公司设立文件（精选12篇）
股份有限公司的设立条件
1.发起人符合法定的资格，达到法定的人数。
发起人的资格是指发起人依法取得的创立股份有限公司的资格。股份有限公司的发起人可以是自然人，也可以是法人，但其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。
设立股份有限公司，必须达到法定的人数，应有5人以上的发起人。国有企业改建为股份有限公司的，发起人可以少于5人，但应当采募集设立方式。规定发起人的最低限额，是设立股份有限公司的国际惯例。如果发起人的最低限额没有规定，一则发起人太少难以履行发起人的义务，二则防止少数发起人损害其他股东的合法权益。对发起人的最高限额则无规定。
2.发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定的最低限额。
股份有限公司须具备基本的责任能力，为保护债权人的利益，设立股份有限公司必须要达到法定资本额。我国股份有限公司的资本最低限额不得低于1000万元人民币。对有特定要求的股份有限公司的注册资本最低限额需要高于上述最低限额的，由法律、行政法规另行规定。
发起人可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。发起人以货币出资时，应当缴付现金。发起人以货币以外的其他财产权出资时，必须进行评估作价，核实财产，并折合为股份，且应当依法办理其财产权的转移手续，将财产权由发起人转归公司所有。
发起人以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司注册资本的百分之二十。
3.股份发行、筹办事项符合法律规定。
股份发行、筹办事项符合法律规定，是设立股份有限公司所必须遵循的原则。
股份的发行是指股份有限公司在设立时为了筹集公司资本，出售和募集股份的法律行为。这里讲的股份的发行是设立发行，是设立公司的过程中，为了组建股份有限公司，筹集组建公司所需资本而发行股份的行为。设立阶段的发行分为发起设立发行和募集设立发行两种。发起设立发行是指由公司发起人认购应发行全部股份的行为；募集设立发行是公司发起人只认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集，并由社会公众认购该股份的行为。
股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。公司的股份采取股票的形式。股份的发行实行公开、公平、公正的原则，且必须同股同权、同股同利。同次发行的股份、每股的发行条件、发行价格应当相同。
以发起方式设立股份有限公司的，发起人以书面认足公司章程规定及发行的股份后，应即缴纳全部股款。
以募集方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五，其余股份应当向社会公开募集。发起人向社会公开募集股份时，必须依法经国务院证券管理部门批准，并公告招股说明书，制作认股书，由依法批准设立的证券经营机构承销，签订承销协议，同银行签订代收股款协议，由银行代收和保存股款，向认股人出具收款单据。招股说明书应载明下列事项：(1)发起人认购的股份数；
(2)每股的票面金额和发行价格；(3)无记名股票的发行总数；(4)认股人的权利、义务；(5)本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。
4.发起人制定公司章程，并经创立大会通过。
股份有限公司的章程，是股份有限公司重要的文件，其中规定了公司最重要的事项，它不仅是设立公司的基础，也是公司及其股东的行为准则。因此，公司章程虽然由发起人制订，但以募集设立方式设立股份有限公司的，必须召开由认股人组成的创立大会，并经创立大会决议通过。
5.有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。
名称是股份有限公司作为法人必须具备的条件。公司名称必须符合企业名称登记管理的有关规定，股份有限公司的名称还应标明“股份有限公司”字样。
股份有限公司必须有一定的组织机构，对公司实行内部管理和对外代表公司。股份有限公司的组织机构是股东大会、董事会、监事会和经理。股东大会是由股东组成的公司权力机构，公司的一切重大事项都由股东大会作出决议；董事会是执行公司股东大会决议的执行机构；监事会是公司的监督机构，依法对董事、经理和公司的活动实行监督；经理由董事会聘任，主持公司的日常生产经营管理工作，组织实施董事会决议。
6.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。
股份有限公司的设立文件
一、公司董事长签署的《公司设立登记申请书》；
《公司设立登记申请书》由申请人到公司登记机关领取，并按要求填写。
二、国务院授权部门或者省、自治区、直辖市人民政府的批准文件，募集设立的股份有限公司还应当提交国务院证券管理部门的批准文件；
三、创立大会的会议记录；
股份有限公司的创立大会是指以募集设立方式设立的股份有限公司成立之前，由认股人参加，决定是否设立公司并决定公司设立过程中的重大事项的会议。创立大会的决议事项应包括：审议发起人关于公司筹办情况的报告；通过公司章程；选举董事会成员；选举监事会成员；对公司的设立费用进行审核；对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核。创立大会有权依法作出不设立公司的决议。
创立大会对以上事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权的半数以上通过。
四、公司章程； 《公司法》第七十九条规定股份有限公司章程应当载明的事项有十三项。
五、筹办公司的财务审计报告；
发起人在筹办公司的过程中所使用的费用，出自公司财产。如果发起人虚报或滥用筹办费用，会使公司财产减少，损害其他投资者的利益，因此，应当对筹办公司的财务进行审计。该财务审计报告由具有法定资格的经工商行政管理机关登记注册的审计师事务所出具。
六、具有法定资格的出据入资凭证机构出具的出据入资凭证证明；
具有法定资格的出据入资凭证机构为经注册的会计师事务所和审计事务所。其出据入资凭证证明是会计师事务所或审计事务所出具的出据入资凭证报告，出据入资凭证报告中应当载明股东名称或姓名、股东的出资方式、出资额、公司实收资本额、公司在银行开设的临时帐户等内容。其中以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应同时提交有关的财产评估报告和依法办理财产转移手续的有关文件。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司的注册资本的百分之二十。
七、发起人的法人资格证明或者自然人身份证明。
发起人的法人资格证明是证明发起人法人资格的文件。发起人是企业法人的，应提交加盖其登记主管机关印章的执照复印件；发起人是其他法人的，应提交能够证明其法人资格的有关文件。如社团法人需提
交社团法人登记证；发起人是自然人的，应提交其《居民身份证》复印件或者其他合法身份证明。
八、载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件是其《居民身份证》，因此应提交其《居民身份证》复印件或其他合法身份证明。股份有限公司的董事、监事由股东大会决议，由符合法定表决权的股东签名或盖章。公司经理由董事会聘任，因此应提交董事会的聘任书。
九、公司法定代表人的任职文件和身份证明；
股份有限公司的法定代表人为公司的董事长，由董事会以全体董事的过半数选举产生。因此，公司法定代表人的任职文件应提交董事会的任命书。公司法定代表人的身份证明应提交其《居民身份证》复印件或其他合法身份证明。
十、《企业名称预先核准通知书》；
股份有限公司在发起设立或募集设立时，首先应向公司登记机关申请名称预先核准。公司登记机关对符合规定、准予使用的名称，发给《企业名称预先核准通知书》，预先核准的名称保留期为6个月。申请名称预先核准请查阅“企业名称登记”部分。
《企业名称预先核准通知书》在公司名称保留期内，是供公司开设临时银行帐户，股东存入其货币出资后公司到出据入资凭证机构办理出据入资凭证证明使用的。公司在申请设立登记时，应当将该《企业名称预先核准通知书》的原件交回公司登记机关。
如果其他有关部门需要公司提交《企业名称预先核准通知书》的，公司可向登记机关申请在该《企业名称预先核准通知书》复印件上加盖登记机关印章，向有关部门提交该复印件。
十一、公司住所证明；
股份有限公司的住所是租赁的，应提交房主的房产证明文件和租赁协议。房产证明文件应是《房屋产权登记证》复印件，在建房也可以是有关房产的投资证明、开工许可证等证明文件。住所是发起人作为股份投入使用的，应提交发起人的《房屋产权登记证》复印件及其他有关房产证明文件，并应提交发起人出具的出资说明。
201 0年1 1月1日,日本多田野公司(以下简称多田野)宣布将于201 1年初与其巴西代理商TDB公司在巴西首都圣保罗合资设立多田野(巴西)公司,以提高多田野起重机在巴西的生产和销售量,进一步扩大多田野在拉丁美洲的帀场份额。新合资公司总投资达4.7亿日元,多田野和TDB公司将分别占合资公司51%和49%的股份。
随着世界能源需求的不断增加,拉美各国不断加大能源生产建设投入力度,其中巴西作为2014年世界杯和2016年奥运会的主办国,对于工程机械的需求将出现大幅增长。而巴西近年来加强对汽车起重机整机进口限制,也成为多田野在巴西设立合资公司的原因之一。
多田野(巴西)公司业务除继续起重机整机进口、销售和售后服务外,还将拓展从日本和中国进口半成品后的组装销售业务,并逐步实现部分零部件本地化生产。公司销售目标预计在2013年达到4 600万美元。
对企业设立分支机构的法律风险进行有效管理，不仅能够帮助企业有效避免重大法律风险，同时还有可能为企业带来直接或是间接的现实利益。那么，设立分支机构需要考量的法律问题主要有哪些呢？
防控债务承担风险
正确选择分支机构的法律形式，对企业风险的承担有着重大影响。这里主要是指分支机构采取总分模式（总公司与分公司）还是采取母子模式（母公司与子公司）。分公司没有独立法人地位，一旦在经营中发生重大法律风险，就可能殃及总公司。相反，子公司有独立法人地位，从法律上讲，子公司的债务不会累及母公司。原则上，风险较小时采用总分模式，风险较大时则采用母子模式。上述两种模式的区别以及选择的依据相信很容易理解，然而问题在于如何评估风险，并根据评估结果做出正确的选择？
从法律风险精细化管理的角度看，最重要的一点是：要对拟设立的分支机构从事的业务进行结构性法律风险分析，主要是对其中的商业模式法律风险进行重点分析，评估是否存在重大结构性法律风险。如果存在，则需要进一步分析这种风险是否会严重影响到母公司，如果答案是肯定的，则选择母子模式。反之，则考虑选择总分模式。
当然，上述分析是仅从风险后果的承担上给出的建议，实际上，要考虑的因素有很多。例如，如果分支机构业务的重大结构性法律风险对母公司的影响主要体现为声誉的影响，而声誉对母公司至关重要，这时子公司独立法人的风险阻隔所起作用就很有限。再如，如果分支机构的业务运营必须建立在母公司的法定资质的基础之上，则分公司就是唯一的选择。因此，我们需要在综合平衡的基础上，给出正确的判断。
让现实利益最大化
正确选择分支机构的法律形式会给企业带来直接或是间接的现实利益。这里的现实利益主要体现在两个方面：优惠政策和税收。
如果优惠政策是针对总公司的，则应选择总分模式，让分公司也能享受优惠政策。各地政府的优惠政策主要是针对具有独立法人地位的子公司的，因此，如果分支机构所在地政府优惠政策的力度比较大时，则应当选择母子公司的模式，甚至可以根据优惠政策具体情况采用先设分公司，在分公司盈利后再改设子公司的方案，从而充分享受优惠政策带来的现实利益。
从税收的角度看，企业可以通过合理设置分支机构来调节企业盈亏，合理减轻企业整体税收负担。一般来说，如果企业有盈余，新设分支机构亏损的可能性更大，则可考虑设立分公司，用企业盈利来弥补分公司刚设立通常会出现的亏损，从而降低企业整体税负。如果企业亏损，新设分支机构盈利的可能性更大，则应当设立子公司，这时子公司不用承担企业的亏损，从而保证子公司的健康发展，同时，还可以将企业的有效资产转移到子公司，将不良资产处理掉。
确保未来的控制权
对于那些步入快速扩张期、需要借助外力才能达到目的的公司而言，还有一个至关重要的问题，那就是企业在借助外力扩张的过程中，能否在未来保持对所设分支机构的控制权的问题。
对这些企业而言，设立子公司是通常的选择，因为子公司更有利于独立的利润分配，但问题是借助外力需要对价，对价通常表现为子公司的股权。一般说来，需要借助的外力越多，出让的股权就越多，企业将来对子公司的控制权就越弱。当这种外力不仅仅表现为资金，同时表现为人力资源时，企业未来失去对子公司控制权的风险就更大。如果企业为了保证未来的控制权不舍得让出更多的股权，则可能因此失去潜在的优秀的合作者，阻碍公司迅速达到快速扩张的目标。两难之下，企业往往会被迫选择眼前利益，这种选择往往导致企业在做大之后迅速土崩瓦解，或是导致严重的内讧。
为解决上述难题，企业法律风险精细化管理提出了分支机构残疾化的理论，该理论认为要确保企业未来对分支机构的控制权，防止合作者在做大后离心离德，最好的方法是将企业商业模式中最核心的资源集中在企业自己手中，让分支机构残疾化，只专注发展部分商业功能，成为功能不全的分子公司。这种安排意味着，分子公司不论将来多么强大，都无法摆脱母公司的控制，从而确保合作者不存在非分之想，从一开始起就和企业同心同德，一起将事业做大。当然，需要提醒的是，这里需要防止残疾化的分支机构发展成为专项业务平台，否则，企业在未来甚至有被分支机构反制的风险。
股份有限公司设立登记，应当由董事会向公司登记主管机关提交下列文件：
1.公司董事长签署的《公司设立登记申请书》；
2.国务院授权部门或者省、自治区、直辖市人民政府的批准文件，募集设立的股份有限公司还应当提交国务院证券管理部门的批准文件；
3.创立大会的会议记录；
股份有限公司的创立大会是指以募集设立方式设立的股份有限公司成立之前，由认股人参加，决定是否设立公司并决定公司设立过程中的重大事项的会议。创立大会的决议事项应包括：审议发起人关于公司筹办情况的报告；通过公司章程；选举董事会成员；选举监事会成员；对公司的设立费用进行审核；对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核。创立大会有权依法作出不设立公司的决议。
4.公司章程；
5.筹办公司的财务审计报告；
发起人在筹办公司的过程中所使用的费用，出自公司财产。如果发起人虚报或滥用筹办费用，会使公司财产减少，损害其他投资者的利益，因此，应当对筹办公司的财务进行审计。
6.具有法定资格的验资机构出具的验资证明；
具有法定资格的验资机构为经注册的会计师事务所和审计事务所。其验资证明是会计师事务所或审计事务所出具的验资报告，验资报告中应当载明股东名称或姓名、股东的出资方式、出资额、公司实收资本额、公司在银行开设的临时帐户等内容。其中以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应同时提交有关的财产评估报告和依法办理财产转移手续的有关文件。以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过股份有限公司的注册资本的百分之二十。
7.发起人的法人资格证明或者自然人身份证明。
发起人的法人资格证明是证明发起人法人资格的文件。发起人是企业法人的，应提交加盖其登记主管机关印章的执照复印件；发起人是其他法人的，应提交能够证明其法人资格的有关文件。如社团法人需提交社团法人登记证；发起人是自然人的，应提交其《居民身份证》复印件或者其他合法身份证明。
8.载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明。
载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件是其《居民身份证》，因此应提交其《居民身份证》复印件或其他合法身份证明。
股份有限公司的董事、监事由股东大会决议，由符合法定表决权的股东签名或盖章。公司经理由董事会聘任，因此应提交董事会关于聘任公司经理的董事会决议或聘任书。
9.公司法定代表人的任职文件和身份证明；
股份有限公司的法定代表人为公司的董事长，由董事会以全体董事的过半数选举产生。因此，公司法定代表人的任职文件应提交董事会决议。
公司法定代表人的身份证明应提交其《居民身份证》复印件或其他合法身份证明。
10.《企业名称预先核准通知书》；
股份有限公司在发起设立或募集设立时，首先应向公司登记机关申请名称预先核准。公司登记机关对符合规定、准予使用的名称，发给《企业名称预先核准通知书》，预先核准的名称保留期为6个月。
11.公司住所证明；
股份有限公司的住所是租赁的，应提交房主的房产证明文件和租赁协议。房产证明文件应是《房屋产权登记证》复印件，在建房也可以是有关房产的投资证明、开工许可证等证明文件。
住所是发起人作为股份投入使用的，应提交发起人的《房屋产权登记证》复印件及其他有关房产证明文件，并应提交发起人出具的出资说明。
证券申请文件清单及要求
一、申请文件：
（一）申请书；
（二）计划说明书草案；
（三）主要交易合同文本草案；
（四）法律意见书；
（五）特定原始权益人最近3年（未满3年的自成立之日起）经审计的财务会计报告及融资情况说明；
（六）中国证监会要求的其他材料。
二、计划说明书应当包括以下内容：
（一）专项计划的交易结构；
（二）信用增级方式；
（三）资产支持证券的发行规模、品种、期限、预期收益率、资信评级状况（如有）、登记、托管、交易场所等基本情况；
（四）特定原始权益人、管理人等业务参与人情况；
（五）基础资产情况及其现金流预测或者收益分析；
（六）专项计划资产的管理安排；
（七）现金流归集、投资及分配；
（八）风险揭示与防范措施；
（九）专项计划的设立、终止等事项；
（十）专项计划清算程序、清算财产的分配顺序及方式；
（十一）信息披露安排；
（十二）主要交易文件摘要。
计划说明书应当在显著位置说明，资产支持证券仅代表专项计划权益的相应份额，不属于管理人或者任何其他机构的负债，并提示资产支持证券投资风险。
三、法律意见书应当包括以下内容：
（一）管理人、销售机构、托管人的资质及权限；
（二）说明书、资产转让协议、托管协议、认购协议等法律文件的合法性；
（三）基础资产的真实性、合法性、有效性、权利归属及其负担情况；
（四）基础资产转让行为的合法性；
（五）专项计划信用增级安排的合法性、有效性；
（六）对可能影响资产支持证券投资者利益的其他重大事项的意见。
四、证券公司、其他相关业务参与机构及相关人员应当作出承诺，保证申请文件内容真实、准确、完整，不存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，并对其出具的相关文件及申请文件中引用内容的真实性、准确性、完整性承担相应的法律责任。— 2 —
序号 文件名称 份数法定代表人签署的农民专业合作社设立登记申请书全体设立人签名、盖章的设立大会纪要全体设立人签名、盖章的章程（农民专业合作社章程应当载明下列事项：
（一）名称和住所；
（二）业务范围；
（三）成员出资数额、出资方式
（三）成员资格及入社、退社和除名；
（四）成员的权利和义务；
（五）组织机构及其产生办法、职权、任期、议事规则；
（六）成员的出资方式、出资额；
（七）财务管理和盈余分配、亏损处理；
（八）章程修改程序；
（九）解散事由和清算办法；
（十）公告事项及发布方式；
（十一）需要规定的其他事项。法定代表人、理事的任职文件
法定代表人、理事的身份证明全体出资成员签名、盖章的出资清单（见申请类1.8）法定代表人签署的成员名册（见申请类1.9）
成员身份证明复印件（身份证正反复印件、户口薄复印件）住所使用证明指定代表或者委托代理人的证明（见申请类1.10）名称预先核准通知书（经名称预先核准的须提交）登记前置许可文件（业务范围涉及前置许可的须提交）
经办人签名：
年
注：经办人为全体设立人指定代表或者委托代理人。
首先要申请个名称，然后准备文件目录的资料
1. 研究设立中公司的法律地位的目的
设立中公司的法律地位, 是指设立中公司的法律身份, 是设立中公司能否在法律上作为一个独立的民商事主体, 从而享有特定的权利, 承担特定的义务的资格。在公司设立过程中, 发起人、成立后的公司、债权人和认股人所追求的利益是不同的, 出于对公共利益、公平、正义等法律价值的考虑, 平衡发起人设立的积极性与其他主体利益不受损害。因此, 正确认识设立中公司的法律地位, 有助于明确设立中公司的行为及其有关的法律关系, 有助于保护股东、债权人的利益。
2. 关于设立中公司法律地位的各学说
关于设立中公司的法律地位, 公司法理论和立法实践还没有统一的共识。而在学术界也存在激烈的争论, 学术界颇具代表性的几种学说如下:
2.1 合伙组织说
该说根据设立中公司与合伙组织存在众多共性而将设立中公司定性为“合伙组织”的。该说认为, 设立中公司实为合伙组织, 发起人在公司成立前为合伙人。设立登记后公司成立, 原来的合伙取得法人资格, 设立中公司在设立过程中取得的权利义务即归于成立后的公司。
2.2 无权利能力社团说
无权利能力社团说源于传统大陆法理论。该学说认为, 公司作为营利的社团法人, 享有独立人格, 而设立中公司为将成立公司的基础, 其具有社团属性, 但尚未取得法人资格, 故不得享有权利能力和行为能力, 不能充当任何法律关系的主体。
2.3 非法人团体说
非法人团体源于英美法国家。该学说认为, 设立中公司是一种非法人团体, 可以享有一定的权利和承担一定的义务, 其财产受法律保护。我国国内一些学者也支持这种观点, 可与我国目前的立法较好地协调起来。该学说渐渐被越来越多的学者所接受, 有成为通说的趋势。
2.4 设立中社团说
设立中社团是指在社团的设立过程中出现的一种过渡性的社会存在, 这种社会存在以一定的人和财产为基础, 具有一定的权利能力和行为能力, 但不具有独立承担责任的能力, 当其财产不足以承担其责任时, 由法律规定的其他主体承担其责任。
3. 对有关设立中公司法律地位各学说的比较与分析
法律通过规范法律主体的权利义务, 使其获得更大的自由空间从而追求社会效益与公平的功能价值。本着这样的主旨对颇具代表性的学说进行分析比较。
3.1 合伙组织说本质上错将设立中公司与发起人合伙相混淆。
合伙组织说错误地把发起人协议看成设立中公司赖以存在的基础, 进而将设立中公司与发起人合伙相混淆, 不能正确认识设立中公司的性质。事实上, 章程才是设立中公司存在的基础, 发起人协议是发起人合伙存在的根基。
3.2 无权利能力社团概念不能揭示设立中公司的本义。
无权利能力社团这一概念本身存在着显然的矛盾:法律承认社团这一概念, 是因为有一些由多个自然人组成的社会存在, 有必要赋予其一定的权利能力, 使其能参与一些法律关系, 有利于法律关系的明确和稳定, 而所谓的无权利能力社团不具备这些功能, 其存在的价值何在?将设立中公司的性质定为无权利能力社团的观点是自相矛盾且很难为现今学术界所认同的。
3.3“非法人团体说”与“设立中社团说”的比较与分析
两种学说都肯定了设立中公司的社团性和非完整人格性。非法人团体说最大的特点是肯定设立中公司享有权利能力、拥有一定的财产、具备一定的行为能力和责任能力。但其本身存在缺陷:第一, 在我国, 判断是否是非法人团体的外在标志之一为是否经登记并持有非法人营业执照或非法人社团登记证, 而设立中公司在程序上未经合法登记, 未领营业执照或登记证。第二, 非法人团体没有能够指明设立中公司的目的性, 设立中公司是为公司成立而存在的, 这与其他非法人团体存在的目的有区别。
基于非法人团体本身的缺陷, 有学者就在非法人团体概念基础上提出了设立中社团说。该说较之非法人团体说有以下进步之处:第一, 设立中社团无须经登记机关登记, 实施了一定的设立行为后即可成立:第二, 设立中社团系过渡性存在的组织体。
事实上, 在其他大陆法国家, 非法人团体是未纳入法律规制范围的团体, 形式上未经法人登记也未经其他任何赋予法律主体资格性质的登记, 仍依其事实行为而成立, 即便是具有法人资格的某些公司不经登记亦可成立。因此, 仅为了表明设立中公司过渡性特征而创设一种新的法律主体概念实在没有多大意义, 不过这一观点还是有值得借鉴的内容的。
综上所述, 以上几种学说都有其自身缺陷及其合理性, 较之多种关于设立中公司的法律地位学说, 非法人团体更为适合, 其属于具有自身特殊属性的非法人团体, 即具有设立公司的目的性和过渡性的非法人团体。同时看, 无论从设立中公司本身特征或者是我国现行法学理论和司法实践的角度, 设立中公司与非法人团体概念都相吻合。因此, 笔者认为将设立中公司纳入非法人团体比较合适。
摘要：设立中公司的法律地位一直都是设立中公司的重要问题之一, 学术界对此问题一直存在激烈的争论, 本文旨在以学习的视角在现有的学说基础上诠释, 通过对目前颇具代表性的几种学说如统一体说、合伙组织说、无权利能力社团说、非法人团体说、设立中社团说的比较与分析得出:非法人团体说较为合适。
公司可以说是现代市场经济的细胞，是市场交易中最基本的主体。公司的设立是一系列法律行为的总称，是指按照公司法律法规的规定为取得的法律主体资格而进行的为成立公司的一系列的活动，是取得公司主体资格的前提条件。如果每个法律主体都能遵纪守法，社会上便不会有如此多的纷争，所以，如果公司的发起人能够按照法律规定设立公司，并经登记机关的注册而成立，便能取得市场主体资格，相反，如果由主观或客观原因造成公司设立时缺乏必要的法定条件，公司的设立瑕疵问题相应而生，进而使得市场交易和经济秩序受到影响。由于不同的社会条件，两大法系对于公司设立瑕疵有不同的规定，大陆法系对于公司设立瑕疵原则上不承认公司设立的效力，主要是公司设立无效制度，公司设立撤销制度和区别对待模式，主要强调公平；英美法系主要有结论性证书原则和个别承认主义，主要追求效率。
公司设立无效的含义和分类
公司设立无效，是指公司的设立行为不符合法律规定的条件，在公司成立后的法定期间内，利害关系人基于法定原则向法院起诉，由法院宣告公司设立无效，使已经成立的公司进入清算程序的法律制度。公司设立无效分为广义的无效和狭义的无效，广义的公司设立无效包含了公司设立的相对无效和绝对无效，相对无效是指公司设立时缺少了法定形成要件，没有满足法定的公司设立要件，但在补正条件的情况下，公司的设立便有效；绝对无效是指公司设立欠缺法定的实质要件，即使要件补正，公司设立也无效。狭义的公司设立无效仅指绝对无效制度。
以法国为代表的大陆法系中的公司设立无效制度的发展历程
公司设立无效制度最早发源于17世纪的法国，在1673年的《商事条例》中首次规定了公司设立无效制度，该条例规定，若公司设立违反了设立的条件，则公司设立无效。如“商事公司应当注册和公开，否则公司设立无效”。法国1840年《民法典》虽然没有对公司设立无效制度做出任何明示规定，但却将公司作为一种契约，相应的变应具有某些构成要件，如若欠缺，则公司无效。由于1673年《商事条例》将公司公开是公司股东所承担的强制性义务，否则公司设立无效。所以，一些投机取巧者可以公司未公开而无效对抗债权人，避免了自己的义务，违反了商事公平性原则，所以1680年法国立法机关拒绝宣告未履行公开程序的公司无效。1807年的《商法典》未对该制度进行修改，仍然沿用了《商事条例》的规定。同时对公司债权人也提供了一定程度的保护措施，即公司未履行商法典所规定的设立程序时，公司股东不得已公司设立无效对抗第三人。在19世纪的中后期，股份公司出现在了法国，在1867年制定的法律中认为可以自由设立股份公司，不再需要政府的批准，但也不是无限制的，要遵守各种程序，否则因设立瑕疵而无效，这标志着法国进入公司设立瑕疵无效制度的时代。因为法国的1867年的制定法认为，公司设立的程序要件是公法性质的要件，是基于公共秩序的维护而作出的规定，是为了保护第三人和公司股东利益。所以规定的公司无效的原因很多，渗透到法国公司生活的方方面面。在法国，只要存在法定瑕疵，一切具有法人资格的公司均可被宣告无效。
以英国为代表的英美法系中的公司设立无效制度的发展历程
1720年，英国国会通过了英国历史上第一部《公司法》，即Bubble法，该法第18条规定：任何以公共公司名义所进行的行为，均需依法获得国会特别法的授权和通过国王特许颁发证所为的授权，如果法律没有授权，则该类公司被视为非法公司、无效公司。这时的英国设立公司有两种方法；一是国王颁发特许证；二是国会颁发特别制定法的形式。后来又出现了契约式设立公司，所以在1720年通过了Bubble法，一方面商事公司的设立受到了限制，另一方面又允许对那些通过契约方式设立的公司或那些购买他人过期的特许证而设立的公司提起诉讼。要求法官对其设立的公司宣告无效。英国实际上已经进入了公司无效的诉讼时代。1825年，英国的Bubble法被废止，对公司的瑕疵设立原则上承认其效力。1862年英国的《公司法》规定：“由登记处颁发的任何公司的设立证书将是本法与公司登记有关的所有条件已被遵守的结论性证书。”1900年、1948年、1980年公司法案基本上沿袭了上述规定。1985年《公司法》重申了“结论性证书原则”，一旦公司获得设立证书，任何人都不得否认公司的效力。
我国法规中对公司设立制度的相关规定
我国的现行法规并没有此制度进行明确规定，1993年，我国颁布了第一部《公司法》，但并未提及该制度。2003年最高人民法院《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）（征求意见稿）》第13条规定了公司设立无效的诉讼制度和瑕疵补正制度，规定了宣告公司设立无效不具有追溯力，这是我国首次提出公司设立无效制度。此次修改重新对我国的公司制度进行了构建，但仍未建立公司设立无效制度。2006年、2008年公司法修改亦未提及该制度。2010年《公司法解释（三）（征求意见稿）》对公司设立无效制度适用的原因、條件、程序、法律后果进行了规定，拟在我国建立公司无效制度。但在2010年12月6日通过的《最高人民法院关于使用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》中，第6条至第8条的规定被删除了，这标志着该制度还未在我国建立。仅规定了当出现《公司法》第199条规定的情形时，行政机关可撤销公司的登记，取消公司的法人资格。
公司设立无效制度经历了几个世纪的发展，由于多种原因致使两大法系关于公司设立无效制度的规定各不相同，但不可否认的是英美法系中的“结论性证书原则”已有了许多例外，加入了公司设立无效制度；大陆法系公司的设立无效历经了从绝对无效到相对无效的过程，此两大法系已开始相互学习有望走向融合。由于我国公司法体系中没有此制度，使得由此引发的纠纷得不到司法救济。既然公司设立无效制度以其独有的价值得到了世界上许多国家的认可，尤其是大陆法系国家，然而我国也属于大陆法系的一部分，建立相应制度势在必行。
（作者单位：临沂大学法学院）
一、小额贷款公司设立程序
根据《成都市人民政府办公厅关于印发成都市小额贷款公司试点工作方案的通知》（成办函〔2009〕47号）的规定，小额贷款公司的设立程序如下：
（一）由主发起人组成小额贷款公司筹备组，向试点区（市）县政府提出筹建申请。试点区（市）县政府严格初审把关，提出审核意见并承诺承担风险处置责任后，报领导小组办公室。
（二）领导小组办公室严格审核申报材料，提出复审意见，在报经领导小组同意后，上报省政府金融办审批。
（三）省政府金融办批准筹建后，小额贷款公司筹备组凭省政府金融办出具的筹建批复文件，到工商行政管理部门申请名称预先核准并开展筹建工作。若筹建批复文件中小额贷款公司名称与工商行政管理部门预先核准的企业名称不一致的，以工商行政管理部门核准的企业名称为准。
（四）筹建工作完成后，由小额贷款公司筹备组向试点区（市）县政府提出开业申请，试点区（市）县政府提出意见并报领导小组办公室。领导小组办公室会同区（市）县政府进行验收。
（五）筹建验收合格后，由领导小组办公室向小额贷款公司出具开业批复文件，小额贷款公司筹备组凭开业批复文件和省政府金融办批准筹建文件向当地工商行政管理部门办理登记并领取营业执照。
（六）小额贷款公司开业后，应及时向领导小组办公室、试点区（市）县政府以及当地公安机关、中国银监会分支机构和中国人民银行分支机构报送相关资
料备案。
根据《四川省人民政府办公厅关于印发四川省小额贷款公司管理暂行办法的通知》川办函[2008]256号的规定。小贷公司设立的程序和需要申报的材料如下：
第十条 设立程序。小额贷款公司设立须经筹建和开业两个阶段。
筹建小额贷款公司。设立小额贷款公司，应由其主要发起人组成小额贷款公司筹备组，向县(市、区)政府提出筹建申请。由县(市、区)政府对小额贷款公司申请材料进行认真初审把关，提出初审意见后报市(州)政府。市(州)政府负责审核拟组建的小额贷款公司注册资本来源的真实性和合法性，核查小额贷款公司各股东的信用状况，市(州)政府在复审并出具审定意见后报省政府金融办审批。省政府金融办自收到完整申请材料之日起30个工作日内作出同意或不同意的书面决定。
经省政府金融办批准后，小额贷款公司筹备组凭省政府金融办出具的筹建批复文件到工商行政管理部门申请名称预先核准，外资投资按有关规定办理。小额贷款公司的筹建期为省政府金融办批准筹建之日起45个工作日内，45个工作日内未完成筹建的即取消筹建资格。
市(州)政府报省政府金融办的申报材料包括：
(一)县(市、区)政府的初审意见；
(二)市(州)政府的审定意见；
(三)小额贷款公司的申请材料：
1．设立小额贷款公司申请书。内容至少包括：当地经济和金融发展情况以及小额贷款需求分析，主发起人情况介绍，拟任董事、高级管理人员的简历及个人信用记录报告；
2．出资人承诺书。出资人应承诺自觉遵守国家、省有关小额贷款公司的相关规定，遵守公司章程，参与管理并承担风险，不从事非法金融活动，保证入股资金来源合法，不得以借贷资金入股，不得以他人委托资金入股；
3．发起人(出资人)协议书。股东之间关于出资设立小额贷款公司的协议，内容包括总则、经营宗旨、机构性质、名称、营业场所、业务范围、注册资本、股本结构、发起人(出资人)入股金额和占总股份比例、发起人(出资人)权利和义务、主动声明关联入股的义务。全体发起人(出资人)应在协议书上签名盖章(自然人股东可以委托代理人签字)。
4．股东基本情况。提供小额贷款公司股东名册，内容包括法人股东的名称、法定代表人姓名、注册地址、出资额、股份比例等；自然人股东的姓名、住所、身份证号码、出资额、股份比例等。企业法人股东须满足无犯罪记录、无不良信用记录的条件，自然人股东须满足有完全民事行为能力、无犯罪记录和不良信用记录的条件。企业法人股东要提供经工商部门年检后的营业执照复印件，自然人股东要提供简历和身份证复印件。其他社会组织须提交相关资格证明材料；
5．出资人除自然人以外经审计的上一财务会计报告；
6．章程草案(应将本暂行办法中合规经营和风险防范的相关内容写入章程)；
7．法定验资机构出具的验资报告(可以在省政府金融办批准前提供)；
8．律师事务所出具小额贷款公司出资人关联情况的法律意见书；
9．营业场所所有权或使用权的证明材料；
10．省政府金融办要求补充的其他材料。
小额贷款公司开业。由小额贷款公司筹备组向当地县(市、区)政府提出开业申请，由市(州)政府验收合格并批准。申请人应自市(州)政府批复同意开业之日
起30个工作日内，凭开业批复文件和省政府金融办批准筹建文件向当地工商行政管理部门办理登记并领取营业执照。没有省政府金融办的批准筹建文件，各地工商行政管理部门不予办理工商登记手续。
小额贷款公司在领取营业执照后，应在5个工作日内向当地公安机关、中国银行业监督管理委员会派出机构和中国人民银行分支机构报送相关资料。
二、小额贷款公司的准入条件和经营要求
根据《成都市人民政府办公厅关于印发成都市小额贷款公司试点工作方案的通知》（成办函〔2009〕47号）的规定，小额贷款公司的准入条件和经营要求如下：
（一）股东资格。有限责任公司应由50个以下股东出资设立；股份有限公司应有2-200名发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。同时，企业作为小额贷款公司出资人，应满足最近3个会计连续盈利要求，并具备持续出资能力。
（二）注册资本。小额贷款公司注册资本来源应真实合法，并全部为实收货币资本，由出资人一次足额缴纳。单一股东出资额不低于100万元。在都江堰市、彭州市、崇州市、大邑县设立的小额贷款公司注册资本不低于5000万元，在其他区（市）县设立的小额贷款公司注册资本不低于1亿元。小额贷款公司在成都市跨区（市）县经营业务的，每新增一个区（市）县须增加注册资本3000万元，注册资本达到3亿元后，可不再增加注册资本。单一自然人、企业法人、其他社会组织及关联方持有的股份，原则上不得超过小额贷款公司注册资本总额的30%。
（三）从业人员。小额贷款公司主要业务人员应不少于5人。拟任小额贷款
公司董事、监事和高级管理人员的自然人，应具备相应经济金融知识，具备大专以上（含大专）学历，从事经济金融工作5年以上，且信用记录良好。其中，拟任小额贷款公司高级管理人员的自然人须具备全日制大学本科以上（含本科）学历。
（四）资金来源。小额贷款公司的主要资金来源为股东实缴的资本金、捐赠资金，以及来自不超过两个银行业金融机构的融入资金。在法律、法规规定的范围内，小额贷款公司从银行业金融机构融入资金的余额不得超过其资本净额的50%。
（五）经营要求。小额贷款公司发放贷款应坚持“小额、分散”的原则。同一借款人的贷款余额原则上不超过20万元，对超过20万元的贷款，由小额贷款公司向试点区（市）县政府和领导小组办公室报备。小额贷款公司按市场化原则进行经营，贷款利率不得超过司法部门规定的上限，利率下限为人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的0.9倍。
根据《四川省人民政府办公厅关于印发四川省小额贷款公司管理暂行办法的通知》川办函[2008]256号的规定。小贷公司设立的条件还包括以下几个方面：
第五条 小额贷款公司的名称由行政区划、字号、行业、组织小额贷款公司设立程序的其他相关规定形式依次组成，其中行政区划指县级行政区划的名称或地名，组织形式为有限责任公司或股份有限公司。
第六条 小额贷款公司要严格准入条件。公司股东需符合法定人数规定。有限责任公司应由50个以下股东出资设立；股份有限公司应有2人以上200人以下发起设立，其中须有半数以上的发起人在中国境内有合法住所。
企业法人作为小额贷款公司出资人，应当具备以下条件：
(一)在工商行政管理部门登记注册，具有法人资格。
(二)有良好的公司治理结构和健全的内部控制制度。
(三)有良好的社会声誉、诚信记录和纳税记录。
(四)经营管理良好，最近2年内无重大违法违规经营记录。
(五)财务状况良好，且最近2个会计连续盈利。
(六)年终分配后，净资产不低于资产总额的30％(合并会计报表口径)。
(七)除国务院规定的投资公司和控股公司外，权益性投资余额原则上不超过本企业净资产的50％(合并会计报表口径)。
第七条 小额贷款公司的资本金要委托一家托管银行，由小额贷款公司、托管银行和市(州)政府签订三方协议，由托管银行监督支付。严禁虚假注资和抽逃资本金。
小额贷款公司主发起人持有的股份自小额贷款公司成立之日起3年内不得转让，其他股东2年内不得转让。严禁股东以其持有的小额贷款公司的股份对外质押或提供担保。小额贷款公司董事、高级管理人员持有的股份，在任职期间内不得转让。对于规范经营、运行良好且需要补充资本的小额贷款公司，1年后允许增资扩股。
小额贷款公司的股东涉及国有或国有法人股的，在设立、变更、注销时应比照《金融类企业国有资产产权登记管理暂行办法》的有关规定，在财政部门办理产权登记相关手续，并自觉接受财政部门的国有资产监督管理。
汉中四方有限责任会计师事务所：
本公司（筹）已经核发的（）名称预核内【2013】第号《企业名称预先核准通知书》,由出资组建.现已委托贵所对本公司（筹）申请设立登记的截止 2013 年月日止的注册资本实收情况进行审验，并出具验资报告。为配合贵所的验资工作，现就有关事项声明如下：
1．本公司（筹）全体股东已按照法律法规以及协议、章程的要求出资，并保证不抽逃出资，本公司（筹）对全体股东出资资产的安全、完整负全部责任。
2．本公司（筹）已提供全部验资资料，并已将截至验资报告日止的所有对审验结论产生重要影响的事项如实告知注册会计师，无违法、舞弊行为。本公司（筹）及全体股东对所提供验资资料的真实性、合法性和完整性负责。
3．用以出资的非货币财产已按照国家规定进行评估，其价值是合理的，且已经全体股东确认。
4．本公司（筹）股东在出资前对其出资的非货币财产拥有所有权，不存在产权纠纷，未设定担保，已经办理财产权转移手续，且已移交本公司（筹）。
5．本公司（筹）承诺将在公司成立后依法建立会计账簿，并按照注册会计师的审验结论对有关事项作出适当会计处理。
6．本公司（筹）保证按验资业务约定书规定的用途使用验资报告。
公司名称（筹）
公司（筹）全体股东：法定代表人或委托代理人：（签名并盖章）
1月23日，南京银行发布公告称拟设立建邺基金管理公司（公司名暂定）。这是首家发布公告设立基金公司的城商行。
事实上，其他很多股份制行和城商行也有同样的计划，都在私下低调推进。据了解，北京银行、华夏银行、兴业银行、上海银行等都已在筹备过程中。
《投资者报》从兴业银行知情人士处了解到，兴业银行早在2008年5月就已经成立筹备组，“日前也递交了申请。”该人士透露。
银行如此热衷于设立基金公司，根本目的是应对存款市场被蚕食和利率市场化的挑战。
对于南京银行来说，设立基金公司无疑也是一大挑战。因为基金业务风险较高，原本代销基金银行不用承担风险，反而稳赚代销收入，而成立自己的基金公司后，无论盈亏，银行都要承担风险，对基金公司风控的管理是南京银行的一大挑战，此外，专业的业务团队组建亦不容忽视。
存款市场被蚕食
近几年各银行面临的存贷比压力可谓空前。
一方面原因是放贷的冲动，导致存贷比屡屡触及监管红线；另外一方面原因也不可忽视，银行的存款市场正在被其他非银行金融机构和民间金融蚕食。
国人的理财意识日益浓厚，认识到钱仅存在银行势必贬值，纷纷开始将钱提出来进行投资，对此，银行能做的也就是发行银行理财产品吸引客户，甚至不惜“高息揽储”。
在股市低迷时期，银行理财产品尚有一定竞争力，足以吸引客户资金，但由于银行理财产品收益率相对偏低，若股市行情好转，大量资金仍会流动到基金、券商集合理财等理财产品上。
最近，基金公司也在动脑子创新，吸引资金即便在股市行情不好时也投资到基金产品，尤其是短期理财基金的创新，势必给银行存款带来更大的打击，同时也推动利率市场化更进一步。
在创新推动下，货币基金将实现活期存款的大部分功能，同时收益又远高于活期存款，从某种意义上说，货币基金已经不仅仅是一款理财产品，而成为以较高收益为核心的现金管理账户。
以华夏基金近期推出的“活期通”为例，“活期通”是基于货币基金之上为投资人提供一整套服务，目前包括快速赎回、余额理财。快速赎回功能实现了客户资金“活期存款化”，满足客户当日现金使用需求，资金进出方便，与活期存款相差无几；而余额理财功能则是可以自动将设定的金额购买货币基金，管理客户每月现金余额，提高收益。
后续“活期通”还计划与第三方支付机构合作，让购物消费、还信用卡、房贷车贷都可通过“活期通”实现。
随着快速赎回、消费还贷、在线支付等功能的推出，货币基金的市场定位发生了根本性变化，市场定位转变为以较高收益为核心的现金管理账户。
直接后果就是，银行揽存压力将更大。
银行抢设基金公司
非银行金融机构资管业务放开的步伐越来越快，银行的市场不断被蚕食，使得中资商业银行混业经营的欲望有如岩层下的火山熔浆一般，努力寻找突破口。
就在去年的12月25日，众多尚未有自己控股基金公司的银行迎来一道曙光。当日证监会宣布，经国务院批准，拟再次扩大商业银行设立基金管理公司试点范围。
这给尚未控股基金公司的银行注入一针“强心剂”，多家银行纷纷准备申请或递交申请。南京银行则是首家披露准备设立基金公司的银行。
公告内容显示，南京银行在去年8月24日召开的董事会上就已经审议表示：“为抓住发展机遇，适应金融市场发展，实现公司战略目标，董事会同意授权经营层开展发起设立基金管理公司的相关工作。”
计划设立的公司名称拟暂定为“建邺基金管理公司”，从公司名称看不出与南京银行的关系，这与现有的银行系基金公司名称有很大差别。
现存银行系基金公司名称都带有控股银行关键字，比如中银基金、农银汇理、工银瑞信等，从名字即可看出其控股股东是谁。
另外，“建邺基金管理公司”注册资本拟定为2亿元人民币。其中：南京银行出资人民币1.6亿元，南京新港高科技股份有限公司（下称“南京高科”）出资人民币0.4亿元。
此次计划设立基金公司一事，是南京高科先公告发布的，在南京高科的公告中透露：“综合考虑人才招募、税收政策、成本费用和行业情况，建邺基金注册地拟设在上海。”
如果审批能够通过，基金公司云集的上海将再增加一家基金公司。
究竟审批能否通过，南京银行此时也不能肯定。“该基金公司的设立还需经监管部门批准，存在审批不被通过的风险，公司董事会敬请投资者谨慎对待。”南京银行在公告中称。
商业银行试点设立基金管理公司最早于2005年正式启动，先后分两批有8家商业银行设立或参股基金公司。另外还有光大保德信、平安大华和中邮创业3家基金公司，是通过与商业银行有股权关系的机构投资设立基金管理公司的形式获得牌照的。
控股或参股基金公司，能为银行带来多少直接收益？
“其实在中资行主要依赖于吃息差的时代，基金公司贡献的那点利润并不落在银行眼里，间接贡献才是它们最看重的。”一位分析师表示。
该分析师表示，银行系基金公司资金托管账户通常都在控股银行，能为银行直接带来大量存款，缓解存贷比压力。
“主要是现在银行理财产品不能投资二级市场，如果能投资，那实质上就和基金一样了，也就没必要再去控股基金公司了。当然要是那样的话，它们也可能会单独成立基金公司来统一管理。”该分析师表示。
对于南京银行来说，成立基金公司仍面临挑战。
“城商行的专业人才和风控管理能力都偏弱，南京银行成立基金公司还有大量的基础工作要做。”上述分析师说。
那么财务公司是否能够承担钢铁企业对其赋予的优化资金管理的“重担”呢?本文尝试从钢铁企业设立财务公司的优势和不足两方面研究这一问题。
一、财务公司的起源
财务公司又称金融公司, 是为企业技术改造、新产品研发及产品销售提供金融服务, 以中长期金融业务为主的非银行机构。财务公司起源于西方, 法国于1716年成立了世界上最早的财务公司, 后来在英美等国得到了迅速发展。由于各国经济水平、金融体制不同, 各国对财务公司的理解和功能定位各不相同。在西方, 财务公司多数是商业银行的附属机构, 主要是吸收存款;而在我国, 大多财务公司是隶属于大型企业集团的非银行金融机构, 是国家重点大型企业集团改革配套政策的产物。20世纪80年代中后期, 为满足企业集团内部资金调剂的需要, 提高大型企业集团的活力, 支持产业经济的发展, 经人民银行批准, 我国成立首家企业集团财务公司———东风汽车财务公司。根据2004年银监会出台的《企业集团财务公司管理办法》, 我国的财务公司是指“以加强企业集团资金集中管理和提高企业集团资金使用效率为目的, 为企业集团成员单位提供财务管理服务的非银行金融机构”。近年来, 财务公司作为非银行金融机构、大企业资金司库和商业信用管理的混业式金融功能机构, 在对企业集团发展起到促进作用的同时, 其自身发展模式的缺陷与不足也逐渐显现出来。
二、我国财务公司的特点
1. 业务范围以企业集团为限。
财务公司是企业集团内部附属的金融机构, 其经营范围只限于集团内部, 主要是为企业集团内的成员企业提供金融服务。财务公司的业务包括存款、贷款、结算、担保和代理等一般银行业务, 还可以经人民银行批准, 开展证券、信托投资等业务。
2. 资金来源于集团公司, 对集团公司的依附性强。
财务公司的资金来源主要有两个方面:一是由集团公司和集团公司成员投入的资本金;二是集团公司成员企业在财务公司存放的存款。财务公司的资金主要用于为本集团公司成员企业提供资金支撑, 少量用于与本集团公司主导产业无关的证券投资方面。由于财务公司的资金来源和运用都限于集团公司内部, 因而财务公司对集团公司的依附性强, 其发展状况与其所在集团公司的发展状况相关。
3. 接受企业集团公司和央行的双重监管。
财务公司是企业集团内部的金融机构, 其股东大都是集团公司成员企业, 因而其经营活动必然受到集团公司的监督。同时, 财务公司所从事的是金融业务, 其经营活动必须接受中国银行业监督管理委员会 (简称“银监会”) 的监管。
4. 业务经营的独立性。
由于财务公司是实行“独立核算, 自负盈亏, 自主经营”的企业法人, 因而决定了它虽然业务经营的对象是企业集团的成员企业, 但财务公司作为具有企业法人资格的金融机构, 在经营上具有自主地位, 理论上不受企业集团或成员单位的干预。
三、钢铁企业集团设立财务公司的优势所在
1. 加强集团资金统一管控, 增强钢铁企业竞争优势。
市场经济条件下, 钢铁企业需要通过自身来获取资金资源, 并要对企业内部资金进行统一的、有效的、专业化的管控以提升竞争能力。设立财务公司后, 钢铁企业可以通过财务公司对集团内部全部资金实现统一结算、统一监控、统一调度和统一运作, 提高资金效益和效率, 发挥集中管控平台作用, 满足企业集团对资金的需求。财务公司可以通过对企业集团财务、金融资源的有效整合, 达到资本有效流动, 提高资本运营质量和效益, 增强企业集团竞争优势。
2. 充分调剂集团内部资金余缺, 提升企业资金管理功能。
钢铁企业设立财务公司后, 可以吸收成员企业的结余资金, 投入到集团内部资金紧张的其他成员企业, 盘活集团资金总量, 优化资金调配, 降低集团财务费用, 实现集团资金运用效益最大化。通过财务公司内部资金调剂功能, 可以避免“存贷双高”的不合理现象, 优化集团资产负债结构, 增强集团公司融资和偿债能力, 提升企业集团资金管理功能。
3. 拓展融资优势, 支持企业集团发展。
财务公司的偿债能力、盈利能力和管理水平是以集团整体水平进行衡量的, 因此信用级别相对较高, 比单一的成员企业具有更强的融资能力。财务公司作为非银行金融机构, 可利用同业市场进行同业拆借、进入银行间市场发行金融债等。在金融业务往来过程中, 企业集团与银行等金融机构的合作关系进一步加强, 共同利益的目的使得财务公司能够享受优惠的存、贷款利率以及更加优惠的手续费、结算费等费用, 发挥企业集团整体融资优势。
4. 提升集团信息化水平, 降低企业整体风险。
设立财务公司需要利用先进的信息技术来构建高效的内部管理系统特别是内部资金结算系统。通过这一系统, 成员企业间的交易资金转拨通过财务公司在瞬间达成, 不产生任何在途资金, 简单快捷。通过财务公司规范的审批流程, 实施对成员单位收支行为, 尤其是支付行为的有效监督, 实现对下属各公司经营活动的动态监控, 保证资金使用安全性, 实现监督功能, 降低企业集团整体风险。
5. 提升企业集团的形象。
按照《企业集团财务公司管理办法》的规定, 要设立财务公司, 在资产规模、营业规模、盈利能力、产业范围和集团未来战略规划、行业定位、经营发展、现金流增长、企业的管理水平、风险控制能力、资金管理经验等诸多方面均需要满足一定条件, 设立门槛较高。目前成立财务公司的都是国内知名度很高的企业或是在某一领域具有代表性的大型企业集团。由于银监会对财务公司总量控制的原则, 财务公司牌照资源十分稀缺, 即便企业完全符合申请设立财务公司的全部条件, 也未必能够顺利获批。因此, 能够设立财务公司, 从侧面反映了企业规模、经营发展能力等, 有助于提升企业集团形象。
四、钢铁企业集团设立财务公司的不足之处
1. 增加了企业的税收负担。
按照相关法规规定, 企业设立的财务公司必须是独立的法人, 必须要按照金融企业实施纳税, 这样势必增加了企业的税收负担, 尤其是一些合并纳税企业或者是受到优惠纳税企业更是突出。
2. 业务范围狭窄, 资金实力单薄。
目前, 由于受到政策监管的制约, 在钢铁行业已经成立的财务公司中, 大部分财务公司的主要业务仍然以集团内存贷款及结算业务为主, 业务范围狭窄, 非银行类的金融服务手段不足, 较为单一的金融服务手段与企业多层次、全方位的金融服务需求不适应, 缺乏核心竞争力。而且, 目前财务公司外源性融资受限, 主要是从集团公司内部吸收闲置资金, 无法向公众直接吸收存款资金, 造成了财务公司融资渠道单一, 资金实力单薄。
3. 监管十分严格, 运营成本较高。
财务公司作为非银行金融机构, 其经营运作全面受到银监会的严格监管。银监会对财务公司制定有一系列的监控指标, 包括:资本充足率、拆入资金比例、担保比例、证券投资比例、长期投资比例、自有固定资产比例等, 财务公司对单一股东发放贷款余额超过财务公司注册资本金50%或者该股东对财务公司出资额的, 应当及时向中国银行业监督管理委员会报告。可见, 财务公司的各种投资、贷款均受到严格的限制。另外, 财务公司要按照实收资本和资产总额一定比例向银监会缴纳机构监管费和业务监管费, 需要支付中介机构审计费, 财务公司按公司形式运作, 需要按银监会的规定设置相应的部门和人员, 运营成本较高。
4. 风险管理认识不到位, 行政干预较多。
一些财务公司高管人员, 包括集团公司领导和股东单位, 对金融行业的高风险性认识不足, 认为财务公司服务对象在集团内部, 信息充分, 经营基本无风险或风险很小;另一方面对财务公司客观存在的高风险业务认识不足, 只看到了收益, 而忽视了风险。在此理念指导下, 重发展、轻风险的倾向明显, 强调业务规模和盈利能力, 存在极大的风险失控危险。另外, 由于财务公司服务对象的限定性和经营目标的特殊性, 使财务公司的经营目标必须服从于集团公司的总体目标, 集团公司经常要求财务公司为其发放贷款或提供担保, 很难发挥其监督成员单位降低资金风险的职能。
5. 缺乏高素质的金融人才。
财务公司的从业人员大多是原来就职于集团财务部的员工, 缺乏专门学习相应金融教育的人才, 例如:既熟悉集团又熟悉金融业务的“双料型”人才十分缺乏;从业人员中既懂金融业务, 又懂外语, 还会计算机操作和管理的多功能善变的“复合型”人才很短缺;科技含量较高的“创造型”人才, 屈指可数, 储备严重不足。管理机制的不够严谨, 专业人才的缺乏, 使得财务公司的本质还是企业的财务部状态, 不能实现根本性的转变, 严重制约了财务公司的经营和发展。
财务公司要实现更好更快的发展、充分发挥其优势地位, 规避其不足之处, 应从监管部门、企业集团、财务公司等角度强化财务公司的外部监管, 健全法人治理结构, 建立现代企业制度, 建立行之有效的激励机制, 提升从业人员素质等方面采取措施, 以期达到财务公司充分发挥其加强企业集团资金集中管理和提高企业集团资金使用效率的目的。
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