欠款财产保全申请书(精选12篇)
财产保全的作用是,防止当事人在人民法院作出判决前处分有争议标的物或者处分判决生效后用以执行的财产,以防止纠纷扩大,并保障生效判决得到执行。但是,如果人民法院采取财产保全措施不当,会给当事人财产权和人身权造成损害。例如,对当事人的银行存款全部予以冻结,超出申请人请求的范围,会使对方当事人的经营活动受到限制。
《民事诉讼法》第102条规定:“保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。”最高人民法院的有关司法解释也认为,人民法院采取财产保全措施时,保全的范围应当限于当事人争执的财产,或者被告的财产,对案外人的财产不得采取财产保全措施。对案外人善意取得的与案件有关的财产,一般也不得采取保全措施。
所以,财产保全的范围,不能超过申请人请求的范围,或者不能超过争议财产的价额。采取保全措施,只能在当事人或者利害关系人的请求范围内,才能达到财产保全的目的,使申请人的权益得到实现,也避免给被申请人造成不应有的损失。
措施
根据民事诉讼法规定,财产保全可以采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。
查封,是指人民法院将需要保全的财物清点后,加贴封条、就地封存,以防止任何单位和个人处分的一种财产保全措施。扣押,是指人民法院将需要保全的财物移置到一定的场所予以扣留,防止任何单位和个人处分的一种财产保全措施。
人民法院在财产保全中采取查封、扣押财产措施时,应当妥善保管被查封、扣押的财产。当事人可以负责保管被扣押物,但是不得使用。
冻结,是指人民法院依法通知有关金融单位,不准被申请人提取或者转移其存款的一种财产保全措施。人民法院依法冻结的款项,任何单位和个人都不准动用。财产已经被查封、冻结的,不得重复查封、冻结。
法律准许的其他方法包括责令被申请人提供担保等方式。责令被申请人提供担保,是指人民法院责令保证人出具书面保证书或者责令被申请人提供银行担保、实物担保的一种财产保全措施。例如,被申请人欠申请人500万元贷款,用具有相当价值的楼房担保,保证能够偿还申请人500万元。
在这种情况下,人民法院可以解除冻结被申请人银行存款的保全措施,以便于被申请人能够正常经营。此外,扣留、提取被申请人的劳动收入、禁止被申请人作为等等,也属于财产保全的方式。
人民法院对季节性商品,鲜活、易腐烂变质和其他不宜长期保存的物品采取保全措施时,可以责令当事人及时处理,由人民法院保存价款;必要时,由人民法院予以变卖,保存价款。
最高人民法院有关执行工作的司法解释对上述执行方法有十分明确具体的规定,财产保全措施可依照有关执行的规定进行。
程序
根据新《民事诉讼法》
第一百条:人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。
人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。
人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。
第一百零一条:利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。
人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。
申请人在人民法院采取保全措施后三十日内不依法提起诉讼或者申请仲裁的,人民法院应当解除保全。
第一百零二条:保全限于请求的范围,或者与本案有关的财物。
第一百零三条:财产保全采取查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法。人民法院保全财产后,应当立即通知被保全财产的人。
财产已被查封、冻结的,不得重复查封、冻结。
第一百零四条:财产纠纷案件,被申请人提供担保的,人民法院应当裁定解除保全。
第一百零五条:申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。
一、关于财产保全申请错误的认定
错误申请财产保全造成他人损失的行为从本质上看应当是一种侵权行为, 属于《民法通则》规定的行为人由于过错侵害他人的财产、人身, 依法应当承担民事责任的行为。欲追究其民事责任, 需认定其具备侵权行为的构成必须具备的四个条件, 即损害、损害与行为人行为间的因果关系、过错及行为的违法性。行为的违法性显而易见, 认定上并无困难, 而行为人是否存在主观过错则需要根据实际情况加以分析。主观过错是否存在并没有一个客观的标准, 而是通过申请人的财产保全申请的违法性来进行推论的, 即根据财产保全申请的违法性来推论申请人是否存在主观过错。基于对财产保全申请的违法性的分类, 财产保全申请错误可以划分三种类型:
1. 前提错误
前提错误, 即诉请错误, 是指作为申请人提出财产保全申请的前提的诉请存在错误。根据《民事诉讼法》第九十二条的规定, 当事人申请财产保全的目的是为了保证将来生效的判决的执行。诉请的合法性和合理性是申请财产保全的前提和基础。只有基于合法、合理的诉请申请人才可能申请财产保全, 而诉请的合法性和合理性需要通过法院最终生效的判决来予以确认。
2. 申请对象错误
申请对象错误指申请人错误的申请保全了不应当保全的对象, 即应申请保全甲的财产却错误的申请保全了乙的财产。从财产保全的目的来看, 申请人申请财产保全的对象应为可能承担实体责任的当事人, 只可能是诉讼中的被告或是承认实体责任的第三人。而申请人由于其主观原因错误的申请保全了与本诉无关的, 根本不可能承担实体责任的无辜案外人的财产, 从而侵犯了受害人的合法权利, 应对所造成的损失承担赔偿责任。
3. 申请金额错误
申请金额错误系申请人申请财产的金额超过了其诉请金额。我国的民事诉讼实行的是不告不理的诉讼制度, 人民法院仅在原告的诉请范围内审理案件, 被告或可能承担实体责任的第三人仅可能在原告诉请范围内承担责任。申请人申请财产保全, 是为了保证被申请人到时有足够的财产可供执行。因此, 申请财产保全的范围不应当超出诉请范围, 否则系权利过度行使, 侵犯了被申请人应有之权利。
二、关于错误申请财产保全造成损失的认定
认定错误申请财产保全造成损失的范围与数额, 是正确认定责任的先决条件。若认定不当, 要么是不合理的加重申请人的责任, 要么会使被申请人或其他受害人的损失得不到合理弥补。确认错误申请财产保全造成的损失必须具备两个要件:一是确有实际损失的存在;二是损失的出现与错误的财产保全申请有因果关系。只有二者同时具备, 方可认定是申请人的过错造成的损失。
1. 错误申请财产保全的范围
申请人申请财产保全有错误可能是全部错误或是部分错误。对于全部错误的, 被申请人或其他受害人可以就全部保全范围引起的损失要求申请人赔偿损失;对于部分错误的情况, 就复杂得多。申请人申请财产保全是处于主动的地位, 应尽到谨慎义务, 否则应承担所带来的法律后果, 而被申请人或其他受害人则处于被动的地位, 只能承担保全的后果。
2. 错误申请财产保全造成损失的类型及举证责任
因错误申请财产保全造成损失的形式是多样的, 主要包括:申请人对被申请人的资金实物申请保全措施, 影响被申请人的正常生产经营活动, 使其在利润上遭受损失的;由于财产保全, 扣押、查封了被申请人的某项财物或产品, 使得被申请人不能履行与他人的合法合同, 而致其承担违约责任遭受损失;申请人申请对某项特定物进行财产保全, 使被申请人无法从事某项特定活动而造成的损失;申请人对被申请人的债权等采取保全措施, 请法院予以划扣, 造成被申请人的利息损失;申请人对被申请人的实物申请进行保全, 由于实物无法长期保存或自然损耗造成的损失等情况。
3. 错误申请财产保全与损害结果之间的因果关系
损害与行为之间存在因果关系是行为人对该损害结果或不法事态负民事责任的必备条件之一。对于错误申请财产保全造成的损害赔偿, 仅存在错误申请财产保全以及损害结果并不足以使申请人承担赔偿责任, 被申请人或其他受害人还应当证明错误申请财产保全与损害结果之间具有因果关系。应当结合错误申请财产保全与损害结果之间的必要性、充分性和关联性三个角度进行考察, 并结合案件的具体情况予以确认错误申请财产保全损害结果之间的因果关系。
4. 被申请人防止损失进一步扩大的义务
对于错误申请财产保全造成的损害赔偿, 被申请人或其他受害人应当有防止损失扩大的义务。与《合同法》规定的防止损失扩大义务相类似, 这一义务实际上是一种不真正的义务, 即如当事人违反这一义务, 并不会因此承担法律上的否定性评价和不利后果, 仅仅是丧失对扩大部分的损失应有的权利。对于扩大部分的损失被申请人本可采取措施避免, 但是由于其自身的原因没有尽到防止损失扩大的义务, 致使这部分不应发生的损失出现, 被申请人自行承担。
三、法院在财产保全中的责任
法院在财产保全中承担形式审查义务, 对财产保全错误仅在法院未尽到形式审查义务的情况下承担相应的责任。
首先, 当事人没有权利对他人财产进行财产保全, 仅能向法院提出财产保全申请, 经法院作出裁定后, 由法院对被申请财产进行保全。从程序上看, 申请人向法院提出申请后, 法院并不是当然照准, 而是应当对该申请进行形式审查, 经审查合格后, 法院根据申请人的财产保全申请作出财产保全裁定。如果申请人申请财产保全并无过错, 而法院在进行财产保全过程中保全了非被申请人的财产、或超额保全了被申请人的财产、或对法院保管财产未尽到谨慎管理义务造成他人损失的, 应由法院承担赔偿责任。
其次, 法院的财产保全裁定不同于对案件的判决, 审判程序是从实质上解决当事人之间的民事权利义务争议程序, 而财产保全程序则是一种中间性的暂时性的程序, 其目的并不是要解决当事人之间的实体权利和义务之争, 而是为了保全将来可能发生的强制执行。财产保全裁定是在判决之前由立案庭作出, 不应也不可能对案件的实体结果作出判断和认定。因此, 要求法院在案件尚未作出实体判决前对财产保全申请进行实体审查明显对法院过于苛求, 也不符合我国法律规定。法院仅能按照法律对于诉讼保全的形式要求进行审查, 至于错误申请财产保全可能给被申请人造成的损失则可以通过财产损害赔偿之诉予以司法救济。
参考文献
[1]刘学在.论财产保全范围的完善.人民检察, 2000, (08) .
[2]王福华.民事保全程序中的程序保障.法律科学-西北政法学院学报, 2002, (06) .
[3]李祖军, 田毅平.利益保障目的论之功能.现代法学, 1999, (03) .
申 请 人:陈艳义,男,汉族,1972年8月25日生,住东昌府区郑家镇郭庄村64号
被申请人:孙广涛,男,汉族,1983年3月17日生,住东昌府区郑家镇大孙村114号
身份证号:***07X
申请事项:
立即查封被申请人孙广涛的车辆一部,车号:。事实与理由
2011年8月10日,孙广涛向申请人借款10万元,用于拉料,并由郑乃维、孙广军担保,借款期限5个月,但到期后未还款,申请人已起诉至贵院,现被申请人孙广涛已回家(起诉时失踪),现发现被申请人有车辆一部,车号为,因被申请人有转移财产的可能,因此请贵院立即将该车辆查封。
此致
东昌府区人民法院
申请人:陈艳义
被申请人:周XXX,男,46岁,满族,河北省XX市XX县XX镇人,个体工商户,现住XXX小区,联系电话:187------258。
请求事项:
要求冻结周在工商银行的50万元银行存款。
事实和理由:
20xx年6月,我建筑公司承包周某个体经营的大药店三层楼主体建筑工程,20xx年4月完工,按合同约定周某应于20xx年5月工程完工之后一个月付清欠余工程款,但截至20xx年十月经我公司多次催要,对方依然拒绝支付所欠工程款50余万元。我公司于20xx年10月对周某依法提起诉讼。为防止被申请人转移或隐匿财产,便于和保证裁判文书的执行,故现我向法庭申请财产保全,请求法庭依法查封被申请人XXXX元的银行存款(账号XXXXXXXXXXXXX)。申请人本人提供担保:我公司愿提供位于XX街XX号办公楼作为担保(市值60万元)。
特此申请
此致
XX县人民法院
申请人:李XX(公司章)
住所:____市___区___街__号邮编:____
工作单位:___________
电话:__________
被申请人:___,性别:__,民族:__,生于___年__月__日
住所:____市___区___街__号邮编:____
工作单位:___________
电话:__________
申请事项:
申请冻结被申请人银行存款人民币_____万元,或查封其等值财物、车辆、房产等。
事实和理由:
(写明被申请人逃避、推诿履行债务或合同义务)
为保证本案顺利执行,申请人的合法权益免受侵害,根据《中华人民共和国民事诉讼法》______的规定,申请人特向贵院提出诉讼财产保全,望贵院依法裁定。
此致
敬礼!
申请人:
诉讼财产保全责任险作为保险公司的产品创新,在很大程度上缓解了诉讼当事人在申请财产保全过程中提交担保的资金压力,也减轻了人民法院审查担保可靠性的压力。相较于传统的担保提供方式,诉讼财产保全责任保险具有购买便捷、程序简单、手续简洁的优势[1]。从财产保全申请人和保全责任承担人是否同一的角度来比较诉讼财产保全责任险和传统的财产保全担保方式,我们可以发现,在传统的财产保全担保方式下,财产保全申请人和保全责任承担人具有同一性。在诉讼财产保全责任险模式下,财产保全申请人和保全责任承担人则相互分离。
财产保全的传统担保方式包括申请人的个人财产担保、保险公司的保函担保、银行的保函担保和第三方担保公司的保证担保。申请人以其个人财产为财产保全提供担保的情况下,一旦发生保全错误,申请人必然是以其个人财产(现金、房产、土地使用权、车辆等)承担错误保全赔偿责任。在这种情况下,财产保全申请人和保全责任承担人是同一的。银行保函担保实质上与申请人以其个人财产提供担保并无二致,因为银行为财产保全申请人出具保函的前提是申请人在银行有等于或高于保函金额的银行存款或授信额度,因此,在银行保函方式下,即便发生保全错误,银行也是以保全申请人的银行存款来承担担保责任,保全申请人和保全责任承担人也是同一的。而保险公司通常只在其需要承担保险责任的情况下才会为财产保全申请人出具保函担保。例如,在海上货物运输合同货损纠纷案件中,提单持有人在目的港与承运人开舱验货时发现货物受损,那么,提单持有人的保险人在确定其需要对货损承担赔偿责任并需要向承运人追偿的情况下,保险人会为提单持有人发动的诉前海事请求保全行为出具保函,这实质上是为保险人自己提供担保。因为保险人明知其将代位提单持有人向承运人追偿。这种情况下,保全申请人和保全责任承担人在最终意义上也是同一的。在第三方担保公司提供保证担保的情况下,第三方担保公司同意为保全申请人提供担保的前提是保全申请人应当在第三方担保公司向人民法院出具保函之前向第三方担保公司提供充分的反担保。在这种情况下,即便发生保全错误,保全责任的最终承担人也是保全申请人而非第三方担保公司。
在诉讼财产保全责任险模式下,保全申请人在投保时并不需要向保险公司提供等额的财产担保,而仅需按照保险公司确定的费率缴纳保险费即可获得保险公司的保单和保险公司向人民法院出具的保函。中国人寿财产保险股份有限公司关于该险种的内部培训材料就明确强调其作用就是补救当事人没有等额担保的情况。[2]加之各大保险公司将诉讼财产保全责任险定性为我国保险法第65条规定的责任险,这意味着一旦发生保全错误,保险公司将成为最终的责任承担者,而财产保全申请人则因保险公司无法向其追偿,避免了保全错误责任的承担。
基于上述结构分析,不难发现,在诉讼财产保全责任险模式下,出现了财产保全的行为者和责任者相分离的二分结构。这就是使得诉讼当事人有了随意申请财产保全的冲动,利用财产保全提起恶意诉讼阻碍保全被申请人的正常生产经营,甚或与保全被申请人相互串通,通过虚假诉讼进行利益输送。[3]
二、原因分析
在诉讼财产保全责任险模式下之所以会出现恶意诉讼、虚假诉讼问题,除了保险公司将该险种定性为责任险外,还与法院的立案审查或立案登记制度紧密相关。
根据我国民事诉讼法第119条和第124条的规定,起诉条件均为形式性条件而非实质性条件。[4]据此,法院在审查立案时,仅对原告提交的材料进行形式审查而不作实质审查。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第208条关于立案登记制的规定进一步强调了立案审查为形式审查的态度。[5]在司法实践中,当事人为防止对方当事人转移财产,通常申请诉前财产保全而非诉讼财产保全,法院在诉前财产保全案件的审查立案时,重点关注的是申请人所提供担保的可靠性和充分性问题,而对申请人在财产保全申请书中所诉称的纠纷事实仅作形式审查而不作实质审查,所有这些因素交织在一起,就为恶意诉讼、虚假诉讼的发生提供了空间。
三、解决方法及可行性论证
虚假诉讼通常而言就是双方当事人通过虚构纠纷事实和相关证明文件的方式,提起诉讼。虚假诉讼必然伴随着诉讼当事人双方之间的相互串通。如果虚假诉讼的当事人在起诉前申请诉前财产保全并投保诉讼财产保全责任险,那么其可以通过获得败诉判决的方式,实现对诉讼对方当事人的不当利益输送。由于虚假诉讼和当事人间的相互串通相伴而生,那么,财产保全申请人在向保险公司投保诉讼财产保全责任险时必然不会履行我国保险法第16条规定的如实告知义务,这意味着保险公司根据保函向保全被申请人承担赔偿责任后,可以保全申请人在投保时未履行如实告知义务为由向其追偿。[6]基于此,中国人民财产保险股份有限公司设计的诉讼财产保全责任险第7条第4项规定“被保险人和被申请人恶意串通造成的损失、费用和责任,保险人不负责赔偿”。同时,保险公司为防止保全申请人利用该险种进行虚假诉讼,在其保险条款中要求保全申请人在投保该险种时需提供较多的文件,并由其内部法务人员和外部聘用律师进行双重的审核,以避免虚假诉讼的发生。为此,中国人民财产保险股份有限公司设计的保险条款第21条规定“订立保险合同前后,投保人和被保险人应及时提供和补充提供设计保险单载明的民事诉讼案件的诉讼材料,包括但不限于:1、起诉书、立案通知书、答辩状;2、诉讼财产保全申请书(副本);3、相关证据及鉴定文件;4、调解、判决或裁定”。
综上,从现行保险法的规定、诉讼财产保全责任险的条款、保险公司的实际操作来看,如果保险公司审慎操作,应可避免虚假诉讼的发生。
虚假诉讼与恶意诉讼最大的不同在于虚假诉讼是可证明的诉讼行为,属于事实问题,可通过证据证明。而恶意诉讼强调的是起诉人的主观恶意,不仅难以证明,也很难区别于起诉人的莽撞行事或冲动行事。即便起诉人的主观恶意可以证明,由于我国保险法并未将其确定保险人的免责事由,现有的各大保险公司设计的诉讼财产保全责任险也未将其列为约定的免责事由,在此情况下,即便保全申请人提起恶意诉讼,保险公司也不能因此向作为投保人和被保险人的保全申请人追偿。这就意味着诉讼财产保全责任险在客观上放任了保全申请人,鼓励其莽撞行事甚至恶意行事,以损害对方当事人的合法权益。法律作为制度化的理性,不应鼓励冲动行为或恶意行为。因此,如何避免诉讼财产保全责任险项下恶意诉讼的发生,就成为必须进一步思考的问题。本文认为,根据的解决方法是将诉讼财产保全责任险定性为保证保险。
保证保险是我国保险法第95条规定的财产保险之一。[7]保证保险是指被保证人根据权利人的要求,请求保险人担保自己信用的保险。[8]保证保险大致可分为诚实保证保险和确实保证保险两类。诚实保证保险是指义务人因不诚实或疏于职守给权利人造成经济损失时,由保险人给予赔偿的财产保险,包括个人保证保险、团体保证保险、总括保证保险、流动保证保险、职位保证保险等。确实保证保险是指义务人由于不履行其法律或合同义务给权利人造成损失时,保险人承担赔偿责任的财产保险,包括合同保证保险、行政保证保险和司法保证保险等。[9]保证保险随着商业道德危机的频繁发生而发展起来。该险种首先出现于18世纪末19世纪初,最早产生的保证保险是诚实保证保险,由一些个人商行或银行办理。1852年至1853年,英国几家保险公司试图开办合同担保业务,但因资金不足而夭折。1901年,美国马里兰州的诚实存款公司首次在英国提供合同担保,英国几家公司相继开办此项业务,并逐渐推向欧洲市场。由此不难看出,保证保险的出现,是保险业功能由传统的补救功能、储蓄功能向现代资金融通功能的扩展。[10]因此,尽管保险法将其规定为财产保险的一种,但法院对此持有不同观点。司法实践中法院多认为保证保险是担保的一种。意大利最高法院于1985年1月26日在第285号判决中指出:“至于与保险企业缔结的保证保险,实质上具有担保性质,其目的不是转移被保险人的风险,而是担保主合同的债的履行利益,所以它是担保合同而不是保险”。1986年4月7日的米兰法院判决也坚持上述立场并指出“保证保险不是保险,而是一个担保的非典型合同”。[11]我国台湾学者袁宗尉认为保证保险不是保险。[12]在我国大陆地区,尽管保监会认为保证保险是财产保险,但最高人民法院(1999)经监字第266号复函认为保证保险虽是保险人开办的险种之一,但其实质是保险人对债权的一种担保行为。[13]
在诉讼财产保全责任险项下,该险种建立了两种不同的法律关系,即作为投保人和被保险人的保全申请人和保险人基于该险种成立的保险合同关系,以及作为第三者的保全被申请人和保险人基于保险人向人民法院出具的保函所成立的连带保证担保法律关系。在目前的司法实践中,不论是人民法院还是保险公司,通常都认为诉讼财产保全责任险项下的保险人相对于保全被申请人而言,就是保全申请人的连带保证人,其作用就在于如果发生保全错误,保险人就应当承担连带保证责任,向保全被申请人赔偿因保全错误而遭受的损失。这也意味着保险人不能依据诉讼财产保全责任险的免责条款对抗保全被申请人的赔偿请求。正因为此,中国人民财产保险股份有限公司设计的保险条款第5条第3款规定“因财产保全侵权责任纠纷,财产保全被申请人向申请人提起诉讼,由法院确定的申请人的侵权赔偿责任,保险人应不可抗辩向被申请人承担保险责任”。有鉴于此,本文认为,将诉讼财产保全责任险定性为保证保险,按照保证保险项下保险人的权利义务来设计诉讼财产保全责任险的条款,不仅使得保险人在该险种所涉及的两种法律关系中保持权利义务的对等,更为关键的是,保险人可因此而获得追偿权,在其向保全被申请人承担错误保全赔偿责任后,可向作为被保险人的保全申请人进行追偿,这不仅减轻了保险人行使追偿权时的举证责任,无需举证证明保全申请人在投保时的主观恶意,也迫使保全申请人谨慎行事,考虑采取财产保全措施的必要性,避免因保全错误而承担赔偿责任。
保证保险,准确的说,确实保证保险在结构上可以容纳诉讼财产保全责任险。确实保证保险是保险人承保作为投保人的义务人不履行其义务而应对作为被保险人的权利人所应承担的赔偿责任的一种财产保险。而在诉讼财产保全责任险项下,保全申请人应保全被申请人可能享有的赔偿请求权而向保险人投保诉讼财产保全责任险。保险人则承担的是保证作为投保人的保全申请人向法院申请的财产保全并无错误,如果发生保全错误,则保险人向保全被申请人承担保险责任。在保证保险项下,财产保全申请人作为投保人就作为被保险人的保全被申请人可能享有的赔偿请求权向保险人投保。从上述关于诉讼财产保全责任险和确实保证保险的保险结构分析中可以看出,确实保证保险可以容纳诉讼财产保全责任险。
从世界范围来看,诉讼保险制度盛行于以美国为代表的西方国家,但美国等实行诉讼保险制度的西方国家均认为该险种属于保证保险而非责任险。[14]之所以作这样的制度安排,也是为了保证诉讼行为人和诉讼责任人的一致。
综上,将诉讼财产保全责任险定性为保证保险,不仅可以实现该险种在设计之初的功能设想,也有助于从制度上促使保全申请人审慎行事,防止恶意诉讼、虚假诉讼,避免该险种沦为谋取非法利益的诉讼工具。
摘要:保险公司将诉讼财产保全责任险定性为责任险,导致保全申请人和保全责任人相分离。这种二分结构为恶意诉讼、虚假诉讼提供了结构上的操作空间。本文认为应当将诉讼财产保全责任险定性为保证保险,赋予保险人以追偿权,从制度上确保保全申请人和保全责任人的一致,防止诉讼财产保全责任险成为当事人追求不当利益的诉讼工具。
申请人:
被申请人:
上列申请人与被申请人间,因纠纷,于年月日向你院起诉在案(或申请人即将提起诉讼),被申请人有损毁
(或隐匿)诉讼争执标的物的可能(或者是其他什么原因),为此,申请给予实施财产保全。申请的事实根据和理由如下:
事实和理由:
请求目的:
此致
人民法院
申请人:
年月日
附:
1、书证件
2、物证件
3、证人住
【填写说明】
一、首部
即标题,写明文书名称“财产保全申请书”。
二、正文
1.首先写明申请财产保全的申请人以及被申请人的基本情况。填写申请人和被申请人基本情况时应该注意以下问题:
(1)申请人或被申请人是自然人的,写明其姓名、性别、年龄、民族、职业或工作单位和职务、住所。住所与经常居住地不一致的,写经常居住地;申请人和被申请人是法人的,写明法人名称和住所,并令另起一行写明法定代表人及其姓名和职务;申请人或被申请人是不具备法人条件的组织或起字号的个人合伙的,写明其名称或字号和住所,并另起一行写明负责人及其姓名和职务;申请人或被申请人是个体工商户的,写明业主的姓名、性别、年龄、民族、住所;其有字号的,在其姓名之后用括号注明“系„„(字号)业主”。
(2)有法定代理人或指定代理人的,应列项写明姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,并在姓名后扩注其与当事人的关系。
(3)有委托代理人的,应列项写明姓名、性别、职业或工作单位和职务、住所,如果委托人系律师,是写明其姓名、工作单位和职务。
2.写明纠纷性质及起诉时间。申请诉讼财产保全的,表述为“上列申请人与被申请人间,因纠纷,于年月日向你院起诉在案。”若未起诉的,即申请诉前财产保全的,可写“上列申请人与被申请人间,因纠纷,申请人即将提起诉讼。”
3.写明财产保全的原因,表述为:“被申请人有损毁(或隐匿、挥霍)诉讼争执标的物的可能(或者是其他什么原因),为此申请给予实施财产保全。申请的事实根据和理由如下:”
4.事实和理由。这是本文的重点部分。应当首先写明申请人与被申请人因何发生纠纷,需要采取保全标的物的名称、数量;其次写明申请保全的原因,如申请人有损毁诉争标的物的可能等。着重写明必须实施财产保全的事实。及被申请人有何种分散、转移争执标的物的行为。最后写明被申请人对争执的标的物是正在准备出卖、损毁、转移,还是隐匿,亦或是对其现有的资产故意大肆挥霍浪费。
对所提出的上述事实,举出确实可靠的证据,证明它是客观实际存在的,而不是主观臆测的。
论证理由,主要是阐明如果不实施财产保全,人民法院今后的判决势必不能执行或难以执行。如果被申请人的挥霍浪费行为,只影响其财产很小一部分,不足以影响人民法院今后判决的执行,则不必申请实施财产保全。
5.请求目的根据前述事实和理由,写明具体
一、明确的请求和目的。及请求人民法院对被申请人的何项财产实施财产保全,以及采取何种方法(如查封、扣押、冻结等)实施财产保全,同时表示自己是否提供担保以及提供何种担保。
三、尾部
1.写明致送机关名称,分二行写“此致”、“人民法院”。
2.申请人签名或盖章。
3.注明具状的日期。
4.附项。依次写明以下事项:
(1)物证的名称及件数。
(2)书证的名称及件数。
诉讼财产保全申请书
(双方当事人都是公民的财产保全申请书格式)
申请人:
姓名:________________________性别:__________________________
年龄:________________________民族:__________________________
籍贯:________________________职业或单位:____________________
住所:________________________________________________________
被申请人:姓名、性别、年龄、民族、籍贯、职业或单位、住所
请求事项:____________________________________________________
事实与理由:__________________________________________________
______________________________________________________________
__________________________________________________
此致
______________人民法院
申请人:(签名或盖章)
年 月 日
一、当前刑事附带民事诉讼案件财产保全的现状
(一) 公安、检察机关只能调解, 无权对犯罪分子的财产实行财产保全
刑事附带民事诉讼案件, 法律规定只有法院有权采取财产保全措施。但对杀人、伤害、交通肇事等可能提起刑事附带民事诉讼的案件, 公安机关检察机关只能分别在侦查、审查起诉环节为双方当事人进行调解。但在司法实践中, 双方当事人就赔偿金额能真正达成协议的少而又少。而如果嫌疑人在逃, 侦察机关立案后只能暂时将案子搁起, 等到案子有突破性进展时, 对被害人的赔偿可能已失去赔偿价值。
(二) 人民法院可以采取的财产保全措施往往严重滞后
人民法院在审理刑事案件过程中, 不能主动就被告人的犯罪行为所造成的物质损失判决被告人承担民事赔偿, 更不能在没有当事人的申请并提供担保下主动适用财产保全措施。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第八十九条规定:附带民事诉讼应在刑事案件立案以后第一审判决宣告以前提起。由此可知, 由于法院遵循“不告不理”以及“先刑后民”原则很可能使一部分被害人由于得不到及时赔偿而丧失最佳治疗和恢复生产时机, 同时也为犯罪分子转移或变卖财产提供了时间空隙。
(三) 司法实践中的财产保全期限使法院的财产保全措施无实际意义
我国刑事诉讼法第七十七条第三款规定:人民法院在必要的时候, 可以查封或者扣押被告人的财产。但同时, 我国民事诉讼法第九十三条第三款又规定:申请人在人民法院采取保全措施后十五日内不起诉的, 人民法院应当解除财产保全。这一规定与刑事附带民事一并审理的原则以及我国司法实践中诉讼期限严重冲突。因为在被害人申请财产保全后, 如果刑事部分还在侦查环节侦查, 那么案件要在15日内由检察机关提起诉讼, 这显然不能。由此, 就算被害人申请了财产保全, 法院也会在15日后解除。那么, 法院已经采取的财产保全就无任何实际意义。
二、刑事附带民事诉讼案件财产保全的有效途径
为有效维护被害人的合法权益, 避免由于犯罪分子转移或变卖财产、以及由于诉讼制度自身的不完善造成对被害人的更大损害, 笔者建议:
(一) 对在侦查、审查起诉环节被害人提出的刑事附带民事赔偿请求, 公安、检察机关向人民法院申请批准后可对嫌疑人的财产可采取保全措施
对杀人、伤害、交通肇事、破坏生产经营等可能提起刑事附带民事诉讼的案件, 除适用调解外, 或在调解无法达成协议的情况下, 对被害人提出的刑事附带民事财产保全请求, 公安、检察机关可向人民法院提出申请, 由法院审查后, 批准公安机关、检察机关分别可在侦查、审查起诉环节对嫌疑人的可执行财产采取扣押、查封等强制措施, 尽可能早地使被害人得到赔偿。这样, 在严厉打击犯罪的同时, 既有利于及时使被害人的合法权益得到保护, 也有利于维护社会稳定, 避免被害人因为得不到赔偿而引发新一轮报复性犯罪。
(二) 人民法院就刑事附带民事部分可先行受理, 审查后与刑事部分一并审判, 以有效避免犯罪分子转移财产或规避财产执行
对于有刑事附带民事诉讼的赔偿请求, 除了在侦查、审查起诉阶段适用调解或采取一定的强制措施之外, 被害人向人民法院提起的, 人民法院应当受理。经审查后, 对符合刑事附带民事起诉条件的, 基于被害人已提供担保的赔偿请求, 人民法院应对犯罪嫌疑人的可执行财产采取财产保全。这样, 就有可能缩短犯罪嫌疑人转移或变卖财产的时间空隙, 为被害人获得赔偿提供了法律保障。然后遵照刑事诉讼法第七十八规定的要求, 附带民事诉讼与刑事案件一并审判。
(三) 申请人申请的财产保全应不受民事诉讼法的期限限制
申请人: 有限公司,地址: 法定代表人:
被申请人: 有限公司,住址: 法定代表人: 请求事项:
请求法院解除对申请人在 银行 支行开设的银行账户(账号:)的冻结,申请人愿以该银行账户现有的 万元现金作为担保。事实与理由:
申请人与被申请人 纠纷一案中,被申请人向贵院提出财产保全申请,贵院于 年 月 日裁定冻结了申请人在 银行 支行开设的银行账户(账号:)的存款,保全价值 万元。之后案件经过一审、二审,年 月 日 院又将此案发回贵院重审,年 月 日本案开庭审理后,贵院于 年 月 日裁定中止审理。
因本案未审结,申请人的基本银行账户被持续冻结至今,申请人无法按要求从基本账户缴纳投标保证金,不能参与招投标,也无法缴纳社保及税费,申请人目前已濒临倒闭,故申请人依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零四条以及四川省高级人民法院近日出台的《关于开展民事诉讼财产保全工作的意见》第十八条之规定,特申请贵院解除对申请人财产的查封,申请人在贵院办理银行账户解冻后,随即将该账户现有的 万元现金取出以存单形式向贵院提供担保。
此致 人民法院
有限公司
申请人:
地址:
法定代表人:
电话:0
被申请人:有限公司
地址:
法定代表人姓名:电话:
请求事项:请求依法保全、冻结被申请人价值元的财产。
事实与理由
2012年,申请人与被申请人签署了编号为XS-12034-2012的年度销售合同,根据该合同,原告向被告出售文具。截至2013年1月,被申请人拖欠申请人货款117269.76元,申请人多次向被申请人催要,被申请人仍不履行给付义务。现申请人已向法院提起诉讼。为了防止被申请人转移财产致使有效的法律判决得不到执行,申请法院冻结被申请人的银行的账户,冻结金额为人民币120000元整,并愿意提供担保。
此致
人民法院
申请人:
附被申请有限公司银行账户相关信息:
住所地:
法定代表人:
联系电话:
被申请人:
注册地址:
法定代表人:
申请事项:
申请对被申请人的相关财产进行保全,包括冻结其银行账户中与争议金额等值的资产,或冻结被申请人其它等值财产。
事实和理由:
申请人与被申请人因货款纠纷,申请人已向贵院提起诉讼,贵院已依法受理。申请人已向贵院申请对被申请人财产进行保全,贵院于出具了 号民事裁定书,并于 年 月 日对被申请财产进行了保全,保全期限截止 年 月 日。鉴于保全期限即将届满,申请人特向贵院提出申请,恳请贵院继续对被申请财产进行保全。
望贵院予以核准。
申请人:
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