民法学模拟题（共8篇）
2018年法硕考研民法学模拟题汇总
七、单项选择题(31-50 小题。每小题 1 分，共 20 分。下列每题给出的四个选项中，只有一个选项是符合题目要求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑)
31．胡某花了 1.5 万元找刘某算命，后觉得刘某算得不准，将刘某告上法院索要算命款。对胡某与刘某之间的关系，下 列表述中正确的是()。
A．二者之间形成合同关系 B．二者之间形成不当得利关系
C．二者之间形成侵权关系 D．二者之间不能形成民事法律关系
32．根据民法通则规定，监护人可以处分被监护人财产的条件是()
A．征得被监护人同意 B．为了被监护人的利益
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C．征得其他监护人同意 D．征得被监护人所在地的居(村)委会同意
33．甲、乙、丙三人平均出资，自愿合伙成立了一个采石组，约定三人共同劳动、按劳取酬，并推举甲为采石组负责人，主要负责劳动安全。在一次爆破作业中，乙违章操作致左眼受伤，花去治疗费 5 千余元。此损害应当()。
A．由甲、丙共同承担 B．由甲、乙、丙共同承担 C．由甲全部承担 D．由乙自行承担
34．某医院与危重病人家属签订医疗协议。协议对双方的权利义务进行了约定，其中有一免责条款：“在治疗过程中，患者发生任何伤亡情况，医院概不负责。”根据合同法规定，该协议的效力为()：
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A．无效 B．有效 C．效力待定 D．部分有效．部分无效
35．下列行为中，可以构成附条件民事法律行为的是()。
A．小张在与保险公司签订的合同中约定“发生保险事故时，保险公司赔偿保险金”
B．小王与小李在房屋买卖合同中约定“双方到房产部门办理登记过户手续后，房屋所有权转移”
C．甲公司与乙公司在租赁合同中约定“待甲所建大楼落成时租给乙工作室两间”
D．小明的爷爷与小明约定“小明获得游泳冠军后，给小明买 1 台电脑”
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36．下列行为中，属于代理行为的是()。
A．代人书写起诉状 B．代人办理企业登记 C．代人整理资料 D．代人看管小孩
37．根据物权客体的种类，物权可分为()。
A．完全物权与限定物权 B．主物权与从物权 C．动产物权与不动产物权 D．用益物权与担保物权
38．甲将从上游水源流下的水截留在自己的土地，土地位于下游的乙要求甲停止截留。根据民法规定，乙所行使的权利 为()。
A．使用权 B．地上权
C．地役权 D．相邻权
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39．2006 年 9 月，董某到某银行取款时，意外发现自己的银行卡里多了 50 万元存款。经查，是银行误将一个与董某同 名同姓人的存款存入董某的卡里。此种情形可构成()。
A．意外事件 B．不当得利 C．赠与行为 D．侵权行为
40．2007 年 5 月 10 日，甲用自己的一台汽车作抵押，向朋友乙借款 7 万元，并进行了抵押登记。6 月 1 日，甲又将该 汽车抵押给银行，从银行借款 8 万元，也进行了抵押登记。现两笔债务均过履行期，甲均未清偿。乙和银行对甲的汽车都主 张优先受偿权。经拍卖，该汽车卖得 13 万元。根据物权法规定，对此款项的受偿应该是()。
A．乙优先受偿 B．银行优先受偿 C．乙与银行按比例受偿 D．乙与银行平均受
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偿
41．某旅游者与旅行社签订一份由旅行社提供的旅游合同。在该合同履行过程中，旅行社和旅游者对合同中“名胜古 迹”含义的理解发生分歧。旅游者认为某建筑属于名胜古迹，旅行社应当安排游览，而旅行社持相反观点。根据合同法规定，对此条款的解释应按照()。
A．通常理解进行解释 B．公平原则进行解释 C．旅游习惯进行解释 D．对旅行社不利原则进行解释
42．甲、乙签订了一份货款为 l 千万元的钢材供应合同。甲为供方，乙为需方。合同约定，乙预付 200 万元定金，违 约金为合同总额的 5％。事后，乙交付了定金。后甲违约，对此（）。
A．乙只能要求适用定金条款 B．乙只能
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要求适用违约金条款
C．乙可以选择适用违约金条款或者定金条款 D．乙可以要求违约金条款和定金条款同时适用
43．根据合同法规定，因赠与人故意或重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。此 种责任的归责原则是()。
A．过错责任原则 B．无过错责任原则 C．推定过错责任原则 D．公平责任原则
44．2003 年 7 月，洪某在高考中以两分之差未能进入重点大学录取范围。洪某在高中学习阶段，曾荣获市优秀学生 干部称号。按当年高考政策，获市级优秀学生干部的考生可以享受加 10 分的奖励。市教委在整理审核学生档案时，将洪某 的“市优秀学牛干部”称号改为
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不享受此奖励的“市三好学生”称号，致洪某与重点大学失之交臂。市教委侵犯了洪某的()。
A．名誉权 B．荣誉权 C．姓名权 D．信用权
45．根据商标法规定，商标权的主体是()。
A．商标注册人 B．商标设计人 C．商标制作人 D．商标使用人
46．根据婚姻法规定，夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，对夫或妻一方对外所负的债务()。
A．债权人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿
B．债权人知道该约定的，以夫和妻所有
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的财产清偿
C．债权人不知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿
D．无论债权人是否知道该约定，都以夫和妻所有的财产清偿
47．甲立有遗嘱，其内容为自己死后遗产全部由独生子乙继承。在一次车祸中甲乙同时遇难，甲当场死亡，乙在送 往医院的途中死亡。乙的儿子丙依甲的遗嘱继承了甲的全部遗产。丙继承甲遗产的方式是()。
A．代位继承 B．转继承 C．
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鸡 舍上空。飞机飞行的噪音使张某的鸡群受到惊吓，鸡陆续死亡，累计 2 千余只。此种侵权行为属于()。
A．一般侵权 B．高度危险作业侵权 C．环境污染侵权 D．产品缺陷侵权
49．甲被恶狗追咬，为避免被咬伤，夺过从其旁边经过的乙的名贵手提包，向狗打去。狗被打伤，乙的手提包也被 损坏。甲的行为构成()。
A．正当防卫 B．自助行为 C．侵权行为 D．紧急避险
50．村民方某将自己饲养的马拴在树上。同村村民何某来遛狗，狗见到马嗷嗷乱叫，并向马咬去一马受惊挣断缰绳，疯狂往公路上跑，将正在公路上练习骑摩托车的赵某撞倒，花去医疗费共 2 万余元。根据民法规定，此责任应由()。
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A．方某承担 B．何某承担 C．方某和何某共同承担
D．方某、何某和赵某共同承担
八、多项选择题(51-55 小题，每小题 2 分，共 10 分。下列每题给出的四个选项中，至少有两个选项是符合题目要 求的。请在答题卡上将所选项的字母涂黑。多选、少选或错选均不得分)
51．下列共有关系中，属于共同共有关系的有()。
A．居住在同一幢楼的居民对共同乘坐的电梯形成的共有关系
B．甲乙对各出资 800 元购买的洗衣机形成的共有关系
C．婚姻关系存续期间，双方无特别约定，
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夫妻对一方所得的稿酬形成的共有关系
D．被继承人死亡后，继承人对被继承人遗留的没有分割的遗产形成的共有关系
52．建设用地使用权的取得方式有()
A．出让 B．转让 C．划拨 D．先占
53．甲商场与乙公司签汀了购买 800 辆自行车的书面合同，合同约定：乙可分三次发货，甲商场见货付款。
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C．变更合同的行为
D．解除合吲的行为
54．根据著作权法规定，邻接权的具体类型包括()、A．出版者的权利
B．表演者的权利
C．录音制作者的权利
D．播放者的权利
55．下列情形中，权利人可以请求精神损害赔偿的有()，A．某医院将甲之子与乙之子抱错，10 年后再发现
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B．某扩印部将丙丁结婚照的底片丢失
C．某公司使用知名企业的名称促销自己的产品
D．某人冒用明星庚的姓名演出获利
九、简答题(56-57 题，每小题 6 分，共 12 分。请将答案写在答题纸指定位置上)
56．简述法人成立的条件。
57．简述保证的含义和特征。
十、辨析题(58 小题，8 分。要求对命题进行判断并着重阐明理由。请将答案写在答题纸指定位置上)
58．我国民间有一种说法：“父债子还，天经地义。”请运用债的一般原理及继承法的相关规定对其加以辨析。
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十一、法条分析题(59 小题，10 分。要求符合立法原意和民法理论。请将答案写在答题纸指定位置上)59．《中华人民共和国合同法》
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倒塌过程中将一根电线砸断。电线正巧落在由此路过的王某身上，王某不幸触电身亡。王某的丈夫向法院起诉，要求村委会和供电公司对王某的死广承担损害赔偿责任。
村委会辩称：脚手架是大风刮倒的，击中王某的输电线路属于供电公司，村委会对王某的死亡不应该承担损害赔偿责任。供电公司辩称：供电线路是被脚手架砸断的，脚手架是村委会盖办公楼时使用的，供电公司对王某的死广不应承担损害赔偿责任．法院审理还查明，村委会用于盖建办公楼的脚手架在当年 7 月 2 日搭建完毕。击中王某的输电线路归供电公司所有，该线路不属于高压线。根据上述案情，请回答：
(1)村委会对王某的死亡是否应当承担损害赔偿责任?为什么?
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(2)供电公司对王某的死亡是否应当承担损害赔偿责任？为什么？
一、模拟审判在法学教育中的重要性
法学专业的学生毕业后一般会在法院、检察院等司法机关以及律师事务所等法律相关行业就业。而这些行业都对实践能力和专业水平要求较高,这就要求学生应当具备一定的实践能力和综合素质才能适应行业的需求,而实践性教学活动是培养这些综合素质和能力的重要途径和手段。
纵观国外的法学教育模式也很注重对实践教学的培养,例如美国比较有特色的诊所式教育模式。“法律诊所”是一个外来名词,属于法律教育术语,兴起于美国的20世纪60年代,是一种新型的法学教育方法。在美国,法律界认为:法律院校不仅应提供法律服务,而且应培养学生有意识地为处于不利地位的一方委托人提供法律帮助。美国的法律教育是职业教育,“诊所”法律课程主要目的是教授律师的执业技能。[1]
模拟审判,是指为了达到普法宣传、法律专业教学或者司法改革的目的,在模拟法庭上,依据已有或者预设的实体和程序法律规定,由不同的人扮演当事人、法官、检察官、律师和警察等角色,对假设或者现实的案件进行审理和判决的活动。与模拟审判紧密相关的概念是模拟法庭。考虑到“法庭”毕竟是一个静态的外部场所指称,而“审判”则是一个动态的活动过程,是法庭上最为核心的活动内容之一。[2]具体到高校教学活动中,则是由教师选择适合教学的个案,确定模拟的审判程序,其中的角色均由课堂中的学生来担任,让学生按各自的角色去准备庭审具体内容,按相应的既定程序去“审理”案件。模拟审判因具有极强的可操作性和实践性而深受学生欢迎,极大提高了学生对法学专业知识的理性认识和从业认识,是法学实践教学的中心环节。
二、模拟审判的教学环节
有法学教育家这样定义,“法律学问的求得有三个层次:第一层次,当然是认识法律,探究法律是怎么一回事,怎样一个东西;第二层次是运用法律,于认识法律之外,再注意如何运用这个法律;最后一个层次,我们于认识运用法律之外,应当知道哪一种法律是适应现实的时代和社会,并且如何使法律现代化、社会化。”[3]法学专业的学生在对专业知识与实践能力的习得方面,是一个循序渐进的过程,除了系统的学习之外,注重对应用方面的培养也很重要。法学教育不仅是单纯的知识传授和学术培养,而且是一种职业训练,应当教授的是法律职业者必备的技能和素质。[4]
为适应现代社会对法学专业应用性人才的需求,在法学教学改革中,应该以培养法学实务型人才为主要目标。在特色模式培养下,采用了多元化实践性教学体系。如案例分析、观摩审判教学、取证调查、司法文书写作、模拟审判、司法实习、毕业论文写作等等。模拟审判一般有以下几个程序:配备指导老师、案例的选择;确定角色;准备文书、正式开庭、总结评定、归档和保存。这些程序是模拟审判的重要环节和内容,也是在模拟审判过程中必不可少的步骤。法学专业的学生应该认真全面的参与实施落实,而不仅仅是流于形式。
(一)配备专业的指导教师
模拟审判课程对教授具有一定的专业性要求,除了要求指导教师具有比较深厚的法学理论功底外,还需要具备丰富的司法实践经验和实践操作水平。就目前高校法学教育而言,模拟审批指导老师大多是在校教师,而法学专业的高校教师来源大多是从高校走出来的,其本身除了掌握比较丰富的法学专业知识以外,在具体法学实践教学中的经验并不多。这也就决定了他们在给予学生模拟审判的实践指导还是停留在理论的指导和教育方面,而相反具有丰富审判实践经验的老师却来自在法院、检察院。
(二)模拟审判案例的选择
在教学过程中,选择模拟审判的案例是一个重要的环节,对模拟审判的教学效果起决定性的作用。案例选择应明确、简单。在模拟审判中,注重对学生在尊重事实的基础上运用法律的思维方式,因此,在选择案例时,应有一定的争议性、可辩性。在进行模拟审判的教学过程中,要求学生理清具体案例的法律规则,并适用于具体案例,理清各法律条文的关系,寻找一些漏洞和空隙,这就是熟知的法律边缘。模拟审判不仅要让学生明白法律本身是怎样的,更要让学生明白法律是通过怎样的程序得出了一个怎样的结论。也就是让学生理解程序正义与实体正义的真谛。而就目前而言,模拟审判的案例选择往往来源于书本或参考教材,虽然书本或教材的案例也大多来源于现实生活,但很多都已经被加工或处理过的,无法真正达到真实的还原。
(三)角色选定
在模拟审判的教学过程中,指导教师可以根据案例的具体要求,将学生分成审判组、原告组、被告证人以及被害人、鉴定人等,并要求各组成员进行分小组的讨论。在对具体案情进行研究时,指导老师只能给学生提供一定的辅导和提示,注重学生主观能动性的发挥,同时也要尽可能地让学生体会到法律职业的真实境况。还需要引起注意的是审判组中审判长角色的选任,这是由这个特殊的职位决定的。审判长是模拟审判的主持者,它对整个模拟审判的正常进行起着决定性的作用,专业知识比较扎实、心理素质相对稳定、有较强的判断能力和控场能力等这些都是必备的要求之一。
(四)准备文书
模拟审判在正式开庭前,指导教师应该为学生准备好与案例相关的诉讼文书,这其中包括起诉书、公诉词、证据目录以及说明、辩护词、代理词等,有些文书应按法定程序传递给对方。判决书本应在开庭评议后作出,但考虑到审判组是与其他组一起拿到材料,再加上为使整个模拟法庭开庭保持紧凑性和完整性,指导老师也可以要求学生预先写好草稿,但应要求要视具体审判过程作相应修改,或选择另行宣判。在制作诉讼文书时,除要符合规范外,教师要引导学生善于发现问题、提出问题、找出应变措施。
(五)模拟审判开庭
模拟审判开庭需在做好准备的前提下进行,在审判的整个过程中均应要求学生严格依照法定程序来实施。在这个过程中,所有的参与人员都必须具备一种真实感、责任感以及使命感,谨言慎行,认识到在审判中的一言一行都是在维护中华人民共和国法律的神圣与尊严,维护社会主义法制国家、社会主义公民的合法权益。还需要引起重视的是程序的合法性,实体公正的基石是程序公正,这是一基本信念。指导教师应该让学生体会到法庭是比教室更加神圣庄严的场所。
(六)总结评定
模拟审判活动结束后,指导教师应该对参与模拟审判活动的学生进行专门指导,并进行全面、公正、合理的评价和总结。对所有的角色都应该从专业的角度给予评语,考核分数并保存,并将成绩纳入考核项目之一。
(七)归档和保存
在模拟审判过程中,归档和保存也是一个很重要的环节。模拟审判的原始材料有:案例准备材料、角色分配材料、教师辅导材料、开庭程序及相关法律文书材料、教师评议材料及成绩等。模拟审判活动全部完成以后应该全部存档保存,也作为学生的学习成绩存档。
三、法学专业模拟审判教学环节的现状与问题
就其本质而言,法学是一门实践性很强的应用性学科,正如17世纪英国大法官爱德华所说:“法律是一门艺术。它需要长期的学习和实践才能掌握,在未达到这一水平之前,任何人都不能从事案件的审判”。美国历史上最伟大的法官之一霍姆斯曾经说过:“法律的生命始终不是逻辑,而是经验。”。[5]
我国的法学教育培养模式与目标不能照搬其他国家的,必须结合自己的经验,培养专业理论性强,实践操作性也强的综合性应用型人才。然而一直以来,我国传统的法学教育一直固步自封于诸多因素的影响,存在偏重法学专业理论知识传授,注重对法学概念和法律条文的讲解,以及通过专业教师的课堂讲授为主要方法,这些都偏重于课堂教学,注重学生对法律理论体系的掌握。就笔者看来,传统的法学教学主要存在以下几个方面的不足:
其一,以课堂教学为主,不重视课外教学。课堂内的教学计划、内容等比较完善,教师、学生、家长都对课堂内的专业教学内容非常重视,而且投入了相当的时间和精力,而对课堂外实践性教学活动方面投入较少。
其二,以老师课题授课为主,学生活动很少。尽管“满堂灌”,“填鸭式教学”已经被整个教育届所诟病,但是在现实法学教学活动过程中,课堂教学往往是老师的“独角戏”。学生也只是“忠实的听众”。一些老师在课堂上开展的课堂讨论或者辩论活动等教学活动,也往往只是为了完成法学教学大纲和教学内容的需要而展开的。这样就造成了学生“被动式”的接受而不是独立自主的学习和思考。
其三,重视法理、法条教育,忽略法律思维方法的引导与传授。在我国的高等学校中,法学专业的教材大都以法律注释性为主,课本的内容主要是针对法律规则和法律条文方面的解释。实际教学活动过程中,老师课堂上所讲授的主要是如何解释和理解现有的法律条文以及论述各门课程的体系和基本理论。[6]
其四,对学生综合评价方法单一。目前国内各大高校对法学专业的学生评价标准往往是学生成绩的高低而不重视学生在法学实践方面的能力培养和测试。这样的考核和评价体系下造成学生为了应付考试而只会去死记硬背、生搬硬套而完全不去锻炼或提高自己的专业动手能力和实践能力。这种评价体系下培养的学生“高分低能”者比比皆是。
四、完善模拟审判教学的对策建议
作为法学实践性教学活动的中心环节,在适应现今教育理念的基础上,注重对模拟审判教学的完善非常重要。主要可从以下几方面进行:
(一)模拟审判课程设置
开设专门的模拟审判课程,并建立健全与之相配套的各种教学规章制度和保障体系。现在很多法学院校对模拟审判教学的重视程度不够,仅仅只是把模拟审判作为诉讼法学的一个教学内容,安排专业老师在课堂上完成教学内容;或者是交给学生自行组织安排,并临时找教师指导,这样对模拟审判教学的效果就大打折扣。按照专业性来说可以将《模拟法庭审判艺术》进行单独设置,指派优秀专业教师讲授。从法学整体教学大纲上看,《模拟法庭审判艺术》设置时间最好是安排在第六、七学期,因为根据法学专业教学大纲的安排这时的学生已具备参与模拟审判的基本条件:
从整体上看,法学专业的学生都有相关实体法和程序法的知识,这些基础法学理论为模拟审判打下了良好的专业基础。
根据相关法学实践性教学大纲设置的法学专业课程要求注重实践性,比如引导学生从事与法学相关的调查、实践、实习等活动,使学生对法学专业从业者的角色有一定的了解和认识,从而为模拟审判积累一定的实践性经验。
法学专业大学三年级的学生在整体知识和行为能力理解能力等综合素质和能力方面都具有了一定的水平和高度。
在这个时侯开展模拟审判教学活动也为他们第八学期面临的毕业实习和工作选择打下坚实基础。
(二)设置独立模拟法庭实验室
根据教学要求,在设立模拟审判实验室过程中严格按照《人民法院法庭规则》的要求,桌椅参照正式法庭的标准制作和摆放,具备法庭应有的一切标志,如国徽、参诉人员标牌、法槌等,配置了法官服、检察官服,为适应现代技术的发展,加强了多媒体手段在法庭中的运用。这些均使模拟审判活动更规范、更富严肃性,有助于培养学生对法律的崇敬感和法律职业感。
(三)强化师资队伍
模拟审判教师的引导作用至关重要,在教学过程中,教师首先要帮助学生确定在模拟审判中的角色扮演。在模拟审判教学过程中,学生应当处于主体地位,因为模拟审判的具体角色都由学生来担当。虽然指导教师的作用也不可忽视,但只能是处于辅助的地位。但对于指导教师和学生二者之间的作用如何定位,目前学界还没有统一的认识。其次指导教师需精心挑选组织模拟审判的案例。案例是否合适,直接关系到模拟审判的效果,在这方面指导老师应该在事先予以学生指导、把关。再次,程序法与实体法并重。模拟审判教学是对学生系统的法学理论知识、组织能力以及临场应变能力等的考察,这就要求学生在模拟法庭的庭审中不仅要对案件进行实体判断,而且还需依据法定程序来进行。
(四)革新评价机制
现在国内高校对法学专业的考核体系还是以学生的考试成绩的高低来评价,对于实践性教学课程的考核和成绩往往是不重视甚至仅仅是为了完成教学计划而设置。因此,应该将实践性教学课程纳入学生的考核体系,作为专业必修课程予以要求。而且在考核方式和方法上应该比其理论性课程更加全面、具体、细致、严谨。一方面需要对指导老师进行合理配置,另一方面也应该严格该课程的考核成绩。这样就必定能提高学生对实践性教学课程的学习积极性和重视,从而提高学生的实践动手能力和操作水平。
模拟审判是现代法学教育实践性教学方式中的中心环节,在法学实践性教学中占有极其重要的地位。要充分发挥模拟审判在法学实践性教学活动中的重要作用就应该从师资队伍、管理制度、物质保障和评价体系四个方面给予充分的保证和规范。而这些保证和规范也应该在法学实践性教学活动过程中不断的自我修正、自我完善、自我充实。就目前法学教学而言模拟审判是一门相对较新的法学专业实践性教学课程,目前还没有很成熟和完善的教学规范和体系。但是模拟审判教学活动作为法学专业重要的实践性课程,其课程的设置不仅是为了全面提高法学专业学生的实践性操作能力水平和法学专业理论知识的综合运用能力,也是实现社会主义法制建设应用型法学人才培养的重要环节。
参考文献
[1]吴春香.高校法学教学引入法律“诊所”模式的思考[J].中国高教研究,2003,(5).
[2]廖永安.模拟审判:原理、剧本与技巧[M].北京:北京大学出版社,2009.15.
[3]蒋为群.民事诉讼法课堂改革的具体措施[J].甘肃政法成人教育学院报,2007,(3).
[4]曾宪义,张文显.中国法学专业教育教学改革与发展战略研究[M].北京:高等教育出版社,2002.125.
[5]博登海默.法理学:法律哲学与法律方法[M].邓正来译,北京:中国政法大学出版社,2004.531.
关键词：财经院校；法学专业；模拟法庭；机制
收稿日期：2010-10-12
基金项目：本文为湖南省教育厅教学改革立项项目课题“财经院校法学教育模式研究”（湘教通[2010]243号序号：461号）的阶段性成果。作者简介：刘建发（1971-），男，湖南衡阳人，湖南财政经济学院副教授，法学硕士，研究方向：法学理论。
一、模拟法庭教学对财经院校法学专业人才培养的意义
(一)财经院校法学专业人才培养特点
财经类院校的法学教育的培养目标是财经法律人才，即培养德智体美技全面发展的、具有扎实的法学理论功底和专业技能、掌握经济学和管理学知识、具有较高的文化素质，能够运用法理和法律分析与解决经济法律实务中的问题的高级财经法律专门人才。从思想素质来看，具有法律至上的坚定信念，维护正义、恪守法律职业道德；从法律知识结构来看，侧重掌握民商法、经济法等与经济有关的法律及法学理论与技能；从综合人文知识结构来看，较多的掌握经济学和管理学知识；从人才的思维与行为方式来看，是具有分析问题和解决问题的能力，具有创新思维的应用型法律人才。
（二）模拟法庭教学对财经院校法学专业人才培养的意义
第一，把理论教学与实践教学有机结合起来。我国传统的法律教学模式是听教师在课题上讲授书本知识为主。在这种模式中。教师直接向学生灌输某一法律领域的原则、原理和具体规则等，学生只担负“听”和“记”的任务。这种教学模式，因教学手段落后，往往很难将理论与实践有机地统一起来。而模拟法庭则会给学生提供一个模拟的场所、一个“真实”的案件，使每一个参与者“身临其境”的置身于法官、律师、原告、被告等身份中，将平时学到的理论与实际案例相结合，使学生设身处地地思考问题、解决问题，从而大大缩短教学和实践地距离。
第二，让学生熟练地掌握诉讼程序与技术。传统的课堂教学方式主要讲授法学理论知识。但理论知识需要通过对具体的案件事实缜密分析与辩论之后才能掌握和灵活运用。同样的事实材料，法官、双方当事人及律师对其会有不同的解释。学生作为一方的律师，从当事人处接过案件的事实材料之后，首先要对之进行筛选，找出有利于自己的诉讼或答辩意见的材料，把程序法与证据法和实体法相结合，通过归纳和分析，形成向法院陈述的事实和法律意见。诉讼程序应是法学教育的一个重要部分，但“重实体轻程序”的现象在我国却普遍存在。模拟法庭教学显然可以使学生更直接地体会新的庭审制度给当事人所设置的权利和义务,具有较强的综合实际工作能力。
第三，更好地体现因材施教的原则。因材施教的根本目的在于充分发挥人的潜能、提高人的整体素质、使不同资质的学生都能得到充分发展。由于学生的生活环境、经验积累、知识能力与思维方式的不同，在接受与理解教学内容必然存在着差异。传统的教学忽视了学生的个体差异，对全体学生是一个标准、一个模式，很难实现因材施教的原则。而模拟法庭教学，注重设置问题情景，引导学生参与课堂活动，制造学生内心的认知冲突等。同时还可以有效地对教学内容进行组织，使不同的学生得到不同的发展。因此模拟法庭的训练能够为参与者提供一种综合的素质训练。
二、国外模拟法庭教学借鉴
模拟法庭教学方法，重在培养学生实务能力，在国外法学院被普遍使用，现简述下：早在14世纪的英国，律师学院的学生在夏季和冬季法庭休庭期间，除听讲诵师讲课外，主要的学习方式是参与模拟法庭，研讨审判主管委员和讲诵师为他们编制的案例。当前的英格兰和威尔士，法学教育分为两个阶段：第一个阶段是在综合性大学进行基础知识和基础理论的教育，为期三年。第二阶段主要是在法学院进行的实务教育，为期32周。
美国的法学院的教学方法比较注重学生解决实际问题的能力的培养。如今，美国法学院的教师都在不同程度上采用着“模拟法庭教学法”和“案例教学法”，这有利于培养学生的实践能力和“评判性思维”，使他们毕业后能很快适应工作，成为优秀的律师。
德国学生在经过至少为期3年的法学教育之后，要参加第一次国家统一考试。教师注重模拟法庭教学，培养学生实践能力。通过后要参加为期二年的职业研修的预备期，目的是“使学生熟悉司法与行政的实际任务和工作方法，深化与补充原有知识，培养独立工作、独立判断和责任意识”。然后参加第二次国家考试，通过后才可以获得“候补文职官员”的资格，申请法官、检察官、高级公务员或律师。可见，德国法律教育周期长、考试严格，并且非常重视法律实践。
三、财经院校法学专业模拟法庭教学存在的问题
（一）所选案例典型性不够
由于选取财经类法律案例典型性不够、不精，情节平淡无奇，事实清楚，毫无法律争议地案例，很难调动学生作为参与者地兴趣，更难以留下自由发挥地空间。导致模拟法庭操作先天不足，参加者仅针对所争议的问题发表辩论意见之后，就再也没有其他可进行的内容，整个活动显得单调乏味。
（二）教学目的单一
模拟法庭教学由诉讼法专业教师自行组织，受教学目的、授课时间、人员设备等限制，教师只关注审判程序“走”得如何，诉讼理论掌握得如何，而并不注重学生如何组织，怎样适用实体法，如何全面总结，因而整个活动虽然能达到熟悉掌握诉讼程序的目的，但对学生的组织能力、语言表达能力、思维创新能力的培养严重不足。而学生也因此孤立地看待模拟法庭教学，重程序轻实体、重专业轻素质培养的思想普遍存在。
（三）过分注重庭审程序
教学环节缺乏完整性，只注重庭审环节而不注重庭前准备和庭后总结环节。教师对模拟法庭的庭前准备不加以指导或指导很少，对庭后的总结形式单一，范围狭窄，把绝大部分的注意力都放在开庭审理这一环节上。而在司法实务中，法庭审理阶段仅仅是案件审理的一个环节，大量的庭前准备工作、具体的庭审技巧对司法工作人员的综合素质提出了很高的要求，庭后的总结对于提高审判的质量也非常重要。因此，借鉴司法实际，模拟法庭教学也应注重庭前准备和庭后总结，用多种形式完成教学环节，全方位地提高学生的法律素养。
（四）导致教师的指导不到位
在模拟法庭的实际运行中，法学专业教师主导地位体现不够，教师的指导不到位。具体表现在：一是有的教师平时工作太忙，对模拟法庭的工作完全放开不管，到开庭时匆匆去讲几句空话、套话；二是有的教师本身法律实践很少，平时上课纸上谈兵的多，指导起模拟法庭来很吃力；三是有的教师只对自己所教课程了解比较深入，综合素质不高或者对其他相关的课程则了解不多，无法适应模拟法庭综合性的特点。
四、财经院校法学专业模拟法庭教学的措施
（一）精选典型的财经类法律案例
这是成功开展模拟法庭的前提和关键，选取到典型的财经类法律案例就等于为模拟法庭教学奠定了良好地基础。典型案例是指案情比较复杂，通过举办模拟法庭，能够解释有关法律规定，分析法律规定的不足之处，使学生理解、掌握法学的基本原理，培养学生的实际认识、分析、解决问题的能力的案例。教师应从有关报刊讨论的案例、最高人民法院公报上登载的案例等方面进行收集、筛选和积累。在此基础上，根据教学需要适当增删知识点，设置争点，这是模拟法庭开展的前提条件。
（二）合理分派角色，讨论案例
作为案例主要提供者的教师，一般只需要提供案例情况、双方证据即可，而不应将所有案卷材料，尤其是法律文书资料交给学生，以避免模仿照抄、重复案例情况的出现。学生拿到材料后，可在教师指导下共同研究有关案情的基本情况，了解全部诉讼参与人的活动，至于如何分析案情、把握事实、适用法律、应主要在分组后，由各组学生自行把握。根据案情可以将学生分为审判组、控诉组（原告组）、被告和辩护组（被告组）、证人、被害人、鉴定人等诉讼参与人可以单独分组，也可以插入分组。在角色分派时，要特别注意审判长角色的选任，因为这是法庭开庭程序的主持者，对整个模拟法庭的正常进行起着至关重要的作用，一般要选择专业知识扎实、心理素质稳定、有较强判断能力和控制能力的学生担任。
（三）精心准备诉讼文书
在正式开庭之前，把预先编印好的《法庭审判程序》（模拟法庭操作规程）、《如何组织法庭调查》、《证据的使用问题》等有关材料分发给学生（人手一份）。学生应被要求精心准备好相应的诉讼文书，如起诉书、公诉词、证据目录和说明、辩护词、代理词等，有些文书应按法定程序（如起诉书、辩护状等）传递给对方。一般应要求学生准备多种方案，开庭后根据具体情况选用发挥。判决书本应在开庭评议后作出，但考虑到审判组是与其他组保持紧凑性和完整性，可由审判组预先写好草稿。
（四）充分准备，正式开庭
开庭前可发布公告，把模拟法庭的开庭时间、地点、案由以公告的方式在校园内公布，欢迎学院领导及广大师生参加旁听并予以指导。后勤保障工作要求深入细致，一切应及早准备，反复检查，如服装、道具等要提前准备好。从发布开庭公告、进行开庭准备到作出判决均要严格依照法定程序进行。开庭过程中，尤其要注重程序的合法性，实体公正的基石是程序公正，这是一基本信念。
（五）及时点评，全面总结
点评是模拟法庭的不可忽视的重要环节。庭审结束后，要到本次庭审活动进行点评，采取以下方式：一是由模拟法庭各组派代表与其他同学就庭审中的问题发表看法，并开展交流；二是指导教师作全面的小结，教师作为整个模拟法庭的指挥者和这种教学活动的实施者，要从肯定教学成果，解决教学难点；三是也可以创造条件，邀请法官来旁听，之后，对庭审的优、缺点进行分析，对学生的庭审表现发表看法，提出建议，相比而言，法官点评更具有说服力。在点评时，要肯定成绩、指出不足，从法律知识的理解运用、庭审材料、文字和语言等方面进行评价。
（六）配备高水平的指导教师
应当为模拟法庭的开设配备专门的教师，使他们有专门的时间用于模拟法庭教学的指导工作。从事模拟法庭教学指导的教师必须有较丰富的司法实践经验和较高的实践操作能力，并要求该能力随着我国审判方式的改革同步发展提高，可以采取的方法，除教师从事兼职律师职业外，可与有关司法机关达成协议，让教师能有机会到这些部门去工作一段时间，获得最直接、较充分的实践经验，以利于提高其指导水平。
参考文献
[1]许步国，王凤民.关于模拟法庭实践教学的探索与研究[J].绥化学院学报，2005，(6).
[2]杨云霞，郭慧敏.模拟法庭教学改革模式探索[J].实验室研究与探索，2008，(8).
[3]杨萍.模拟法庭教学评价内容和方法的探索与思考[J].江苏教育学院学报，2009，(5).
一、单选题（每题1分，共20分。）
1．根据公务员法的规定，以下哪些人员不属于公务员？（）A．九三学社机关的工作人员 B．基层检察院行政管理人员 C．在企业工作的全国人大代表 D．政协办公厅工作人员 2．实行传统品位分类制度最早的国家是（）。
A．英国 B．法国 C．德国 D．美国 3．下列四对职务中，相当于同一职务层次的是（）。A．调研员和副处级 B．司长和县长 C．副巡视员和正处级 D．巡视员和正厅级 4．国家根据（）设置公务员职务序列。
A．公务员等级 B．公务员职位类别 C．公务员工资级别 D．公务员津贴
5．通过考试录用成为公务员，在国家机关的最低服务年限为（）。A．三年 B．四年 C．五年 D．六年 6．下列人员可以报考我国公务员的是哪一个？（）A．张三，28周岁，研究生学历，患精神分裂症 B．李四，17周岁，身体健康，具有良好品行 C．王五为美籍华人，拥护中华人民共和国宪法 D．赵六，22周岁，身体健康，大专毕业
7．“在法律面前，我国公务员不分民族、性别、所在党派、所服务的行政机关，一律平等地承担义务和享受权利。”这句话是指公务员义务权利的（）。A．一致性 B．平等性 C．真实性 D．广泛性
8．公务员执行公务时，认为上级的决定或者命令有错误的，可以怎么做？（）A．向上级的上级提出复议 B．不能提出改正意见 C．要求上级立即改正
D．向上级提出改正或者撤销该决定或者命令的意见
9．聘任制公务员与所在机关之间因履行聘任合同发生争议的可以自争议发生之日起（）日内向人事争议仲裁委员会申请仲裁。A．三十日 B．六十日 C．九十日 D．一百二十日 10．公务员考核中，业务知识和工作能力是指（）。A．德 B．能 C．勤 D．绩 11．对非领导成员公务员的定期考核采取的方式是（）。A．平时考核 B．工作考核 C．年度考核 D．年终考核
12．调整公务员职务、级别、工资以及公务员奖励、培训、辞退的依据是（）。A．定期考核的结果
B．平时考核和定期考核的结果 C．平时考核的结果 D．岗位考核的结果
13．我国公务员初任培训的时间应不少于（）。A．七天 B．十天 C．三十天 D．一年 14．公务员的培训实行（）管理。
A．智能 B．登记 C．职能 D．任职
15．国家实行（），定期进行公务员和企业相当人员工资水平的调查比较，并将工资调查比较结果作为调整公务员工资水平的依据。A．工资调查制度 B．工资评定制度 C．工资调整制度 D．工资制定制度 16．国家对公务员工作时间，实行（）。
A．换休制度 B．轮休制度 C．工时制度 D．工龄制度 17．调任是公务员交流的方式之一，请问其交流的正确方式是（）。A．在机关内部进行交流的一种方式
B．是机关外部与机关内部相互交流的一种方式 C．是只适用于选拔担任领导职务的交流方式
D．只是机关外部从事公务的人员调入机关内部的交流方式 18．对公务员的辞退说法正确的是（）。A．公务员管理部门决定对公务员的辞退 B．辞退无须事先征求公务员的意见
C．辞退是机关的一种行政行为，而不需通过一定的法律程序 D．被辞退的公务员不必与辞职的公务员一样办理公务交接手续
19．领导成员因工作严重失误、失职造成重大损失或者恶劣社会影响的，或者对重大事故负有领导责任的，应当（）。A．引咎辞去领导职务 B．被要求免去领导职务 C．不准辞职，等候处理 D．停职
20．我国公务员男女分别年满（）岁，基本符合退休条件。A．60、50 B．60、55 C．
55、50 D．
55、55
二、多选题（每题2分，共20分。）
1．下列哪些人员不得录用为公务员？（）A．甲曾因犯罪受过刑事处罚 B．乙曾被开除公职
C．丙曾因违反交通规则被罚款 D．丁曾受过党纪处分
2．我国公务员的职位划分为哪几种类型？（）A．综合管理类 B．专业技术类
C．行政执法类 D．法官检察官职位类别 3．下列哪些职位实行职位聘任制？（）
A．涉及国家秘密的 B．因工作需要的 C．辅助性职位 D．涉及专业性较强的 4．人事争议仲裁委员会由哪些人员组成？（）A．公务员主管部门的代表 B．聘用机关的代表 C．聘任制公务员的代表 D．法律专家
5．“公务员依法履行职务的行为受法律保护”的条款，包括的含义是（）。A．公务员依法执行职务，受法律保护，不受干扰和破坏 B．公务员依法执行职务，有关当事人有服从或配合的义务 C．公务员依法执行职务，他的人身安全受法律保护
D．公务员依法执行职务，由此发生的责任问题，原则上由所在机关承担责任 6．公务员的考核内容有（）。A．德、能、勤、绩、廉 B．重点考核内容是工作实绩
C．工作实绩是评价公务员的主要依据
D．既要突出工作实绩又不能以实绩替代对德、能、勤、廉的考核 7．对哪些公务员应当有计划地在本机关内转任？（）A．担任机关内设机构领导职务的公务员 B．机关内担任副职的公务员
C．工作性质特殊的非领导职务的公务员 D．机关内无领导职务的公务员
8．确定公务员工资及其他待遇的依据是（）。A．公务员的职务 B．公务员的身份 C．公务员的编制 D．公务员的级别
9．公务员目前实行的保险制度，保障公务员在（）等情况下获得帮助和补偿。A．工伤 B．生育 C．患病 D．退休 10．对有下列哪种情形之一的公务员不得辞退？（）A．女性公务员在孕期、产假、哺乳期内的 B．因公致残，被确认丧失或者部分丧失工作能力的 C．患病或者负伤，在规定的医疗期内的 D．法律、行政法规规定的其他不得辞退的情形
三、判断改错题（每题2分，共20分）
1．在我国，凡在机关工作的皆为公务员。（）2．我国公务员职务分为领导职务、非领导职务和专业技术职务。（）3．职位分类优于品位分类。（）4．我国公务员一经考试录用即可正式任职。（）5．某机关录用3名新公务员，其中一名MPA毕业生安排在该局副局长职位。（）6．在年度考核中，连续两年被确定为不称职的公务员可以辞职。（）
7．定期考核的结果可以以书面、个别谈话和公示等形式通知公务员本人。（）8．2006年某单位的年度考核中，绝大部分同志考核结果为合格。（）9．公务员培训情况、学习成绩作为公务员考核的内容和任职、晋升的依据之一。（）
10．我国公务员不能在本人籍贯所在民族县、民族乡担任其政府的正职领导职务。（）
四、简答题（每题5分，共20分）
1．公务员法对公务员的定义作了新的界定，请问公务员必须具备的三个条件有哪些？
2．简述我国公务员考试录用的程序。3．我国公务员培训的种类有哪些？ 4．公务员辞去公职的限制性条件有哪些？
五、案例分析题（每题10分，共20分。）
1．一天，某县发生了原公安局长章某某的儿子因打架而致人死亡的事件。身为直接主管社会治安的部门领导，章某某平时不但不对其子加以管教，反而在事发后直接参与处理，在当地造成极坏影响。为此，死者家属为讨回公道，拿起法律武器，最终取得了较满意的结果。章某某被撤职查办，其子也得到了应有的下场。根据以上材料，回答下列问题：
（1）章某某为什么被撤掉公安局长职务？这一事件有何启迪？试用公务员回避制度予以说明。（4分）
（2）列出需要任职回避的几种亲属关系？（4分）
（3）公务员本人能否申请回避？其他人是否有权申请公务员回避？（2分）2．小陈曾是某部委的一名公务员，因种种原因而辞职下海，奋斗几载后，觉得还是部委机关工作条件好并且适合自己，于是他又准备报考公务员。而小赵目前是一名公务员，从事机要工作，长期以来想到某企业任职，但是受到有关机构和人员的阻挠，一直未成功。根据以上材料，回答下列问题：
A.人民法院宣布该项婚姻无效
B.人民法院判决离婚
C.婚姻登记机关宣布该项婚姻尤效
D.婚姻登记机关凋解离婚
正确答案：C
2).甲、乙二人为邻居，甲家院中有枣树一棵，树枝伸至乙家，忽遇大风，树上的枣落至乙院中，乙子食之，构成不当得利。
正确答案：错
答案解析：本题考查不当得利的概念以及其构成要件。不当得利是指没有合法依据而获得利益并使他人利益遭受损失的事实。不当得利的构成要件有：(1)没有法律上的依据;(2)一方获得利益;(3)他方利益受到损害;(4)他方利益的损失是因一方获利造成。而本题中，虽然甲的利益受损，乙获利，但二者之 间没有因果关系，即甲的利益受损并非乙之子食枣造成，就算乙之子没有食枣，甲枣树上的枣已被风吹人乙的院子内，自己便受到了损失，而并非由乙之子食枣的行 为造成，所以不构成不当得利。题目中的说法不正确。本题是一道很易出错的题，考生应当认真把握不当得利的几个构成要件，在判定时缺一不可。
3).下列选项中应当认定为共同侵权的是()。
A.甲挑逗乙家的狗咬伤丙，甲、乙应对丙的损害共同承担民事责任
B.甲唆使乙(8岁)打丙(6岁)，甲、乙应对丙的人身伤害共同承担民事责任
C.甲、乙、丙共投石子，其中一块正中丁的面门，但不能确定是谁扔的石子
D.甲、乙以欺诈的手段把古画赝品卖给丙，甲、乙二人应当对丙的损失承担侵权责任
正确答案：C
答案解析：本题考查特殊侵权行为的民事责任，具体是通过让考生判断哪些属于共同侵权行为来考查共同侵权行为的概念和构成要件，考生要注意理解掌握，本知识点还可以简答题和案例分析题形式考查。共同侵权行为就是指二人以上共同实施的侵权行为。共同侵权行为具有主体的复合性、行为的共同性和结果的单一性 特征。选项A中，甲挑逗乙家的狗咬伤丙，甲和乙主观上没有意思联络，不构成共同侵权。根据《民通意见》第148条规定，教唆、帮助无民事行为能力人实施侵 权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。根据《侵权责任法》第9
条规定，教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任。选项B中，甲唆 使无民事行为能力人乙打丙，应当由甲承担民事责任，不构成共同侵权。在相同时间、相同地点从相同行为数人中不能确认谁是加害人的，即为共同危险行为，构成 共同侵权。选项C即属于共同危险行为，故构成共同侵权。选项D中，甲和乙的行为属于违约行为而不是侵权行为。因此，本题答案为C。
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一、单项选择题，每题所给选项中只有一个正确答案。
1、甲在乙的画展上看中一幅画，并提出购买，双方以5万元成交。甲同意待画展结束后，再将属于自己的画取走。此种交付方式属于(D)
A.现实交付
B.简易交付
C.指示交付
D.占有改定
2、某宾馆为了8月8日的开业庆典，于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日，工作人员不慎摔坏摄像机，宾馆决定按原价买下，以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意，对方表示同意。8月15日，宾馆依约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移?
C
A.8月7日
B.8月8日
C.8月9日
D.8月15日
3、甲购买乙的一辆二手车，但双方没有办理过户手续。甲付款购车后，驾驶该车到某汽车空调配件经销部丙处，购买汽车空调配件并安装。安装好并付清款项后，甲驾车离开。途中，因空调泵线圈短路引起电源线起火造成火灾，该车被全部烧毁。经有关部门认定丙作为汽车空调提供者对火灾负有间接责任。下列说法中正确的是(B)
A.甲和乙之间的买卖合同未生效，因为双方没有办理车辆过户手续
B.甲取得该车的所有权，因为动产所有权转让自交付时发生效力
C.甲不能向丙请求损害赔偿，因为其不是该车的所有权人
D.甲不可以向丙请求损害赔偿，因为该车转让没有登记，不得对抗第三人
4、甲公司向乙公司购买两台小汽车，双方签订合同后，甲公司向乙公司全额付款。因甲公司前往购车者不会开车，又未带驾驶员，故甲公司与乙公司约定，乙公司将小汽车钥匙交甲公司后，将甲公司已选定的两台车暂时保留在乙公司的车库里，待甲公司自提。但乙公司未将两台小汽车的有效单证等交付给甲公司。当晚，这两台车被盗。则下列说法中正确的是(D)
A.甲和乙之间的买卖合同未生效，因为双方没有办理车辆过户手续——过户登记手续不是所有权生效的要件
B.甲和乙之间的买卖合同生效，但是两台车因为尚未交付给买方，故所有权仍未转移给甲
C.甲和乙之间的买卖合同生效，但是两台车因为尚未办理车辆过户手续，故所有权仍未转移给甲
D.两台车被盗的风险应由甲自己承担
5、甲公司出卖一批钢材于乙公司，双方于2006年3月1日订立合同，合同注明：“钢材所有权在乙公司支付完货款后转移”。乙公司于当年3月5日支付第一笔货款，家公司按规定于3月10日将钢材运至乙公司，乙公司验收并接受钢材，并于3月15日付清剩余货款。这批钢材的所有权转移时间是(D)
A.3月1日
B.3月5日
C.3月10日
D.3月15日6、1993年甲将自己的房屋作价2万转让于乙，乙略加修缮，居住一年后以4万的价格转让于丙，丙居住一年后又以5万的价格转让于丁。以上几次转让均未办理私房过户手续。后房价上涨，四人对该房屋所有权发生争议。该房所有权应属于(A)
A.甲 B.乙
C.丙 D.丁
二、多项选择题，每题所给选项中有两个或两个以上的正确答案。
1、甲企业因转产需要将原产房和厂房内的机器设备分别作价5000万元和200万元转让给乙企业。双方签订合同后对财产进行了清点，并办理了交接手续。但就房产的转让一直未办理登记过户手续。后丙企业得知甲企业转让厂房之事，愿以5500万元购买该批厂房和机器。甲企业遂以厂房和机器设备未办理过户登记手续为由，主张与乙企业的合同无效。对此，表述正确的有(AD)
A.机器设备的所有权已经转移给乙企业
B.厂房所有权已经转移给乙企业
C.厂房所有权仍归甲企业，甲企业有权主张与乙企业的合同无效
D.甲企业与乙企业的合同有效，乙企业有权请求甲企业办理厂房过户手续
2、甲与乙签订一份房屋买卖合同，乙付款但未办理房屋过户手续。此时，甲的债权人丙向甲主张债权，但甲无力还款，于是丙向人民法院申请查封该房屋。对此，下列表述正确的是(AC)
A.房屋买卖合同有效
B.乙对该房屋享有所有权
C.支持丙的请求
D.不支持丙的请求
3、王某与一房地产公司签订商品房预售合同，预购商品房一套，并向登记机关申请办理了预告登记。随后该房地产公司将王某选购的商品房以更高价格销售给不知情的张某，并与张某依法办理了房屋所有权证书。下列说法中正确的是(CD)
A.王某不能取得该房屋的所有权，因为房地产公司已经与张某依法办理了房屋所有权证书
B.王某不能取得该房屋的所有权，只能追究开发商的违约责任
C.王某可以取得该房屋的所有权，因为房屋进行了预告登记
D.房地产公司未经王某同意进行房屋出卖的行为，不发生所有权变动的效力
4、甲将乙的房屋买卖手续涂改为自己的买卖手续，产权登记部门的工作人员没有发现手续是被涂改的事实，错误的为甲办理了产权登记。甲将房屋卖给丙。下列说法错误的是(CD)
A.丙取得房屋所有权
B.由甲赔偿乙的损失
C.由产权登记部门赔偿乙的损失，赔偿后向甲追偿
D.由产权登记部门赔偿乙的损失，赔偿后向向造成登记错误的工作人员追偿
简答题
1、试述动产交付的方式。
2、试述登记对抗与登记要件的区别。
3、什么是不动产登记?
4、什么是非基于法律行为的物权变动，其对物权变动的效力如何?
5、什么是异议登记和预告登记?
案例分析
1、甲将自己的私房出租给乙。后甲因急需资金向乙表示欲将此房出卖。乙表示愿意购买，双方签订购房协议，约定乙在1个月内付清房款10万元。不久，乙依约付清房款，但甲因外出，过户手续一直未办理。后丙听说此事，表示愿意以12万元购买。甲即要求乙补交2万元，乙坚决反对。甲遂将房子以12万元的价格卖与丙，丙办理了过户登记手续。丙据此限期要求乙腾房遭乙拒绝。
问题：(1)现在谁享有房屋所有权?
(2)丙能否要求乙腾房?
2、甲公司无力偿还银行贷款，法院在执行程序中便强制甲公司用于贷款抵押的房地产拍卖，乙公司应卖后，没有办理过户登记手续但领取了执行法院发给的权利转移证书。甲公司发现房地产登记仍在自己名下，又将此房产卖给丙公司，并且办理了登记手续。乙公司发现后，向法院提起诉讼。
问题：(1)乙公司能否取得涉案房产的所有权和地产的使用权?
(2)
乙公司是否有权要求丙公司返还该房地产?
答案
一、单项选择题
1、D占有改定，是指让与动产时，让与人仍继续占有动产，让与人与受让人之间可以通过订立契约，使受让人取得间接占有，依此契约即完成“交付”。
2、C宾馆通过租借占有了此摄影机，8月9日同电视台达成了买卖协议，此时视为摄影机的所有权发生转移。此交易的方式为简易交付。
3、B《物权法》第二十三条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”
4、D乙公司将小汽车钥匙交甲公司应视为汽车已交付。动产物权的设立和转让，自交付时发生效力。同时，依《物权法》第二十四条“船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人”，汽车的过户登记手续不是其所有权发生移转的要件。
5、D《物权法》第二十三条规定：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。”，依据《合同法》第一百三十三条“标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”知D项正确。
6、A《物权法》第九条第一款规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力;未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”
二、多项选择题
1、AD机器设备的转让合同有效，且由于甲乙双方经过清点，办理了交接手续，故发生了该机器设备所有权转移的效力。对于厂房的转让而言，其合同有效，但因未办理登记而不发生所有权转移的效力，乙企业可依据该转让合同请求甲企业办理厂房所有权的过户手续。
2、AC房屋所有权的转移以办理过户登记手续为生效要件，但房屋买卖合同不以办理过户登记手续为生效要件。由于房屋仍属甲所有，所以人民法院对于丙的请求应当支持。
3、CD《物权法》第二十条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。”
4、CD《物权法》第二十一条规定：“当事人提供虚假材料申请登记，给他人造成损害的，应当承担赔偿责任。”登记机构对不动产登记材料的审查职责是以形式审查为主，以实质审查为辅。登记机构对当事人办理产权登记的材料形式上审查无过失，即尽到了审查职责，行政行为无过错，不承担国家赔偿责任。
简答题
1、动产交付的方式可分为两类：现实交付和观念交付。其中观念交付又可分为拟制交付、简易交付、占有改定、指示交付。
2登记对抗与登记要件的区别：
区别可从下几点进行论述：
(1)登记是否为物权变动的生效要件。
(2)登记是否为强制性的要件。
(3)登记的效力不同。
(4)是否考虑善意第三人的问题。
3、不动产登记是指专门的登记机构根据登记申请人的申请，依照法定的程序，对其不动产物权的设立、变更、转让和消灭的情况在不动产登记簿上进行记载并供不特定的第三人查阅的行为。
4、非基于法律行为的物权变动是指因为法律规定的原因，如继承、法院生效判决、征收等事实导致物权的产生、变更和消灭。《物权法》中的相关规定有：
第二十八条因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或者消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。
第二十九条因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。
第三十条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。
第三十一条依照本法第二十八条至第三十条规定享有不动产物权的，处分该物权时，依照法律规定需要办理登记的，未经登记，不发生物权效力。
5、异议登记是指事实上的权利人或利害关系人对不动产物权登记的正确性存有异议而提出的登记。《物权法》第第十九条第一款规定：“权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正”。
预告登记是指为确保债权的实现、保障将来实现物权等目的，按照约定向登记机构申请办理的预先登记。《物权法》第二十条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力”。
案例分析
1、(1)房屋为不动产，其所有权的移转必须办理登记。乙虽履行了付款义务，但未办理登记，故未取得所有权。
(2)丙虽取得了房屋所有权，但甲、乙之间的租赁合同仍有效，且租期未满。根据“买卖不破租赁”的原则，丙替代甲成为出租人，应承受该租赁契约，故乙有权拒绝腾房。
模拟公司教学模式最早产生于20世纪50年代的联邦德国,其理论依据来自于教育学中的“行为导向”思想。德国著名学者特拉姆认为行为导向表征的是一种教学模式的基本精神,在其指引下,参与学习的个体能够在评估自身能力、了解客观规律及预判行为结果等方面得到切实的提升。这个参与学习的过程在实质意义上就是一个个体不断发展的过程,参与学习的个体在理论知识与实践知识等方面获得渐进性进步。以行为导向为指引的教学模式通常以案例教学法、主题教学法、角色教学法、模拟教学法等形式展现出来。追根溯源,“模拟公司教学法”就是模拟教学法在专业教学中的具体应用[1]。这种教学方法旨在赋予学生充分的自主权限,使其在教师的督导之下按照实际的商事活动规则与法律制度“创立”某种公司形态。虽然这种公司并非实际存在于商业社会中的法人主体,但其基本功能与真实的商业公司完全一致,可以采取虚拟化的商事交易与运行方式开展相关活动,只是货物交易与货币交易仅限虚拟形式而已。参与学习的学生可以担任模拟公司的具体职务,扮演其应有的角色[2]。从1984年起,模拟公司教学法被引入国内,在经济类专业得到了广泛的认可与推广。目前商务外语、文秘等专业教学也正在尝试开展,而其在法学实训环节的尝试尚付阙如。
二、模拟公司教学法引入法学实训的意义
众所周知,法学是实践性较强的学科。我国传统的法学教学模式,往往强调单向度地传输知识,而忽略对学生实际法务操作能力的培养。此弊端虽久为理论界与实务界批判,但造成这种局面的原因是多方面的,切实变革与不断优化我国法学教学模式的任务极其艰巨。尤其是掺杂了高校扩招与就业压力等因素后,问题就更为复杂。此外,时代的变革与社会的进步不断加剧法学教学模式变革的压力,学习环境的开放性逐渐增强,法学理论不断发展变化,信息爆炸的社会环境更使得法学教学模式日益暴露在信息共享化与透明化的层面。如果以课堂教学、知识讲授为核心的传统法学教学模式不能与时俱进,我国法学教育的整体质量提升与可持续发展都将面临严重威胁。
改革的方式之一就是将重视实践技能培养的实训教学方式引入法学教学。模拟法庭教学法、法律诊所实训均属此类。虽然教育者们对“法学实训教学”的理解并不一致,但实训教学确实存在很多问题,比如诸多院校没有建立模拟法庭和法律诊所的条件,很多高校模拟法庭教学效果不明显。一方面是因为实训教学方式与课堂理论教学方式之间过于泾渭分明,“理论课”与“实训课”在内容设计上脱钩严重;另一方面,很多高校的法学专业实训课程流于形式,没有实现预期的教学目的,没有将培养学生实践能力的教学任务落到实处。而“毕业实习”作为各法学院校普遍开设的实践课程,是我国传统法学教育实践能力培养的必经环节,根据学生所在院校的规定,即将毕业的学生在教师指导下进入法律相关实务部门、社会机构、企业实习,了解相关法律业务知识,以提升专业操守、职业知识、道德品质等,为将来从事法律工作奠定基础。这种教学方式有其存在的必要性,但实际效果却不尽如人意。学生在有限的实习期无法真正适应与融入到实习单位的主要业务活动中,许多学生无法参与实习单位的核心业务,其职业素养的提升与实践知识的增长十分有限。甚至很多院校的毕业实习就是应付了之。经过所谓的毕业实习,不少学生还是对相关法律实践常识知之甚少,并未能具备应有的知识水平[3]。
可见,法学实践教学中现有的教学形式,在提高学生实践能力等方面确实起到一定的作用,但是,受各种主客观因素的制约和困扰,其运行质量和效果不佳。着眼于我国法律专业实践教学的具体情况,不难发现,其遇到了核心作用空心化、实际操作形式化、践行价值虚无化等严重的问题,甚至在很多高校陷入了较为尴尬的境地。而在真正意义上的法律专业实践教学模式中,培养学生的实践能力应为终极目的与核心目的,应切实发挥学生的自主性与积极性,教师在更大程度上实施引导与诱导,实现学生与教师的深度互动。法学实训教学的引进和发展已经是高等院校法学专业教学的必然趋势,它在培养学生专业素质、提高学生职业竞争力及综合实力等方面具有不可替代的功能。我国的法律体系在更大程度上具有大陆法系的色彩,与英美法系国家的法学教育模式具有较大差异,在立法机制、司法制度、法律文化、教学范式等方面存在很大的互相借鉴的空间。
法学实训教学方法在我国尚处于尝试推广阶段,其应是一个不断发展的过程,教育者们应不断地摸索、总结适合法学教学的实训形式和方法。模拟公司教学法作为一种从国外引入的新型能力培养的实践教学方法,是一种让学生在“工作岗位”上学习与实践的教学方法。其基本模式是使学习参与者融入高度虚拟化的“公司”活动中,使其担任该“公司”的真实职务,承担相应的工作职责,在高度模拟的商事活动与公司活动中不断提升自身的实践能力与职业素质。目前模拟公司教学法之所以在经济类专业教学中取得了相当的实效,是因为其解决了现实教育中最大的问题———学校教学和社会需求严重脱节。法学教育本质上是一种注重实务操作的专业教育,在法学教育正在由过去以法学理论教育为主转向法学理论与法律技能技巧并重的综合型实务教育的过程中,将模拟公司教学模式引入国内的法学实训教学环节,以不同行业的公司在成立、运作的不同阶段,其法律实务工作内容为切入点,创设模拟公司需要应对的法律问题的仿真环境,为法学专业学生全面接触社会,多层面、多角度地了解法律实务提供了一个优质的仿真平台,使学生能够高效地将理论知识与社会实践有机动态结合,切实提高法律实际应用能力,并在其体验法律职业角色的同时,因时制宜,培育其职业责任感等重要的职业道德素养。
三、模拟公司教学法应用于法学实训的策略
(一)模拟公司教学法在法学实训中应用的前提条件
1. 开设相关课程。
应用模拟公司教学法对学生开展法学专业能力实训教学时,需要学生已经开设了“民法”、“刑法”、“经济法”、“合同法”等课程,通过这些基础法学原理和法律规定的学习,学生已经初步树立了法律思维,并具备了一定的法律知识学习技能。在此基础上,与公司法律实务直接相关的部门法课程可以与该教学法的应用同时开设,比如“公司法”、“票据法”、“劳动法”、“证券法”、“破产法”等。理论与实训同步进行,学生学习的理论知识及时在公司法务实训中得到检验,他们再回到理论学习中巩固加强。
2. 对教师素质能力的要求。
首先,应用模拟公司教学法的教师必须认同这种教学方法,熟悉“行为导向”的实训原则,具备较强的教学组织能力。在模拟公司的实训教学中,教师不仅需要选取实训内容,还要结合学生的知识结构、学习能力,合理安排、布置实训任务,师生之间的沟通、互动,无论在广度和深度上都要远高于常规理论教学。其次,应用模拟公司教学法的教师除了须满足“双师型”教师的要求———具备法学专业教师应有的扎实的理论基础知识和法律实务经验外,还应富有公司法务工作的实践经验。这样才能真正发挥模拟公司教学法的优势,不仅传授学生公司法务所需的最基本的法律知识、相关理论,而且可以培养学生从事公司法律实务应具有的思维方式和分析、判断、解决公司法律问题的能力。
(二)模拟公司教学法在法学实训中的应用流程
1. 调研法律风险。
为了让参加模拟公司教学实训的学生尽早树立实务意识进入实训状态,在组建模拟公司前,可先组织学生开展公司法律风险调研。具体操作由实训指导教师将公司成立及运营中可能遇到的法律问题分类别列出公司法律风险调查问卷的纲目。将学生分组,分工负责纲目下具体问卷内容的扩充。因为该阶段学生还未系统学习“公司法”,调查问卷的充实完善主要通过文献资料的广泛阅读和系统整理进行。调查问卷内容经数次集合研讨定稿后,印制,布置调研任务。每个学生须完成一定数量的调查问卷,可以通过亲友介绍走访“熟人”公司,更倡导登门造访“陌生”公司,真正获得实务体验。调查问卷返回后,布置学生分纲目完成统计分析,撰写公司法律风险调研报告。此环节的设置有助于学生在“自己”的公司成立之前,便对“别人”的公司成立、运营的法务工作和法律风险形成感性认识,并对之后的模拟公司法务工作有所预见。
2. 成立模拟公司。
在完成上述与公司法律实务相关的前置课程后,即可开始对学生进行模拟公司法务的实训教学。将模拟公司教学模式移植于法学的实训教学中,从模拟公司的组建环节便开始涉及公司成立的法律实务。在此阶段,学生已经学习的“民法”、“经济法”课程中关于法人、公司的法学理论和知识,让学生对公司“主体”有基本的了解,同步开设的“商法”(或单独设置的“公司法”)课程,对公司的法学理论、相关法律规定正在进行系统讲授。在此基础上,模拟公司实训教学的指导教师,可以将学生分组,预模拟成立不同行业的公司。小组规模以5—6名成员为宜,便于集合、研讨,成员间高效交流。指导教师结合各组预成立的模拟公司的行业,布置学生进行相应的公司设立准备工作。各组成员须完成公司成立的相关法律法规整理、设立流程的网上办事平台和行政主管部门办事大厅实际调研三方面的分工任务,整合后正式进入模拟公司的设立阶段。模拟公司设立后,组织成员编制公司设立流程、总结注意事项、对相关法律规定展开评价分析。
3. 运作公司法务。
模拟公司进入运营阶段,指导教师为学生设定公司法务工作人员身份,围绕模拟公司所属行业在运营中遇到的常规法律问题,虚拟学生需要处理的具体公司法律事务。为了保证学生在实训中获得锻炼机会的充分性以及实践能力提高的成效,指导教师将根据具体法律事务的繁简程度,对较为繁复的具体法务,安排小组成员分工协作,较为简单的法务工作,由小组每位成员各自同时进行,任何一个环节,均保证至少有两名成员参与,以便切磋、研讨,完成后共同总结,切实提高公司法务的实际操作能力。
4. 创建仿真平台。
模拟公司教学法不仅要通过虚拟学生作为公司法务工作人员在相对闭合的空间,预设常规法律事务的处理来提高学生的职业能力,更要激发学生对法律实务工作的兴趣,特别是要力争摆脱“模拟法庭”类实训教学高度既定性的桎梏,这就需要通过创建“模拟公司群”来构筑优质的高度仿真实训平台,这也为指导教师提出了更高的教学组织能力要求。如前所述,在模拟公司实训教学的“成立模拟公司”阶段,已经将学生分组,按行业类别成立相异的模拟公司。在一个优质的高度仿真实训平台上,学生将不仅仅是在各自公司内部处理指导教师虚拟的静态的公司法律事务,比如针对预设的交易制作买卖合同范本、应对虚拟纠纷撰写诉讼文书等。更要在指导教师精心策划的各模拟公司之间虚拟的各种联系中,从法律视角予以审视,有所作为。通过动态的、高度仿真的实务训练,学生持续保持训练热情、投入体会职业角色,并逐步培育其职业责任感,为将来的实际工作奠定坚实的基础。
四、模拟公司教学法在法学实训中应用的关键
公司法务工作繁难复杂,面临的法律风险在不同行业,公司设立、运营的不同阶段均有差异。而法学实训学时有限,又受前导及同步开设课程的限制,指导教师要根据学生既定的知识基础和理论教学进度,搭建优质的高度仿真实训平台———互联的模拟公司群,并在每一个公司设立和运营的诸多繁难法务中进行取舍,合理设计学生的实训方案是模拟公司教学法应用于法学实训取得成效的关键。在法学实训的具体应用中应特别注意三方面的问题。
一是公司实务模拟须与法学理论教学紧密结合。指导教师对学生的知识基础和现行相关理论教学进度的把握尤为重要。实务模拟与相关公司法理论教学同步或者前者稍迟于后者均可。二者同步,学生兴趣最为稳定,但对指导教师理论教授水平要求较高;实务模拟稍迟于理论教学,可起到践行检验理论知识、自查学习效果的作用。实务模拟超越理论教学进度,表面上会呈现出学生求知欲高涨,实际上却是以耗费本就有限的实训时间和指导教师资源,学生因先经历所谓实务得来的“一知半解”而削弱对系统理论教学的专注力为代价。
二是模拟公司教学法在法学专业实训应用过程中应注意阶段性总结、巩固和提升。如前所述,公司成立至运营的各环节法律事务本就繁杂,互联的模拟公司群的实训平台的搭建更将为学生提供充沛的实训机会。如何在实训足量的基础上确保效果优良?指导教师有意识地安排学生进行阶段性研讨、总结,是巩固学生训练效果,切实提升其职业能力的有力举措。学生在实训中的学习和传统理论学习一样受学习规律的支配。兴趣—接触—了解,如果“巩固”环节缺失,接下来便是新知识的兴趣—接触—了解,同时既受知识的遗忘。在数量庞大、高密度的模拟公司法学实训中较常规的理论学习更容易出现这种边学边丢的现象。因此指导教师在实训中强化阶段性举措十分必要。
三是模拟公司教学法在法学专业实训应用中应潜心培育学生的职业责任感和团队协作精神。该方法应用于法学专业实训教学相较于模拟法庭等其他实训教学方式最大的优势便是该种组织形式容纳学生的高度自我控制机制———每个成员均需要独立完成指导教师布置的某些具体实训任务的同时,在每一个模拟“公司”中,小组成员作为从事公司法务工作的一员,须与其他法务工作者分工配合、协同合作,站在公司的立场审视、分析、解决法律问题,整合工作成果。组员间的沟通交流、互助提高,团体一员的角色体验对培育学生的职业责任感和团队协作精神大有裨益。让学生在毕业前即有机会体验公司法务人员这一法律工作者角色,必将大大缩短其毕业后进入法律职业的适应期,从而提升其在就业市场的竞争力。
综上,将模拟公司教学法引入法学实训环节的尝试在我国尚付阙如。摸索、尝试其具体应用、分析其教学实效,将为法学实训方法体系的丰富和完善积累宝贵的经验。
参考文献
[1]李芝兰,张忠俊.“模拟公司教学法”实证研究[J].科教文汇,2007,(12).
[2]寇培宇,刘昕.浅析商务模拟公司在商务英语教学中的应用[J].黑龙江教育学院学报,2009,(7).
中国空间法学会举办的本届竞赛活动是国际空间法学会ManfredLachs国际空间法模拟法庭竞赛体系的重要组成部分。ManfredLachs国际空间法模拟法庭竞赛是国际空间法学会1992年创办的年度性世界级模拟法庭大赛，因其每年的总决赛由国际法院3位大法官亲自出庭审理而成为当今世界最高级别的模拟法庭大赛。
担任本届竞赛活动的3位主审法官是外交部条法司二处处长徐宇、亚太空间合作组织行政财务部部长刘小红和香港大学法律学院副教授赵云。竞赛采用国际空间法学会ManfredLachs模拟法庭竞赛2012年度最新案例，主要涉及外层空间在轨相撞、不合作性卫星移除以及损害赔偿责任方面的法律问题，竞赛过程全部用英语进行。按照国际空间法学会竞赛规则，本届竞赛活动首次将书面诉状纳入各参赛队竞赛总成绩，其中书面诉状评审于12月22日完成。担任书面诉状评审的5位评委除了3位主审法官外，还有哈尔滨工业大学教授、院长助理、法国南特高等研究院2011—2012年度驻访学者李滨和北京外国语大学法学院副教授姚艳霞。
中国航天科技集团公司、中国空间法学会对本届竞赛活动高度重视。中国航天科技集团公司副总经理、中国空间法学会理事长袁家军就做好竞赛筹备工作作出重要批示，提出了决策意见。中国航天科技集团公司总法律顾问、中国空间法学会副理事长巴日斯观摩了决赛现场并出席颁奖仪式，他充分肯定了各参赛队的进取精神和突出表现，勉励大家不断总结经验、持续提高成绩，为早日实现中国参赛队伍冲出亚洲、走向世界的目标努力奋斗。巴日斯表示，作为中央企业积极履行社会责任的重要举措，中国航天科技集团公司将一如既往地支持包括空间法模拟法庭竞赛活动在内的社会公益事业。
为系统总结本届竞赛活动经验，提高中国学生后续参赛成绩，中国空间法学会在颁奖仪式结束后立即召开了模拟法庭竞赛专题研讨会。本届竞赛活动的3位主审法官先后对各参赛队的表现进行了点评，对后续提高竞赛成绩提出了建议。中国政法大学凌岩教授应邀作了主题报告，介绍了自己多年从事空间法模拟法庭竞赛教学和指导学生参赛的经验。来自北京理工大学和中国政法大学的两位曾经参加亚太地区模拟法庭竞赛并获奖的学生代表王沁、程德伟和大家一起分享了各自的参赛经验和体会。
本届竞赛活动总协调人、中国空间法学会秘书长张振军代表主办方致闭幕词，对本届竞赛活动进行了全面总结，并结合2013年国际宇航联在京举办第64届国际宇航联大会(含国际空间法学会ManfredLachs模拟法庭竞赛全球总决赛)这一情况，从充分认识快速提高中国学生参赛水平的重要性和迫切性、各高校开展空间法模拟法庭教学改革方向、空间法模拟法庭竞赛活动强化自身建设等3个方面提出了看法，引起与会领导和参赛队师生的共鸣。
国际空间法学会对本届竞赛活动高度重视，国际空间法学会主席TanjaMasson-Zwaan多次来函询问竞赛筹办进展情况，并安排国际空间法学会ManfredLachs模拟法庭竞赛委员会联合主席MarthaMejfa-Kaiser就竞赛规则与中国空间法学会反复沟通，确保了竞赛按照国际规则进行。TanjaMasson-Zwaan丰席还在赛后第一时间向中国空间法学会发来贺电，对竞赛活动获得圆满成功表示热烈祝贺。
