书 篇10

现在工作9个月以来,公司方面没有与我们任意一个员工签过劳动合同,也没有给我们缴纳过任何的社保!

老板开了10多家店,每次销售没货,都是我们员工骑着自行车在几条大马路上来来往往去其他店铺取货,很危险,我是以公司为签合同和买社保提出辞职,但是就是不肯!

本来大家一场雇主关系,我觉得好聚好散就行了,从没有想过要过任何的赔偿,只要允许我辞职就行了,但是偶然几次机会,店主向老板提出我的离职的事,让我不小心听到老板说了一些很难很难听的话。一点都不体谅我们基层的辛苦,明显的要钱不要命,不管我们的死活!

所以我现在就想用法律的手段来保障我自身的利益,我查过未签合同是可以申请双倍工资的,未缴纳社保可以让其补交!

因为现在是我提出辞职的,不批!请问我怎么向劳动仲裁部门申请赔偿双倍工资和补交社保呢,以及其他的一些补偿!

具体的仲裁申请书应该怎么写呢?希望大家帮帮忙,越详细越好!在这里谢过大家了!

“南海仲裁案”仲裁庭在挑战什么 篇11

当今世界,国与国之间的相处之道正在发生新的改变。利用国际仲裁机制是一种较之传统外交或战争行为更加精巧、隐蔽、高效的国

际治理策略。

2015年10月29日,应菲律宾单方面请求设立的南海仲裁案仲裁庭(以下简称“仲裁庭”)就该案管辖权和可受理性问题作出裁决:仲裁庭根据《联合国海洋法公约》(以下简称《公约》)的规定“合法组成”;中国“不接受、不参与”仲裁程序并不妨碍仲裁庭行使管辖权;仲裁庭对菲律宾的第3、4、6、7、10、11和13项诉讼请求(要求仲裁庭裁定黄岩岛和中方所控制的南沙岛礁不能产生领海、专属经济区和大陆架权利、中方非法干扰了菲律宾享有的海洋权利)具有管辖权;对第1、2、5、8、9、12和14项诉求(要求仲裁庭裁定中国主张的历史性权利缺乏法律依据、南海断续线不符合《公约》、以及中国在南沙部分岛礁附近的活动违反《公约》)是否有管辖权延至实体问题(即对菲律宾的诉讼请求本身进行评议)阶段审理;指令菲律宾对第15项诉求(要求仲裁庭裁定中国应当停止违法活动)作出进一步澄清,并保留对该诉求的管辖权进行审理的权力。

中国外交部随即发表声明,指出“菲律宾和仲裁庭无视仲裁案的实质是领土主权和海洋划界及其相关问题,恶意规避中国于2006年根据《公约》第298条有关规定作出的排除性声明,否定中菲双方通过谈判和协商解决争端的共识,滥用程序,强行推进仲裁,严重侵犯中国作为《公约》缔约国的合法权利,完全背离了《公约》的宗旨和目的,损害了《公约》的完整性和权威性”,仲裁庭的裁决是无效的,对中方没有拘束力。

仲裁庭在南海案上的司法理念

偏激而不公

自2013年1月22日菲律宾根据《公约》争端解决机制就中菲南海争议向中国发出《仲裁通知》、启动强制仲裁程序以来,中方多次通过外交途径向菲方表明不接受菲方提起的国际仲裁、也不参与仲裁程序的立场。2月19日,中国政府退回菲方《仲裁通知》,表示“由直接有关的主权国家谈判解决有关争议,是东盟国家同中国达成的共识”,菲方的诉求是“对双方均主张的岛礁的主权归属进行判定,是两国在南海部分海域的海洋划界问题,中国政府于2006年已经根据《公约》第298条的规定提交了声明,将涉及海洋划界等争端排除在包括仲裁在内的强制争端解决程序之外”。

根据《公约》规定,即使当事一方不参加仲裁员的指派和仲裁庭的组建,另一方仍可通过国际海洋法法庭相关机制完成上述工作。6月,由五人组成的仲裁庭组建完毕,仲裁转入仲裁庭主导的程序。庭长由国际海洋法法庭前法官托马斯·门萨(加纳籍)担任;成员包括三位国际海洋法法庭现任法官让-皮埃尔·科特(法国籍)、斯坦尼斯洛·帕夫拉克(波兰籍)、鲁迪格·沃尔夫鲁姆(德国籍),以及一位国际法学者乌得勒支大学教授阿尔弗雷德·松斯(荷兰籍)。

中方在多个场合向仲裁庭和常设仲裁法院书记官处阐明了“不接受、不参与”仲裁的法律依据——仲裁庭对本案没有管辖权。2014年12月7日,中国外交部发表《中华人民共和国政府关于菲律宾共和国所提南海仲裁案管辖权问题的立场文件》(以下简称《立场文件》)。这是中方最为全面、系统的一份庭外法律立场陈述,通过外交途径送达常设仲裁法院书记官处。

仲裁庭经过评议并征求中菲双方意见后,决定将包括《立场文件》在内的“中国通信”视为中方对菲律宾诉讼请求超出仲裁庭管辖权的有效抗辩。根据《公约》规定,即使当事一方不参加仲裁程序,仲裁庭在作出裁决前,不但有义务查明对该争端确有管辖权,而且必须查明诉讼请求在事实上和法律上均确有根据。据此,仲裁庭于2015年4月21日作出决定:在审理本案实体问题之前,应单独设立管辖权审理程序,从中国抗辩的角度出发,于2015年7月开庭审理仲裁庭对本案是否具备管辖权以及菲律宾诉讼请求的可受理性问题。

7月7日至13日,“南海仲裁案”的首次开庭在荷兰海牙常设仲裁法院总部“和平宫”举行。菲方派出由60多人组成的庞大代表团出席庭审,成员包括总检察长和外交、司法、国防部长,以及最高法院法官、国会议员、大使、律师、法律顾问、技术专家等。仲裁庭在收到有关国家的书面请求并征求中菲双方意见后,允许马来西亚、印度尼西亚、越南、泰国、日本政府派员观察庭审。中方未派代表出庭。

中国不出庭,是“不接受、不参与”菲律宾单方面提起的国际仲裁这一立场的延续,不意味着不尊重仲裁庭、常设仲裁法院和国际法,更不代表中国不履行和平解决国际争端义务。回顾历史,中国是最早参与常设仲裁法院等国际争端解决机构活动的国家之一。常设仲裁法院于1900年根据首次海牙和会通过的《关于和平解决国际争端的公约》成立,是第一个普遍性的国际争端解决机构。当时的中国清朝政府先后派杨儒、陆宗祥等人参加了1899年和1907年海牙和会,并于1904、1910年先后批准了1899、1907年《和平解决国际争端公约》,是常设仲裁法院的原始缔约国。废除帝制后,中华民国继承了条约和法院成员资格。1972年法院行政理事会通过决议终止台湾当局在法院的席位。1993年11月22日,时任中国外长钱其琛致函法院秘书长,通知中国恢复在法院的活动,并指派李浩培、邵天任、王铁崖、端木正为仲裁员。2009年5月4日,时任外长杨洁篪致函法院秘书长,通知中国政府指派邵天任、许光建、薛捍勤、刘楠来为仲裁员。

然而,自“南海仲裁案”仲裁庭组建时起,由四位欧洲人主导的法庭就让人怀疑其能否具有代表世界主要法律体系、特别是亚洲法律体系的公正性。它的裁决证明,仲裁庭的司法理念超越国际社会普遍现状,是偏激和不公正的。

nlc202309031346

既有国际机制走向失序

首先,仲裁庭的裁决是“司法权”对“立法权”的僭越。

相较国际司法,仲裁赋予了当事方包括指派仲裁员、协商仲裁程序在内的更大自主性。因此,国际仲裁不仅比国际司法拥有更加悠久的历史,而且自常设仲裁法院成立以来至二战结束后,其审理的案件数量也比常设国际法院(PCIJ)审理案件的数量多。然而,自从1946年国际法院(ICJ)成立以来,常设仲裁法院的案件数量急剧下降。究其原因,一方面,作为联合国主要司法机关,国际法院根据《联合国宪章》成立,与联合国其他机关密切配合,代表了战后国际秩序,为国际社会全体成员所认可;另一方面,国际法院的组成、职能、程序等事项由《联合国宪章》、《国际法院规约》、《国际法院规则》等组织文件所明确规范,管辖权范围较少存在争议。

20世纪80年代以来,联合国等国际机构呼吁国际社会更多利用常设仲裁法院解决国际争端。为了更好发挥法院职能,一些国际公约中的争端解决条款开始引入法院仲裁机制,《联合国海洋法公约》就是其一。这种有益尝试的出发点不错,但效果却事与愿违。《公约》生效20多年,利用国际法院解决海洋法争端近20件,诉诸仲裁庭的只有10件。主要是,《公约》下的争端解决机制异常复杂,在一定程度上存在着争议和漏洞,而仲裁又作为“强制程序”可被争端一方单方面启动,给一些并非为善意解决争端的国家留下把争议复杂化的余地。仲裁庭也存在任意发挥“自由裁量权”、曲解国际法规范和当事方意图的现象。

如果说国际司法机构在审理案件过程中会利用“司法能动主义”理论和实践试图超越解决争端的职能,那么国际仲裁应把管辖权严限于当事双方协议提交的争端范围,不应也无必要扩大管辖权。这是因为仲裁的临时性决定了其裁决的目的仅是解决特定争端,并不具有通过裁决实现社会建构的功能。而在“南海仲裁案”中,仲裁庭明知中方的一贯立场是通过双边谈判协商方式解决领土主权和海洋争端,明知中方不参与仲裁程序、不接受仲裁裁决,明知对菲方诉求的裁决起不到任何推动解决中菲争端的作用,却贸然行使管辖权、推进仲裁程序,这是对国际法治基本原则的破坏,是“司法”者僭越“立法”的职能,事实上剥夺了当事一方的意愿和权利。

其次,仲裁庭的裁决动摇了现行海洋法原则和海洋法秩序。

对于海洋秩序,自古以来存在着两种思想:闭海论(Mare Clausum)和海洋自由论(Mare Liberum),演化到现在生成了海洋法的两大原则:支配原则(“陆地支配海洋”)和公海自由原则。《联合国海洋法公约》正是两大原则的结合与扩展。《公约》既吸纳了近代以来沿岸国对海洋权利的多样化主张,如大陆架制度和专属经济区制度;又维护了公海自由原则,并将沿岸国在专属经济区内的权利严格限制在与经济活动有关的权利上。

仲裁庭执意判断存在主权争议的南沙岛礁的法律地位,将严重破坏两大原则的平衡稳定。《公约》中的岛屿制度只有一个条款,即第121条。广义的“海洋地物”(岛屿、岩礁、低潮高地、暗礁等)具有复杂的自然地理特征和多样化的法律地位,能够产生不同的海洋权利,在海域划界中也有不同效力。这些内容远非一个条款能够规制。然而,正是由于岛屿法律地位的根本属性直接涉及国家领土主权——能够适于人类居住或存在经济活动的岛屿毫无疑问属于国家领土的组成部分;低潮高地和暗礁则较难被认定为国家领土;而在上述两类典型海洋地物形态之间,存在着成千上万的形态千差万别的岛、礁、滩、沙、洲,对它们法律地位的判断直接导致一国领土的变更和主权的扩展或缩减。这在本质上是试图以一种海洋法原则——公海自由原则,去支配另一种海洋法原则——“陆地支配海洋”原则,将严重破坏当代海洋法体系的稳定性和完整性。

从近期几个案件(如毛里求斯诉英国案、菲律宾诉中国案)的仲裁裁决来看,仲裁庭正在侵蚀和瓦解沿岸国主权权利和海域管辖权的内涵与外延,最终损害的将是包括菲律宾在内的所有沿岸国的权益。

周边海洋权益争端司法化挑战

愈发严峻

据外媒报道,近日,印度尼西亚政治、法律和安全统筹部长卢胡特表示,“如果中国对南海大部分地区包括部分印尼领土的声索无法通过对话解决”,印尼可能寻求国际司法或仲裁机构进行裁决。(针对这一讲话,中国外交部发言人洪磊11月12日表示,“印尼对中国的南沙群岛没有提出领土要求。纳土纳群岛主权属于印尼,中方也没有表示异议”;“关于在南海存在的领土和海洋权益争议,中国一贯致力于与直接有关的当事国在尊重历史事实的基础上,根据国际法,通过谈判协商和平解决。”——编者注)可见,国际司法和仲裁俨然变成了周边国家牵制我国的一张牌,未来我国周边海洋权益争端的司法化挑战将不断加剧。

全球治理体制变革正处在历史转折点上。传统上,国际秩序是通过各个主权国家的自主行为加以实现的,特别是大国在各自国家利益的支配下、通过外交政策和对外行为实现国际关系的平衡、稳定、调整乃至剧变。国际司法和仲裁活动过度介入国际关系意味着,建构国际秩序的方式变得更加多样化,主权国家对秩序演进方向的可控性进一步减弱。

就南海争议而言,国际仲裁的介入使我国在地区海洋秩序问题上的话语权弱化。仲裁机构权力的逐渐强化并不断扩张则为周边国家所乐见。仲裁庭将在2016年就菲律宾提出的仲裁案作出终裁,有可能否定南海断续线的法律基础和我国在断续线内的主权权利。在仲裁庭盲目扩张管辖权、无视沿岸国的合法合理主张的情况下,《公约》缔约国之间的紧张关系将进一步加剧,仲裁裁决的社会效果将越来越差。

当今世界,国与国之间的相处之道正在发生新的改变。利用国际仲裁机制是一种较之传统外交或战争行为更加精巧、隐蔽、高效的国际治理策略。中国已逐步参与到这种规则治理的国际秩序中去,在依据当代海洋法积极构建和平稳定合作共赢的南海地区秩序的同时,国际仲裁庭是否也应该尊重历史事实、顾及中国的主张和本地区海洋秩序的独特性呢?我们无法从现在的形势中得到确信。

(作者为中国南海研究院、中国南海研究协同创新中心助理研究员)

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