民事起诉书案例(精选10篇)
被告:何XX
被告:中国大地财产保险股份有限公司泰兴支公司
诉讼请求:
1.判决被告二在其交强险责任限额内赔偿原告损失合计12.2万元;
2.判决被告二在其商业三者险责任限额内赔偿原告损失合计10万元;
3.判决被告承担本案的全部诉讼费用。
事实和理由:
5月19日16时14分左右,被告何XX驾驶车主为严XX所有的苏MJZ797号普通货车在新334省道104K+370M如皋市搬经镇群岸村20组路段行驶时,将骑电动自行车的原告亲属黄XX碰到,致使黄XX受伤,电动自行车也造成了损坏。事故发生后,黄XX被送至如皋市人民医院接受住院治疗,后于5月26日经抢救无效死亡。期间发生医疗费用58231.44元。
207月2日,如皋市公安局交通巡逻警察大队做出了皋公交认字第00433号道路交通事故认定书一份,该认定书认定:被告何XX负该事故的全部责任,黄XX无事故责任。同时查明了肇事车辆于年4月10日向被告中国大地财产保险股份有限公司泰兴支公司投保了交强险和商业险各一份,且此次事故发生在保险责任期间内。
综上,原告认为,作为直接侵权行为人的被告何XX应对事故损失承担全部赔偿责任。因原告与被告何XX也于2013年7月4日达成了人民调解协议,由被告被告何XX在交强险和商业险的保险责任限额外赔偿原告43万元,并由原告直接向肇事车辆投保的保险公司理赔交强险和商业险的保险赔偿款。所以,被告中国大地财产保险股份有限公司泰兴支公司作为事故车辆的保险人,应在交强险和商业险的保险责任限额内对原告的损失承担赔偿责任。为了维护原告的合法权益,特依法向贵院提起民事诉讼,请求法院支持原告的前述诉讼请求。
此致
如皋市人民法院
一、民事起诉制度的基本理论
(一) 民事起诉权
民事诉讼中的起诉, 是指公民、法人或者其他组织, 认为自己所享有的或者依法由自己管理、支配的民事权益受到他人侵害, 或者与他人发生争议时, 以自己的名义向人民法院提起诉讼, 请求人民法院依法审判, 以解决权利义务关系争议的诉讼行为。[1]因此, 所谓的民事起诉权, 是指公民、法人或者其他组织, 认为自己所享有的或者依法由自己管理、支配的民事权益受到他人侵害, 或者与他人发生争议时, 享有的作为原告向法院提起诉讼要求法院进行裁判以解决权利义务关系争议的权利。
民事起诉权是当事人的一种重要诉讼权利。民事起诉权作为权利, 其所对应的义务主体是国家。有学者认为, 引审判权于公民的纠纷解决中, 使得司法救济可以靠近和关照公民权利。[2]现代法治国家设立的目的之一便是充分保护公民的自由和权利, 因此, 当公民的权利受到侵害或者发生争议时, 代表国家行使审判权的法院就应当履行这一义务, 从而提供救济。民事起诉权表现为通过当事人向法院提起诉讼, 法院接受该诉讼而实现。“不告不理”是法院居中行使审判权的基本准则, 如果没有当事人向法院提起诉讼, 这种正当的公力救济程序就不会启动, 当事人间发生的权利侵害或者争议就无法进入公力救济的范畴。因此, 民事起诉权行使的结果便是民事诉讼程序得以启动。
(二) 诉的利益
诉的利益, 是指当民事权益受到侵害或者与他人发生民事争议时, 需要运用民事诉讼予以救济的必要性。[3]在一个具体的诉讼程序中, 诉的利益首先是原告认为自己存在着利益, 再由原告之外的人对原告是否真正存在诉的利益进行判断。
(三) 程序当事人
“诉讼当事人可以不是利害关系当事人或合格当事人, 在诉讼过程中, 不合格的当事人可能要败诉, 甚至可能从庭审记录中取消, 但取消前, 他是诉讼当事人, 甚至是有程序上的地位。”[4]学者认为, 民事诉讼当事人应当是以自己名义起诉和应诉, 要求法院保护其民事权利或法律关系的人及其相对方, 并不以民事权利或法律关系的主体为限。也就是说, 判断某人是否属于诉讼当事人只看实际诉讼的当事人是谁, 而无须从实体上考察他与诉讼标的的关系。
程序当事人的确立, 将极大地放开民事原告的范围, 扩大了民事主体权利保障的空间, 为民事权益的救济提供了最大可能。同时, 它提升了当事人作为程序主体发动诉讼的自主性, 对保障起诉权的行使有重要作用, 诉讼将由当事人的起诉而不由法官实质审查后给予的恩赐开始。
(四) 民事起诉制度的功能
通俗地说, 民事诉讼的一项重要功能即调和矛盾、解决纠纷、保障权利从而维护社会秩序, 因此启动民事诉讼程序的民事起诉制度的作用之重要性就不言而喻。民事起诉制度主要有以下两项功能。
1.启动诉讼程序救济民事权益
民事诉讼实行不告不理, 即民事诉讼不会主动介入民事纠纷的解决中, 其需要当事人的起诉行为方可启动, 因此, 唯有起诉制度才能容纳当事人的起诉行为以期启动诉讼程序, 使公力救济从潜在变为现实, 起诉制度也就成了维护民事权利的起点。
2.引导民事纠纷进入审判权的作用范围
纠纷的解决有利于国家和社会正常的、良好的生产生活秩序的形成, 因此, 民事审判权对作用于民事纠纷有着自然的合理性与积极性, 审判权要作用于民事纠纷必须要有当事人的起诉才能使得审判权的功能得以发挥。民事起诉制度是联系审判权与民事纠纷的桥梁。
二、目前我国民事起诉制度存在的问题
我国当前的民事起诉制度, 存在着不利于保障民众起诉权行使的问题, 导致该问题产生的原因是支撑其制度设计和实践操作背后的一些理念出现偏差。
(一) 理念层面, 司法最终裁决理念缺失
民事诉讼过程是诉权和审判权相互作用的过程, 两者共同构筑民事诉讼法律关系。但在我国, 司法制度被国家当作治理社会的工具, 而对两者应有的关系没有给予足够的重视, 致使审判权与诉权的运作机制发生错位和扭曲, 表现在起诉阶段就强调审判权的主导地位, 在立案审查时不注重保障当事人的程序主体地位, 当事人无法参与其中, 无法把握程序的进程和结果, 只能等待, 当事人去询问时经常得到的回复便是“庭长还没决定是否立案”。审查程序行政化色彩较深, 基本处于暗箱操作状态。这种审查方式实质是司法中的行政专制。这明显背离了当今世界各国民事诉讼制度更趋民主化、科学化以及更加重视对当事人人权保障的发展潮流。
司法最终裁决是指法院的审判是解决民事纠纷的最终手段。英美法等国家在对民事纠纷的解决上, 奉行该理念, 法律规定了法官不得以法无明文规定而拒绝受理案件原则。但在我国并没有完全贯彻该理念, 这突出地表现在处理民事纠纷时习惯以行政手段替代司法手段, 法律没有自己独立的价值, 在确定民事诉讼主管范围时, 国家本位是基本指导思想。[5]
法院的任务是严格适用法律, 为民众提供其所需要的解决纠纷、保护权利的服务。当法院忽视其向当事人提供合乎需求的服务而从法院自身利益出发来决定法院受案的范围与对象, 则是一种法院本位的体现。比如受理案件, 即使纠纷符合可诉标准, 但仍然有被法院拒绝受理的风险。笔者就在实践中遇到过此问题, 某地一家企业经营不善, 濒临倒闭, 此时很多债权人在与该企业沟通未果的情况下选择了民事诉讼。因该企业在当地有一定影响力, 在政法委出面协调后, 法院直接就不予受理债权人的起诉。类似情况之下, 法院在政府要求下, 为了考虑所谓的“社会效果”“维稳”等因素, 法院往往关注的是自身利益, 对矛盾退避三舍。这也正是司法最终裁决理念缺失的一种体现, 法院殊不知需要“维稳”正是因为大量的纠纷不能在法院解决, 从而积聚爆发才导致了不稳定。
(二) 立法层面
从民诉法第119条的规定以及第121条、124条和最高人民法院《关于人民法院立案工作的暂行规定》、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》等司法解释的规定可以归纳出当前我国民事起诉制度存在的不足。
1.民事可诉范围狭窄, 这些规定排斥了没有上升为法定权利的那些“形成中的权利”受到侵害而请求司法救济的可能性, 同时, 某些宪法权利被侵害后得不到有效的司法救济。
2.起诉阶段对原告的资格要求过高。从这些规定可以看出, 现行民事诉讼法仍要求当事人必须与案件有直接利害关系, 要求诉讼主体必须与民事实体权利主体同一, 唯一的例外即民诉法第55条的规定, 但在该例外规定中, 民诉法并没有明确法律规定的机关和有关组织是谁, 实际的操作有相当大的难度。同时, 在起诉受理时就必须对起诉是否与案件有实体上直接利害关系进行审查, 这违背了民事诉讼的程序规则, 在尚未开始诉讼程序的审查阶段就衡量实体权利义务的归属, 存在先定后审的问题。
3.起诉阶段要求提供证据不当。我国民事诉讼有审前准备程序、证据交换程序, 原告对支持其诉讼请求的证据或证据材料的提交就应当在这些程序中进行, 而不应在起诉阶段进行。况且, 有的证据需要法院依职权调取, 此时要求起诉人提供证据材料无异于让其直接放弃寻求司法救济。
4.法院主管问题的实质是法院审判权行使的范围, 某一争议是否属于法院可裁判的对象, 这涉及到该争议关系的性质, 这无疑是实体问题。
(三) 实践操作层面的人为因素
我国的民事诉讼立法本就尚未完善, 人为的有法不依更加剧了立案难。最高人民法院曾在全国法院立案工作会议上强调在立案工作中要严把立案关, 还专门针对某些案件和敏感案件的起诉, 明确了四点要求。[6]因为有最高法院的这些要求, 导致实践中各级法院对是否受理案件有了过多的自由裁量权, 为避免法院自己受理后在审理过程中的骑虎难下或者棘手的案件等、再或者是领导打过招呼的案件等, 各级法院都拿这些要求出来作挡箭牌。
还有的就是法官以言代法、权大于法等现象。笔者曾代理了一起主体为个体工商户的案件, 根据民诉意见的相关规定, 应以营业执照上登记的业主为当事人, 有字号的, 注明字号。在立案时, 立案法官说这样不行, 要以字号作诉讼主体, 笔者据理力争并找出了具体规定, 然后该立案法官说要请示庭长, 让笔者回去等消息。后来, 其来了电话通知, 说其庭长说了, 要以字号作诉讼主体, 如果你不改了就不能立案。这并非仅发生在笔者身上的个案, 这是一种现象, 这些人为的因素亦导致了立案难。
三、完善我国民事起诉制度
笔者认为, 要完善我国的民事起诉制度, 首先应当改变当前的立案审查程序, 将实质审查真正变成形式审查。当前的立案审查造成立审不分, 导致重复审查, 不利于提高法院的工作效率, 同时缺乏充分的程序保障措施, 压制了起诉人的起诉权, 而且与民事诉讼其他基本理论也存在着矛盾, 如民事诉讼的处分原则和辩论原则。
其次, 扩大民事受案范围, 使当事人可以得到有效的司法救济。现代社会的发展, 社会关系日益复杂, 新型法律关系不断出现, 导致当事人纠纷的复杂化和法院审判压力的增大。对某些新型案件, 法院出于各种考虑, 往往做出不予受理的裁定。法院的拒绝受理, 使当事人权利无法实现, 长此以往, 司法公信力将受到极大的威胁。
再次, 应降低民事起诉条件, 同时建立滥用诉权的规制体系, 保障诉权的正确行使。应将当事人适格、法院主管等内容从起诉条件中划分出去, 新的起诉条件应只是一些形式化的设置, 即只要能使其诉特定化, 便于被告应诉答辩即可, 比如只需提供当事人的基本情况以及有具体的诉讼请求和事实由即可。同时, 建立滥用诉权的规制体系, 对于当事人滥用诉权的行为, 可以对恶意诉讼人进行一定的处罚。
最后, 应降低诉讼费用, 减少当事人的诉讼成本。应对具体收费规则重新规定, 由全国人大常委会制定统一适格的相关诉讼费法律规定, 扩大诉讼费用范围, 将法院费用、律师费用等全部纳入诉讼费用范畴, 并根据败诉者承担一切诉讼费用的原则重构诉讼费用承担方式, 鼓励权利受侵害者积极行使诉权, 惩罚权利侵害人。对撤诉、调解结案应免收案件受理费, 以体现国家对当事人处分原则的尊重等。
四、结语
我国民事诉讼制度改革想要有所突破, 必须先从起诉制度开始。起诉和受理, 是当事人的诉权和法院审判权交锋的第一回合, 如果不处理好这两者间的辩证关系, 不仅会使个体的权益游离于司法程序之外, 更会挫伤整个社会对程序正义和法律至上的信仰, 届时, 整个社会将无秩序和稳定可言。因此, 在对民事诉讼制度进行整体改革之前, 对民事起诉制度先进行必要的完善已迫在眉睫。
摘要:2012年8月31日, 第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议作出第二次修正民事诉讼法的决定, 修正后的《民事诉讼法》将于2013年1月1日起施行。此次修正有不少的亮点, 但是, 在理论界一直呼声很高的解决我国“起诉难”的问题上, 除了相关条文顺序的变化外, 在实质层面没有作出更改。在现代法治国家, 司法为最终裁决, 民众为解决纠纷, 会通过正当的方式去寻求解决, 但当很多纠纷起诉到法院后, 却因现行民事起诉制度的问题被阻挡在司法大门之外。如果民众连法院的门都进不了, 连诉讼程序都无法启动, 谈何司法对权利进行保护?那么民众只能通过其他手段进行私力救济, 如此一来, 社会秩序必定混乱, 这与我们和谐社会建设的目标背离。因此, 为解决“起诉难”问题, 重构我国的民事起诉制度已成为一项紧迫任务。
关键词:民事起诉权,程序当事人,司法最终裁决
参考文献
[1]宋朝武.民事诉讼法学[M].2版.北京:中国政法大学出版社, 2011, 3:314.
[2]左卫民.诉讼权研究[M].1版.北京:法律出版社, 2003, 8:7.
[3]江伟.民事诉权研究[M].1版.北京:法律出版社, 2002, 5:216.
[4]肖建华.民事诉讼当事人研究[M].1版.北京:中国政法大学出版社, 2002, 1:28.
[5]江伟, 廖永安.我国民事诉讼主管概念检讨与理念批判[J].中国法学, 2004 (4) .
在什么时候起诉:既要准备充分又要不失时效
发生民事纠纷后,当事人如果起诉维权必须把握两点:一是准备充分再起诉,二是不能失去起诉时效。
起诉前的准备,最重要的一项是调查取证。因为,如果先起诉、后收集证据,对方很可能设置种种障碍,加大调查取证的难度,并可能导致一些关键性的证据无法获得。打官司从某种角度来讲就是打证据,诉前调查取证就更显得重要。此外,为防止对方转移财产,有的案件还应当在诉前申请财产保全,以确保合法权益能够兑现。
向人民法院请求保护民事权利,应当在诉讼时效内提出。诉讼时效一般情况下是2年,法律另有规定的情况下,也可能是1年、3年或者4年,当事人应当增强时效意识,在诉讼时效内起诉维权。一旦失去时效,就丧失了胜诉权,再打官司也只能自吞败诉苦果。
向哪个法院起诉:以方便自己、有利于自己为原则
起诉必须向有管辖权的法院提出。不过,对于大多数纠纷来说,有管辖权的法院并非仅有一家。如根据《民事诉讼法》第29条的规定,因侵权行为提起的诉讼,侵权行为地和被告住所地人民法院都有权管辖。
在管辖竞合的情况下,当事人有权选择受诉法院。如何选择,应当考虑以下几个因素:一是诉讼成本,哪个法院方便就选哪个法院;二是远离地方保护主义,避开对方住地或者经常居住地法院;三是利用地方差异,选择有利于自己的法院。当前,不同地区的法院处理同类纠纷,特别是人身损害赔偿纠纷时,在处理结果上往往存在差异,有时候地方差异还很大。我国人身损害赔偿制度实行地域差别原则。也就是说,同样的人身损害,如果受诉法院所在地不同,则最终的赔偿责任很可能相距甚远。
以谁为被告起诉:切记择富弃贫,莫漏连带主体
确定被告,是起诉时无法回避的问题。但对于一起纠纷,确定谁是被告,有时候十分复杂。因此,对于复杂的纠纷,当事人如果拿不准,可以聘请代理人,看看可以将哪些人推上法庭的被告席。在选择被告时,切莫遗漏具备履行能力的义务主体,也不要放弃对连带责任主体的追究,如此,方能增大合法权益兑现的概率。
以什么案由起诉:如果请求权竞合,哪个有利选哪个
请求权竞合,是指某一具体事实的发生而导致数个法律规范要件成立时,依据不同的法律规范,产生了数个实体权利,相应地产生了数个不同的请求权。
原告:王**,女,42岁,汉族,现住**市新城区毫沁营镇**村。
被告:王**红,男,41岁,汉族,现在**第四监狱服刑。
诉讼请求:
1、请求依法判令原告与被告解除事实婚姻关系。
2、请求依法判令婚生女儿由原告扶养,被告支付扶养费用。
三、请求依法判令原告的耕种地归原告支配权利。
诉讼请求:
原告与被告经人介绍认识,并且双方于1993年12月12日在呼市代州营村举行结婚典礼,并进行婚姻登记。由于婚前缺乏了解,所以在婚后共同生活过程中,原告发现与被告的性格差异较大,故双方经常因为琐碎的事情发生争执,双方的夫妻感情一般。双方有一婚生女儿王凯欣,出生1995年10月26日。孩子出生后,双方夫妻矛盾与日增加,但是原告认为既然双方已经有了孩子,就应该给孩子创造良好及完整的成长环境,就应该尽量与被告维系夫妻感情。但是被告却根本完全不能体谅原告的良苦用心,在最近几年开始贩毒,被告曾于2006年8月左右因为贩毒被羁押看守所近半年,出来后原告仍然一心一意希望与被告维系求夫妻感情。但是被告却不思悔改,最终于2009年七月十五再一次因贩毒被依法逮捕,2010年四月被关押于**第四监狱服刑。
至此,原告认为与被告的夫妻感情已经彻底破裂。故根据《婚姻法》的相关规定,起诉至贵院,望贵院支持原告的诉讼请求。
此致
**市新城区人民法院
具状人:
二〇一*年三月七日
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原 告:**,女,**年**月**日生,汉族,待业,家庭住址是**.被 告:**,男,**年**月**日生,汉族,待业,家庭住址是**.家庭联系电话:**
诉讼请求:
1、解除原告与被告之间的婚姻关系;
2、儿子由原告抚养,女儿由被告抚养,各自承担抚养费;
3、共同财产依法分割。
事实与理由:
原告与被告于2005年结婚(因为原告当时未满20周岁,于 2009年3月11日补办结婚证)。育有一子一女,儿子**,今年4岁,女儿**,今年3岁。被告无业、基本无收入,无法承担应负的家庭义务,对原告长期实施家庭暴力,并有赌博、吸毒等恶习。
1、夫妻感情破裂,被告经常性对原告进行虐待,时常为了向原告要钱而实施家庭暴力,原告每次打工返乡都会被被告打。2009年9月的一次家庭暴力被告甚至于意图拿刀伤害原告。
2、被告长期吸食毒品(海洛因),为筹措毒资,被告经常盗取家庭财产变卖,并吸食一空,原告多次因规劝被告不要吸毒而被打,2006年原告因阻止被告吸毒,险些被被告驾驶摩托车撞伤。被告长期吸毒,屡教不改,2008年11月被**派出所抓获,被强制戒毒6个月,2010年3月又因吸毒被**逮捕,现被判刑2年,无法履行对家庭的责任。
3、被告长期不承担家庭责任,2009年儿子生病,被告不仅不支付医药费更向原告伸手要钱,并因原告无钱可给而对原告实施暴力。
4、小孩经常受到被告不良行为的消极影响,对小孩的身心发育极为不利。
基于上述原因,为保证我的生命安全,以使我和小孩能正常生活,确保小孩能接收正常的教育,我恳请法院解除我与被告之间的婚姻关系。
递交诉状法院:**
原告:**
起诉的日期:**年**月**日
1、被告吸毒证明事件:
被告曾因吸毒于**年被**抓获,并强制戒毒6个月。
被告因吸毒**年被**逮捕,判刑2年。
2、实施家庭暴力证明人:
证明人
1、姓名:** 与原告关系:**
证明人
2、姓名:** 与原告关系:**
证明人
被告:A,男,1983年7月12日出生,住*****
诉讼请求:1、判令被告向原告返还500万元。
2、判令被告承担本案的诉讼费。
事实与理由:
被告因做生意缺钱,向原告借款500万元。后原告通过银行划款的方式将500万元划入被告帐户,同时被告向原告出具借条一张,答应于12月31日前归还借款。后原告向被告多次索要借款,但被告以多种理由搪塞。现原告为了维护自己的合法权益,故向人民法院提起诉讼,请法院依法保护原告的合法权益。
此致
**市人民法院
原告:B
原 告:济南福瑞海派物业管理咨询有限公司 所住地:济南槐荫区匡山小区4号楼2-403室 法定代表人:石莲凤 联系电话: *** 委托代理人:高建 男 济南福瑞海派物业管理咨询有限公司 职工 联系电话: *** 被告: 性别:
住址 :济南市市中区卧龙路37-1号戎秀苑小区 号楼 单元
室
联系电话:
诉 讼 请 求
一、判令被告支付原告物业管理服务费人民币 元;
二、判令被告承担本案诉讼费。
事 实 和 理 由
2013年 7 月原告与戎秀苑小区业主委员会双方签订了《济南戎秀苑小区物业管理服务委托合同》。合同约定,原告提供物业服务的受益人为该物业的全体业主和使用人,受益人按房屋建筑面积向原告支付物业管理服务费用。
被告系市中区卧龙路37-1号戎秀苑小区 号楼 单元 室第 1 页 的业主,房屋建筑面积平方米,按合同约定应当向原告缴纳从 年 月 日至 年 月 日的物业管理服务费用人民币 元,但被告一直拒绝缴费。
合同履行至今,原告按合同约定,依约履行了义务,为被告所在的小区提供了物业管理服务,但被告却拒不履行自己的缴费义务,违犯《济南市住宅物业服务收费管理实施办法》第三十条的规定,原告多次催缴,未有效果。现特向人民法院提起诉讼,请求贵院依法律、法规作出判决,维护原告企业的合法权益。
此 致
济南市市中区人民法院
具状人:济南福瑞海派物业管理咨询有限公司
2015年4月 日
被告:__________________________
案由:_____________________________________________________________________________________
诉讼请求:_____________________________________________________________________________________
事实与理由:___________________________________________________________________________________
证据和证据来源,证人姓名和住址:_______________________________________________________________
此致
_________人民法院
起诉人:__________
____年____月____日
附:本诉状副本______ 份
注:本诉状格式亦可适用于公民提起经济诉讼
附:
起诉状是原告为维护自己的合法权益,对分割自己的侵权或者争议的其他当事人,依法向人民法院提出诉讼请求的法律文书。
书写起诉状告要求诉讼请求明确、证据充分,需要注意以下问题:
第一, 起诉要符合规定的条件。
第二, 主体要合法。
第三, 应当写明诉讼请求和所根据的事实与理由。
第四, 必须写明证据和证据来源、证人姓名和住所。
第五, 当事人在书写起诉状时,应客观、全面,不能感情用事,在书写起诉状时不能用谩骂和人身攻击及其他污秽语言,以免矛盾激化。
第六, 书写起诉状时,当事人是公民个人的,要写明其姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所;当事人是法人的,应写明法人全称,住所及其法定代表人姓名、职务,其他组织,应写明全称、住所,主要负责人姓名、职务。在起诉状的最后,要签署起诉人的姓名或者名称及起诉日期。
相关知识
在制作民事起诉状时应当注意以下问题:
(1)当事人的基本情况。当事人是公民的,应当依次写明姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等内容;当事人是法人或其他组织的,原告应当写明单位或组织的名称、地址以及法定代表人或代表人的姓名、职务和电话,接着还要依次写明企业性质、工商登记核准号、经营范围和方式、开户银行和账号等。被告应当写明单位或组织名称、地址、法定代表人或代表人的姓名和职务以及联系电话。如果有第三人,应当写明第三人的姓名、性别、出生年月日、民族、籍贯、职业或工作单位和职务、住址等。第三人是法人或其他经济组织的,应当写明法人或其他经济组织的名称、地址以及法定代表人或代表人的姓名和职务。
(2)诉讼请求。诉讼请求是指民事诉讼的原告诉请人民法院解决的具体问题,如请求准予与被告离婚、请求解除合同或者履行债务等。书写诉讼请求要明确具体、合法合理。
(3)案件事实。事实是民事起诉状的核心内容,是提起诉讼、实现诉讼请求的基础和依据,也是人民法院进行裁判的基础和依据。事实应当写明原告、被告民事法律关系存在的事实,以及双方发生民事权益争议的时间、地点、原因、经过、情节和结果。要注意下面几个问题:一是必须实事求是,既不夸大,也不缩小;二是应当围绕诉讼请求叙写;三是既要反映案件的全部情节,又要突出重点。
(4)理由。理由是对事实的概括与评说,包括两方面内容:首先应当依事论理,写明被告实施的侵权行为或者双方发生争议的性质、已经造成的后果以及各方应当承担的民事责任。然后应当依法论理,写明原告提起诉讼所依据的法律条款。阐述理由主要应当注意三点:一是依事论理应当以事实为根据,抓住重点,击中要害;二是依法论理应当准确地引用法律条款;三是理由与事实、诉讼请求应当一致,不能出现矛盾。
【材料】
王××新购买了一套住房,与××市康富特装修公司签订了装修房屋的合同。合同约定:装修实行包工不包料,总装修款8万元,装修开始预付4万元,中期户主检查后再付剩下的4万元,装修工期2个月。25天后,王××来检查时发现,厨房、卫生间装修存在严重的质量问题,并与康富特装修公司进行了交涉。5天后,当王××来查看时,发现厨房、卫生间原先的装修被砸,装修公司赶紧派人进行了二次装修,同时向王××催交二次装修的材料费并余下的4万元。王××认为,装修公司未经本人同意擅自砸墙,其行为已经影响到房屋的安全,二次装修的费用也应由装修公司承担,且二次装修所用材料比户主所供材料质量差,不同意付款,且拒绝继续履行合同。装修公司认为,装修工人擅自砸墙是个人行为,公司已将其开除。装修公司已经重新装修了王××的住房,履行了合同,不同意解除合同。于是,××市康富特装修公司向××市人民法院起诉。
请代××市康富特装修公司写这份起诉状,并代替王××写答辩状。
【例文】
民事起诉状
原告名称:××市康富特装修公司 所在地址:××市××区××大街××号
法定代表:李××,总经理 电话:××××××××××× 企业性质:全民 工商登记核准号 02108063 经营范围和方式:工程开发,设备安装,零售建筑材料,装饰材料
开户银行:建设银行××××分行 账号:××—×××× 被告名称:王××
所在地址:××市××区××大街××号
诉讼请求
1.判决被告给付二次装修的材料费 2.判决被告给付装修余款人民币4万元 3.判决被告承担全部诉讼费用
事实与理由
××××年×月×日,原、被告共同订立房屋装修合同,约定由原告对被告住房进行装饰工程装修。装修工期2个月。装修实行包工不包料,总装修款8万元,装修开始预付4万元,中期被告检查后再付剩下的4万元。
合同订立后,在装修工期内,被告向原告反映厨房、卫生间装修存在严重的质量问题及原告工人擅自砸毁被告住房中卫生间和厨房的装修,原告赶紧派人进行了二次装修并垫付了二次装修的材料费用,同时将擅自砸墙的装修工人开除。
原告认为,装修工人擅自砸墙是个人行为,原告已将其开除。原告已经重新装修了王××的住房,履行了合同,被告理应给付二次装修的材料费和装修余款人民币4万元;被告却以原告未经其同意擅自砸墙,影响房屋安全,以及二次装修所用材料比被告所供材料质量差等理由,不同意支付二次装修的材料费,且拒绝继续履行合同,不同意支付装修余款人民币4万元。
原告认为:被告的上述行为已经严重违背了双方订立的合同约定,且给原告造成了经济损失,构成了明显的违约行为,损害了原告的合法权益。根据我国合同法的有关规定及双方订立的合同中有关违约处理的条款。诉请你院依法秉公裁决。
证据和证据来源,证人姓名和住址
1.装修工程承包合同原件 2.原告收款凭证 3.被告付款凭证
4.被告不付款的说明材料等。
此致
××市××区人民法院 附:1.本诉状副本1份 2.证据材料6份 起诉人:××市康富特装修公司 20××年×月×日
民事答辩状
答辩人:王××
所在地址:××市××区××大街××号
因我与××市康富特装修公司因住房装修而发生的合同纠纷一案,提出答辩如下:
我因不同意支付二次装修的材料费,且拒绝继续履行合同,不同意支付装修余款人民币4万元,受到××市康富特装修公司向××市××区人民法院的指控,提起了民事诉讼。但是造成上述两项款项未付的主要责任应由××市康富特装修公司承担。我认为,××市康富特装修公司未经本人同意擅自砸墙,其行为已经影响到房屋的安全,二次装修的费用也应由××市康富特装修公司承担,且二次装修所用材料比我所供材料质量差,对此,××市康富特装修公司也应负一定的连带责任。
基于上述事实,我认为××市康富特装修公司对我拒付二次装修的材料费和装修费余款4万元给其造成了经济损失的指控是缺乏事实和法律依据的,也是推卸自己责任和带有欺诈性的。建议法庭查明事实真相,按照合同约定的双方权利义务,依法秉公处理。此致
××市××区人民法院 附:本答辩状副本1份。
答辩人:王××
原告: 名称:江苏南通二建集团有限公司
地址:电话:
法定代表人:姓名:职务:委托代理人:姓名:刘世国 职务:律师工作单位:山东九公律师事务所住址:德州市德城区湖滨北路
13号 电话:***
被告
(一): 名称:宁阳宏润宏润置业有限公司
地址:电话:
法定代表人:姓名:职务:
被告
(二): 名称:肥城祥龙对外经济技术合作有限公司
地址:电话:
法定代表人:姓名:职务:
诉 讼 请 求
请求贵法院依法判处二被告向原告连带清偿工程款:元,误工损失费:621860元,共计: 4568064.31元,同时,承担律师费、诉讼费以及自:应付工程款日起至判决生效并实际履行日止的同期银行贷款利息(该项以最后实际发生费用的票据为准)及合同约定的违约金责任。
事 实 与 理 由
2010年5月11日,原告与被告
(一)签定:宁阳县安驾庄供销
大厦《建筑工程施工合同》,根据本合同第三部分专用条款第六条:合同价款与支付中的3.工程量确认之3.2.1规定:混凝土结构至2层顶板
完成5日内付工程款至完成量的60%,混凝土封顶完成付工程款的85%。另外根据该部分专用条款十之规定:合同任何一方不得无故违
反、中止合同,如一方违约应赔偿另一方的直接经济损失,同时,承
担合同总造价的5%的违约金责任。
鉴于原告已经完全按照合同约定履行,在 2010年9 月 25 日完
成混凝土主体结构全面封顶工作应尽的义务,根据合同约定被告
(一)本应在封顶后5日内即 2010年9 月 30 日前付清应付工程款2010年11月15日,被告又
同原告协商再由被告
(二)向原告保证按合同约定继续支付工程款,要求原告继续施工,同时,被告
(二)以连带保证人兼投资人的身份
与原告签定还款保证书,并约定,被告
(二)应先支付部分工程款:
315万元,分别于2010年11月15日付50万元,2010年11月25日
付100万元,2010年12月20日之前付165万元,但是,被告
(二)自保证书签定后仅仅付50万元,以后经原告多次催款至今被告
(二)仍拒不履行约定的付款义务,被告
(一)和被告
(二)其违约行为给
原告造成重大经济损失,自2010年9 月 30 日起至2010年11月 30
日止,因无法正常施工已经给原告造成直接经济损失:621860元,综上所述,根据《合同法》《担保法》《物权法》之相关规定及本
合同双方之约定:请法院支持原告的诉讼请求,除被告
(一)已经支
付给原告的262万元外,依法判决二被告承担未付款项的连带赔偿责
任,具体数额为:应付工程款:3946204.31元。误工损失费:621860元,共计: 4568064.31元,同时,承担律师费、诉讼费以及自:应付工程款日起至判决生效并实际履行日止的同期银行贷款利息(该项以最后实际发生费用的票据为准)及合同约定的违约金责任。
此致 人民法院
起诉人:江苏南通二建集团有限公司
(盖章)
法定代表人:(签章)委托代理人:刘世国
年月日
附:安驾庄供销大厦《建筑工程施工合同》副本三份。
民事起诉状副本三份。
《还款保证书》三份
授权委托书三份
被告应付工程款证据副本三份(每份副本页)
原告营业执照副本(复印件)三份
原告企业法定代表人身份证明书三份
原告企业法定代表人身份证复印件三份
委托代理人身份证复印件三份
诉讼资料清单二份
对方当事人(一审被告、二审被上诉人):xxxx水务建设有限公司,住所地:xx市xx区沙河镇西沙屯村。
法定代表人:周付春,董事长。
申诉原因:申诉人因劳动争议一案, 不服xx市第一中级人民法院(xxx)一中民终字第1393号民事判决。
申诉理由:
一、xxx年,申诉人入职xx市第一水利工程处(以下简称一处),当时双方未签订劳动合同。xxx年11月8日,双方签订劳动合同,申诉人担任管理工作。xxx年5月22日,一处部分改制,成立xxxx水务建设有限公司(以下简称xx公司),申诉人被安排到xx公司工作。xxx年4月26日,xx公司找到申诉人,要求终止劳动关系,申诉人提出异议,并提出订立无固定期限劳动合同,但xx公司没有答复。申诉人认为,自己已在同一用人单位连续工作达十年以上,符合签订无固定期限劳动合同的条件。而一审法院依据《关于妥善做好国有企业改革有关劳动保障工作的通知》(以下简称161号文件)第三条规定,认为申诉人的工作年限应从xxx年5月起重新计算,驳回申诉人签订无固定期限劳动合同的诉讼请求;二审法院无视法律,维持原判。
一处改制的时间是xxx年5月22日,而161号文件于xxx年11月26日发布,该文件第二十三条规定:“本通知自发布之日起执行。原《xx市国有小企业改制有关劳动管理工作的意见》(以下简称340号文件)同时废止。”即一处改制时,161号文件尚未发布实施, 340号文件正在施行。原审法院依据一处改制时尚未施行的文件,判定申诉人的工龄一夜之间归零,得出申诉人的连续工作年限只有8年,显而易见,属于适用法律错误。况且,一处改制时,申诉人没有办理过解除劳动合同的手续,更没有领取到那笔所谓的“经济补偿金”(企业不允许职工拿走“经济补偿金”,见证据一第三十七条第二项规定,“经济补偿金”不等同于161号文件中的经济补偿金),却要出资11000元给一处改制,(见证据二),所以用161号文件判定申诉人的工龄实属牵强附会。
一处改制时是xx市国有小企业,改制文件的制定依据了50号、340号等针对国有小企业改制的文件。一处和xx公司的主要当事人周付春带领职工在改制时学习并运用的正是50号、340号等文件。(见证据三附表、证据四)340号文件第一条第二项规定:“具有法人资格的国有小企业改制后,企业与职工可以协商变更因客观情况发生重大变化致使原劳动合同无法履行的有关内容。双方协商一致,劳动合同内容可以变更;协商不一致的,企业可依法解除劳动合同,并支付解除劳动合同职工经济补偿金。职工在企业改制前和改制后的工作时间,视作同一单位工作时间合并计算。”正在施行的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定:“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的,劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时,不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。” 《xx市劳动局关于解除劳动合同计发经济补偿金有关问题处理意见的通知》(京劳关发[xxx]147号)第三条规定:“因用人单位合并、兼并、合资、单位改变性质、法人改变名称或职工成建制调动、组织调动等原因而改变工作单位的,其改变前在原单位的工作时间应计算为在本单位的工作时间。”依据上述法律法规的规定,申诉人要求签订无固定期限劳动合同的工作年限,应将企业改制前的工作年限合并计算为改制后的工作年限,合计为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定:“用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:(一)劳动者在该单位连续工作满十年的;……。”申诉人在xx公司处连续工作18年,xx公司应当和申诉人签订无固定期限劳动合同。
一处改制时,由原国家劳动部、xx市劳动局发布且正在实施的文件中的相关规定和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条的规定都是一脉相承的,原审法院判定申诉人连续工作年限仅为8年,混淆了支付经济补偿金和订立无固定期限劳动合同两个不同的工作年限的概念,无法律依据。
曾当过劳资员的周付春明知申诉人的工龄不连续计算无法律依据,xx公司法律顾问便充当帮凶,说假话,做假证。仲裁时,他仅凭一处和xx公司两个营业执照便慌称xx公司不是由一处改制而来(见证据五、证据六)轻而易举地骗取了仲裁员的信任,仲裁员以申诉人无法证明xx公
司是由一处改制而来为由,驳回申诉人的请求。二审时,这个法律顾问又出示一处改制的批复文件作为xx公司是由一处改制的证据,如此卑鄙下流,令人发指。
二、xxx年5月22日,xx公司与申诉人签订了《劳动合同法》实施后的第一次劳动合同,期限为1年。xxx年5月,合同即将到期,为了规避与申诉人订立无固定期限劳动合同,xx公司采用欺诈的手段,通知申诉人续签劳动合同,出于对领导的信任和公司多年的惯例,申诉人不加思索地签了字,一年后,申诉人才知道当时签的是改变合同终止日期的变更书。
xx市劳动局《关于印发〈xx市劳动合同管理办法〉(试行)的通知》(京劳关发[xxx]153号)第四条规定:“订立劳动合同所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,当事人一方要求变更劳动合同内容,应将变更要求书面送交另一方,另一方应在15日内作出书面答复。经双方协商一致,可以变更劳动合同相关内容。”xx公司未按此规定办理变更,直到签字时,xx公司未曾说明过。
司法考试一道试题的答案是“允许变更劳动合同的条件是:<1>订立劳动合同时所依据的法律、法规已经修改,致使原来订立的劳动合同无法全面履行,需要作出修改;<2>企业经上级主管部门批准转产,原来的组织仍然存在,原签订的劳动合同也仍然有效,只是由于生产方向的变化,原来订立的劳动合同中的某些条款与发展变化的情况不相适应,需要作出相应的修改;<3>上级主管机关决定改变企业的生产任务,致使原来订立的劳动合同中有关产量、质量、生产条件等都发生了一定的变化,需要作出相应的修改, 否则原劳动合同无法履行;<4>企业严重亏损或发生不可抗力的.情况,确实无法履行劳动合同的规定;<5>当事人双方协商一致,同意对劳动合同的某些条款作出变更,但不得损害国家利益。劳动合同的某些条款是不允许变更的。”申诉人的情况不符合上述任何一种情况,即:不符合变更劳动合同的条件,无需变更。
xx公司在xxx年5月15日(实际是5月19日签的。)和申诉人变更的劳动合同日期,距xxx年5月21日劳动合同终止只有短短的4个工作日,劳动合同基本履行完毕,且变更的内容只是变更劳动合同的终止日期,其它内容均未变更,应不属于变更,实属续签,因此,申诉人自xxx年和xx公司签订了两次固定期限劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项规定:连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同。根据本规定,xx公司应当和申诉人签订无固定期限劳动合同。
综上所述,申诉人要求签订无固定期限劳动合同的请求,事实简单、清楚,有法可依。请求xx市人民检察院第一分院依法提请抗诉。
此致
xx市人民检察院第一分院
申诉人:
xxx年 月 日