对企业法律顾问

对企业法律顾问（精选8篇）

对企业法律顾问 篇1

2009-08-04 灵石

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近年来，随着煤炭生产和销售形势的日益高涨，因煤矿企业转让而形成的纠纷也逐渐增多。但是由于煤矿企业在开采、生产、经营方面自身的一些特殊性，法律对煤矿企业转让方面也进行了一些特殊规定，正确理解和适用这方面的法律规定就成为正确审理因煤矿企业转让而形成的纠纷的关键。本文笔者拟结合自己的审判实践，对审理该类纠纷谈一些自己的看法，以便与大家共同探讨和提高。

法律对开办煤矿企业的特殊规定

《中华人民共和国煤炭法》(以下简称《煤炭法》)规定：煤炭资源属于国家所有，国家对煤炭开发实行统一规划，合理布局，综合利用的方针。由于煤炭资源的国家所有性及不可再生性，国家对煤矿企业的开办、开采、生产、经营较其他非资源类企业有着更多和更为严格的规定。

一、开办煤矿企业首先应该具备相应的资质条件。《煤炭法》第十八条规定，开办煤矿企业应当具备下列条件：有煤矿建设项目可行性研究报告或者开采方案，有计划开采的矿区范围、开采范围和资源综合利用的方案，有开采所需的地质、测量、水文资料和其他资料，有符合煤矿安全生产和环境保护要求的矿山设计，有合理的煤矿安全生产规模和与其相适应的资金、设备和技术人员，法律、行政法规规定的其他条件。

二、开办煤矿企业必须获得采矿许可证。在煤矿企业开办者具备《煤炭法》第十八条规定的资质条件后，必须依法向煤炭管理部门提出申请，经煤炭管理部门审查批准后，凭批准文件由地质矿产部门颁发采矿许可证。获得采矿证后，煤矿企业开办者才有资格进行煤矿的建设。

三、煤矿企业建成投入生产前必须获得煤炭生产许可证。《煤炭法》第二十二条规定，煤矿建成投入生产前，煤矿企业应当依照煤炭法的有关规定向煤炭管理部门申请领取煤炭生产许可证。未取得煤炭生产许可证的，不得从事煤炭生产。取得煤炭生产许可证还须具备《煤炭法》第二十三条规定的相应的资质条件。

四、煤矿企业在领取工商营业执照后方能从事煤炭的销售。《煤炭法》第四十六条规定，依法取得煤炭生产许可证的煤矿企业，有权销售本企业生产的煤炭。取得生产许可证的煤矿企业在向有关部门申请经批准后，企业开办者凭批准文件向工商行政管理部门申请工商营业执照。

由于《煤炭法》在开办煤矿企业方面的法律规定上使用的都是“应当”，“必须”，因此关于这方面的规定均是禁止性规定，当事人必须遵守。而且煤矿企业开办的每一步具有先后顺序，不具备上位的规定，就不能取得下位的资格，有一环节不符合法律的规定，煤矿企业就不能依法成立。

法律对煤矿企业转让的特殊规定

煤矿企业的转让从字面意义上理解就是指煤矿企业的经营主体从一方变更为另一方。依据《合同法》的一般规定，转让双方当事人只要达成煤矿转让的合意，订立合同，并完成双方合同所约定的权利义务，双方的转让行为即告完成。但是由于法律对开办煤矿企业所作的特别规定，无论是煤矿企业的转让方，还是受让方都应当具备法律规定的资质条件，并取得开采、生产、经营的各项资格。也就是说并不是任何一个组织或公民个人均可以成为煤矿企业转让的受让方，不是当事人订立合同即发生转让。

当事人所订立的转让合同只是煤矿企业转让的一个必要条件，而不是充分条件。转让煤矿企业还须符合法律规定的其他条件，其中最为关键的是采矿权的变更或转让问题。但是采矿权的变更和转让并不完全依当事人的意思表示而成立，法律对采矿权的变更有特别的规定。

《中华人民共和国矿产资源法》(以下简称《资源法》)第六条第一款规定，探矿权、采矿权除下列规定可以转让外，一律不得转让。采矿权只有在下列情形下才能转让：即已取得采矿权的矿山企业，因企业合并，分立，与他人合资、合作经营，或者因企业资产出售，或者其他变更企业资产产权的情形需要变更采矿权主体的，经依法批准可以将采矿权转让他人采矿。第三款规定，禁止将探矿权，采矿权倒卖牟利。《探矿权采矿权转让管理办法》(以下简称《办法》)第三条第二项也对采矿权转让作出了与《资源法》相同的规定。依据上述规定，采矿权的转让必须符合法律所规定的情形，即仅指企业因合并、分立，与他人合资、合作经营，企业资产的出售，其他变更企业资产产权的情形，除此之外，在其他任何情形下变更采矿权的，均不符合法律规定。例如我们所常见到的煤矿企业的承包，租赁等，都不是法律所规定的变更采矿权的情形。对此《办法》第十五条规定，违法本办法第三条第二项的规定，以承包方式擅自将采矿权转给他人进行采矿的，由县级以上人民政府负责地质矿产管理工作的部门按照国务院地质矿产部门规定的权限，责令改正，没收非法所得，处10万元以下罚款，情节严重的，由原发证机关吊销采矿许可证。因此司法实践当中如果遇到当事人因煤矿企业承包而形成的纠纷诉讼到法院，对其承包合同，可以直接确认无效。如果转让双方当事符合法律所规定的采矿权转让的情形时，采矿权也并不当然发生变更或转让，还需经批准后采矿权才能变更或转让。

《办法》第十条规定，当事人申请转让采矿权的，在申请得到批准后，转让合同才能生效，而且转让合同生效的时间为批准之日。

综上所述，煤矿企业的转让并不简单是煤矿企业资产的出售或经营方式，经营主体的变换，同时煤矿企业的转让还包括采矿权的转让，对于转让双方当事人间的转让合同，只有在采矿权符合法律规定转让情形，并依法被批准后，合同才能生效，当事人才能按照合同所约定的权利义务完成转让行为。

对煤矿企业转让纠纷的处理办法

依据上文论述，如果转让双方当事人之间的转让合同符合法律规定，采矿权也依法转让，那么对于合同生效后双方发生的纠纷就属于双方履行合同过程中的纠纷，在审理这类转让纠纷时只要依据合同法的一般规定，按照双方所约定的权利义务处理即可。本文所要着重论述的是转让双方当事人没有按照规定完成采矿权的转让，因转让合同而发生纠纷的处理办法。

一、合同的效力问题。

1、如果受让方不符合法律规定的开办煤矿企业所必须具备的资质条件，而签订转让合同。此时，合同因当事人主体资格不符合法律规定而为无效。

2、转让双方未能按照法律规定的情形转让煤矿企业的，转让合同因违反法律的强制性规定而为无效。

3、受让方符合法律规定的资质条件，且转让双方按照法律规定的情形进行转让，但双方未能按照规定进行采矿权转让的审批，那么按照《办法》第十条的规定和《合同法》第四十四条第二款规定即法律行政法规规定对合同生效应当办理批准登记后生效的，依据法律行政法规的规定，以及《合同法》解释(一)第九条的规定，此时双方的合同为效力待定合同。如果双方发生纠纷诉讼至法院，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理采矿权转让批准手续，那么双方间的转让合同为未生效的合同。如果双方在一审辩论终结前能够办理审批手续，待双方办理完审批手续，对合同按有效论处。

二、当事人之间的合同无效或未生效。

根据《合同法》第五十八条规定，合同无效，因合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或没有返还必要的，应当拆价补偿。有过错的应当赔偿对方因此所受到的损失。双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。对于煤矿企业转让合同被确认无效后，应当返还的财产范围一般包括转让方所得的转让款或者因转让而得的其他财产，受让方对煤矿企业所进行固定投资或增加的固定资产。如果上述财产不能返还的，应折价补偿。当然对这类合同，因当事人违反的是法律的禁止性规定，双方在订立合同时均有过错，应各自承担相应的责任。但是如果转让双方当事人在订立转让合同时存在恶意串通，损害国家，集体或者第三人利益的，因此取得的财产应收归国家所有或者返还集体、第三人。

三、受让方在没有取得采矿权的情况下，进行煤炭开采，这时因受让方没有取得合法的开采手续，受让方应属非法开采，对受让方因此取得的收入应该予以收缴，没收其非法所得。对受让方获得多少非法所得，在实践中应该依有关部门的评估鉴定为据。

如何正确审理乡镇集体矿山企业承包合同纠纷案件，直接关系到乡镇矿业的发展和农村经济的正常运行。由于此类案件属于民事、经济、行政多头法律法规调整的案件，法学界又长期鲜于论及，客观上给法院审理此类案件带来一定的困难。为此，有必要针对这类案件的特点，结合审判实践作些分析和探讨。

一、此类合同的法律特征

乡镇集体矿山企业承包合同，是指开办乡镇集体矿山企业的乡村农民集体，以提高经济活力和效益为目的，把矿山企业财产交给企业或个人、合伙人，而由企业完成或由个人、合伙人以企业名义完成一定的承包开采经营行为，并明确双方权利义务关系的协议。其承包方式可以是集体承包，也可以是个体承包。与一般的经济合同和乡镇企业承包合同相比，其具有以下明显特征：

1、合同主体的特定性。乡镇集体矿山企业承包合同的发包人，只能是具备法人资格或民事主体资格，且办清采矿有关手续具备办矿民事权利能力的乡镇政府、村委会、社员联户（3户以上）。个体户、个人合伙和私营企业均不能作为发包人。因为，我国目前的乡镇企业有4种形式，即乡（镇）办企业，村办企业，社员联户办企业（农民股份合作制企业），社员家庭自办企业。前3种属集体所有制企业，后一种则属个体或私营企业。根据《矿产资源法》及其实施细则的规定，采矿主体有3类，一是国营矿山企业，二是乡镇集体矿山企业。三是个体采矿者和私营矿山企业。作为乡村来说只能限于后两类。因此，乡镇集体矿山企业的发包人只能是其开办单位，即乡镇政府、村委会、社员联户，而不包括个体采矿中的个体户、个人合伙和私营矿山企业。乡镇集体矿山企业承包合同的承包人，也只能是行使采矿权的企业本身或以该企业名义行使采矿权的个人、合伙人。因为从民法理论上讲，采矿权乃是对国家允许其开采的自然资源享有占有、开采和收益的权利，实质上是一种使用权。只有对自然资源享有使用权，才可依法实行承包经营。可见，拥有采矿权是拥有此类合同承包经营权的前提。而此类合同采矿权的拥有者，从矿产资源法特定的采矿主体看，则只能是“乡镇集体矿山企业”。至于该取得采矿权的企业是由集体或个体承包，由于都是对整个企业法人的承包，都是以整个企业的名义对外进行开采经营活动，承包人无论是集体或个体，均只是根据承包合同的授权，作为该企业的法定代表人或委托代理人行使该企业的开采经营权，并不改变该企业特定的采矿主体资格，因此说，这均是符合法律所规定的。

2、合同标的的二重性。作为乡镇集体矿山企业承包合同标的的矿山企业财产，是由两部分组成的：一部分是属于举办该企业的乡或村范围内全体农民集体所有的企业财产；另一部分则是与矿产资源国家所有权有关的采矿权，这是由县级以上地方政府及其矿管部门代表国家出让给乡镇集体矿山企业的。由于采矿权亦是有价值的财产，同样也应作为乡镇集体矿山企业的资产。而一般的企业承包合同的标的，则无此二重性。

3、合同内容的多元性。一方面，从权利义务的性质看，合同标的的二重性也导致了合同权利义务的多元性。承包方不仅对办矿者交给的企业财产享有承包经营权，而且对国有矿产资源亦享有开采经营权。具体说，承包方既有对办矿者交的企业财产享有占有、使用和收益的权利，又有向办矿者上缴利润，并接受其管理监督等义务。同时，承包方既有对国有矿产资源享有占有、开采和收益的权利，又有向国家上缴资源税、资源补偿费，并接受国家、地方政府及其矿管部门指导、监督和管理等义务。另一方面，从调整的法律、法规看，合同权利义务亦存在着多元性。其既有由民法、经济法调整的权利义务，又有由矿产资源法规调整的权利义务；既有由国家法律、行政法规和部门规章调整的权利义务，又有由地方性法规和规章调整的权利义务。

二、此类合同的效力确认

根据此类合同的上述法律特征，在确认其法律效力时，笔者认为应从有利于矿业发展、有利于矿产资源开发、利用和保护的总原则出发，结合有关法律法规的规定进行分析。具体应注意以下几个方面：

1、发包人是否具备发包资格。乡镇集体矿山企业承包合同的发包人，只能是具备法人资格或民事主体资格，且办清采矿有关手续具备办矿民事权利能力的乡镇政府、村委会、社员联户。以乡镇政府设立的企业管理机构为发包人的，其发包行为可视为乡镇政府的行为。乡镇集体矿山企业本身则不能作为企业对外承包的发包人，而只能作为企业内部承包的发包人。因为企业内部承包，从法律上讲，仍是企业自身的经营行为，并不改变企业特定的采矿主体资格。但在企业对外承包中则不然。由于企业本身是采矿主体而非办矿者，若将国家授权给其行使的采矿权通过发包形式，全部或部分转移给第三人，则实质是一种私自转让采矿权的行为，这与矿产资源法规定的采矿权只能由县级以上地方政府及其矿管部门代表国家授予的规定是相悖的。同时也违反了不少地方法规有关采矿权不得转让的规定。因此其对外签订的承包开采合同应确认无效。个体经营者和私营企业投资者，既无权作为乡镇集体矿山企业的发包者，也不能作为个体矿和私营矿山企业的发包者。因为其是以自己投资、自己劳动或雇工劳动为主要特征的，其既是个体矿和私营矿山企业的办矿者，但同时又是个体矿和私营矿山企业的采矿主体，若将所开办的个体、私营矿发包给他人，显然也是将国家授权给其行使的采矿权私自转让给他人，因此其所签订的承包开采合同也应确认无效。

2、被承包的集体矿山企业是否具备开办条件。乡镇集体矿山企业作为发包和承包对象所应具备的开办条件，既包括有开采范围内必要的地质矿产资源资料、矿界图件和开采方案；也包括有与申请开采规模相适应的资金、技术力量和设备；还包括有必要的安全措施、矿产资源保护和环境保护措施；以及有完备的采矿手续和齐全的证照等。凡未办清采矿有关手续（采矿许可证、营业执照、税务登记），或虽办清采矿有关手续，但实际并不具备开办条件的企业，不能作为发包和承包对象。如有的只领取几本采矿许可证，但实际一无资金，二无技术、三无设备等，就将矿山企业发包给个人或合伙人，按吨提取利润。此做法在有些地区还相当流行。这实际上是种变相出卖、出租采矿权的行为，属《矿产资源法》第3条第4款所禁止的，这种承包开采合同只能确认无效。又如有的既无采矿许可证，又不具备实际办矿条件，直接将赋存于本行政辖区范围内的矿产资源发包给个人或合伙人开采，并提取利润。这实际上又是一种变相出卖、出租矿产资源的行为，也是矿产资源法所禁止的，这种承包开采合同也应确认无效。

3、合同内容是否合法。承包开采合同的主要条款，若违背法律和矿产资源法规，或超越批准开采的经营范围，或双方的约定损害国家和社会公共利益的，应确认合同无效。例如，双方约定在重要的工程、道路、河流、国家保护区所禁止的范围内承包开采的合同；双方约定的条款有意规避县级以上地方政府、矿管部门等监督和管理，必将造成破坏性开采的合同等，均应确认无效。若合同的个别条款虽然违反法律和矿产资源法规规定，但不影响其他条款法律效力的，可确认个别的违法条款无效，其余条款有效。

4、合同转包、转让是否经原发包方和原审批发证机关同意。一般的乡镇企业承包合同的标的不包括采矿权，只要经企业所有人即发包方同意，承包方即可将合同转包或转让给第三者。但对于乡镇集体矿山企业承包合同来说则不然。由于此类合同的标的具有二重性，即包括采矿权。采矿权只能由国家出让而不能由企业转包、转让。但若经原审批发机关同意，则可视为国家出让。因为，原审批发证机关是有权代表国家授予采矿权的机关。例如，《石油及天然气勘查、开采登记管理暂行办法》第19条规定：“持有石油、天然气开采许可证的企业，可以划分一部分采区工作承包给其它单位，但必须向登记管理机关备案。”这一规定也表明，采矿权要伴随合同转包而转移，则必须经原登记管理机关的同意。尽管目前其他矿产资源法规均无此规定，但笔者认为，只要经原审批发证机关同意，则可从有利于矿业发展、有利于矿产资源开发、利用和保护的总原则出发，确认该合同有效。

三、此类纠纷的主管问题

司法实践中，对不触犯矿产资源法规处罚性条款的此类合同纠纷应由法院受理问题并无异议。但对触犯了矿产资源法规处罚性条款的，是否由法院受理问题则存在着认识分歧：

第一种观点认为，应先由行政处罚机关受理，不服行政处罚的再向法院起诉。因为矿产资源法明确规定：擅自开采、越界开采、买卖出租或经其他形式转让矿产资源的，买卖出租采矿权或将采矿权用作抵押的，其处罚机关是县（市）人民政府或其授权的矿管部门；违反矿产品统购统销规定的处罚机关是工商行政管理机关；破坏性开采的处罚机关是省矿管部门。同时，矿产部还颁发了专门的行政处罚办法。因此，法院无权受理此类案件。第二种观点认为，只要是平等主体之间民事权益之争或经济合同纠纷，法院就有权主管。乡镇集体矿山企业承包合同纠纷亦属平等主体之间因合同引起的纠纷，法院自然应当受理。第三种观点认为，应实行分开主管的原则。在同一纠纷案件中，属触犯行政处罚性条款的，可通过司法建议或案件移送的方式，由行政处罚机关主管；属合同的效力确认及民事权益争议的处理，可由法院直接主管。这样做既有利于国家矿产资源的保护，又有利于当事人合法权益的保护。

笔者同意后一种观点。因为，即使合同触犯了行政处罚性条款，行政处罚机关也只能对行为人进行责令赔偿、没收、罚款、吊销采矿许可证等行政处罚，至于案件中的合同效力确认问题，行政处罚范围之外的民事权益争议的处理问题，则是行政处罚机关无权解决的，只能由法院处理。例如，一乡镇政府诉王某承包经营煤窑合同纠纷案，因发包方未办清采矿有关手续，致使承包期间所开采的5000多吨煤属擅自开采。对此案行政处罚机关只能依法没收其采出的矿产品及违法所得，并处予罚款。除此之外，本案还存在承包方开凿80多米巷道的工程劳务费需向发包方结算问题，发包方预支的1万余元材料费有待承包方偿还问题。如果法院只简单地将此类案件拒之门外，则发包、承包双方的民事合法权益就得不到保护。

四、此类案件的法律适用

由于我国目前并无专门调整乡镇集体矿山企业承包合同关系的法律、法规，所以在处理此类合同纠纷案件时，只能适用现有的有关法律、法规。具体的一是《民法通则》，二是《经济合同法》，三是有关农村乡镇企业承包合同的法规、规章和司法解释。目前主要有，国务院颁布的《乡村集体所有制企业条例》、农业部颁布的《乡镇企业承包经营责任制规定》、最高人民法院《关于审理农村承包合同纠纷案件若干问题的意见》。四是有关矿产资源法规。目前主要有《矿产资源法》、《矿产资源法实施细则》、《违反矿产资源法规行政处罚办法》、《矿产资源监督管理暂行办法》，有关矿产资源的地方性法规、规章。五是其他诸如工商、税务等部门的有关规定。这些都是当事人在签订和履行乡镇集体矿山企业承包合同时所必须遵循的，也是我们处理此类合同必须适用的。

这里值得指出的是，在适用现有的矿产资源法规时，要充分注意有些规定已滞后于实践需要的问题。例如，目前有的乡镇集体矿山企业因资金不足而改组为股份制企业，这是建立现代乡镇集体矿山企业制度的有益探索。其既符合《股份制企业试点办法》的规定，亦符合《乡村集体所有制企业条例》的规定。但由于采矿权亦是有价财产，并寓于矿山企业财产之中，所以在购买一个矿山企业的股权时，同时也就购买了它的采矿权。矿山企业股权的转让导致采矿权的转让。这又有悖于矿产资源法规关于采矿权不得买卖、转让的规定。如果我们简单地适用矿产资源法规确认其无效，无疑将直接影响到乡镇矿业的稳定和发展，也极易损害股份制企业中发包方、承包方、投资方的利益。所以，我们在适用现有矿产资源法规时，务必慎重，切不可机械地套用。

内容提要：采矿权是指具有相应资质条件的法人、公民或其他组织在法律允许的范围内，对国家所有的矿产资源享有的占有、开采和收益的一种特别法上的物权，在物权法概括性规定基础上由《矿产资源法》予以具体明确化。采矿权客体应包括矿产资源和矿区，具有复合性，并且矿区及其所蕴涵的矿藏种类规模不同对采矿权的取得及行使有着重要影响。采矿权可有限制的转让，法律应明确并完善采矿权的抵押、出租和承包等流转形式。

关键词：采矿权；特别法上的物权；采矿权的取得；采矿权的流转

自然资源是人类赖以生存的物质基础，人类的生存繁衍，社会的发展进步，必然伴随着对自然资源的开发利用。而作为其中不可再生的矿产资源，在人类不尽的索取中点点枯竭，在人类的不当开发中滴滴流失。“可持续发展”战略进一步使得矿产资源的有效合理利用为全球所瞩目。在计划经济时代，我国矿产资源实行国家所有、国家开发政策，并未运用物权或产权机制，主要依靠政府直接管理监督探采企业的办法，开采矿产资源。但是改革开放后，我国逐渐走向国家所有、分散开采利用模式，并确立了物权性质的矿业权，包括探矿权和采矿权两种权利。现今，我国正在制定物权法，如何在合理完整的物权体系中设置科学的矿业权制度意义重大，而采矿权制度作为构建矿业权制度的一根重要支柱，对其相关的法律问题作一些积极而又广泛的探讨实属必要。

一、采矿权的概念及法律性质

（一）采矿权制度概述及概念界定

西方现代矿业法矿业权概念正式产生于1870年左右，同现代意义上的矿业一样，是伴随着19世纪资本主义工业的发展得以成长并不断完善。工业革命使矿业地位达到其顶峰，矿产资源的发现和开采，矿产品的生产和广泛应用，成为工业化国家发展的可支撑点和基础。矿业的基础产业地位得到了大多国家认同，故而在大多国家的法律中规定：所有地下矿产资源为国家（王室）所有，可以说现代矿业权制度就如此产生了。在这一制度规定下，凡是要从事地下探矿、采矿的个人或企业，都要按国家有关矿业法的规定，办理一定的手续，缴纳一定的款项，然后取得相应的特许权或租用权。若所要进行工作的土地归私人所有，还须取得地表土地所有权人的允许方可正式进行工作。

我国的矿业权制度在计划经济时期一直付阙，直至1986年3月19日《中华人民共和国矿产资源法》第3条规定：“开采矿产资源，必须依法申请，取得采矿权”；1986年4月12日公布的《中华人民共和国民法通则》中第81条第2款规定：“国家所有的矿藏，可以依法由全民所有制单位和集体所有制单位开采，也可以依法由公民采挖，国家保护合法的采矿权”，自此明确了我国采矿权的主体和其财产属性。随着我国由社会主义计划经济向社会主义市场经济转轨步伐的加快，在1996年对《矿产资源法》作了修改，并在1998年2月发布了《中华人民共和国矿产资源法》3个配套法规。采矿权的概念在国务院公布的《中华人民共和国矿产资源法实施细则》（以下简称《实施细则》）第6条第2款中予以了界定：采矿权，是指在依法取得的采矿许可证规定的范围内，开采矿产资源和获得所开采的矿产品的权利。取得采矿许可证的单位或者个人称为采矿权人。“

1、采矿权之复合客体及对权利本体之影响

从概念中可知，从对不特定矿产资源的开采到最终获得特定的矿产品，这就是采矿权的权利运作及实现过程。但由于矿产资源深埋地下，与矿区土壤浑然一体，因此权利主体若想实现采矿权，首先应对蕴含已探得矿源的特定矿区进行实际支配，籍此方能实现对矿产资源的实际支配。尽管矿产资源为最终价值，但这无法否认特定矿区或地下土壤作为采矿权复合客体的客观存在。

由于其所蕴藏矿产资源的稀缺重要性，因此矿区的划定对采矿权的取得及行使、采矿权的主体等均影响甚巨。并非所有的含矿地区均可称之为”矿区“，所谓矿区范围是指经登记管理机关依法划定的可供开采矿产资源的范围、井巷工程设施分布范围或者露天剥离范围的立体空间区域[1]。有些地区受到法律的严格保护和限制，未经国务院授权主管部门的行政特批，不得开采矿产资源，如：港口、机场、国防工程设施圈定地区内，重要的工业区、大型水利工程设施附近一定距离内，国家划定的自然保护区、名胜古迹所在地等。

矿区对采矿权主体的限制体现在：在区分矿山企业采矿抑或个体采矿的不同形式基础上，按照矿山企业所有制作出二次划分，从而在不同形式的主体与不同规模的矿区、矿点之间建立起了映射关系。首先明确矿山是指有一定开采境界的采掘矿石的独立生产单位，是拥有完整配套设施及经营计划的采矿企业。对于无资力开设矿山企业的个体采矿者，法律只允许其采挖零星分散的小矿体或者矿点和只能用作普通建筑材料的砂、石、粘土；并且对于采挖少量砂、石、粘土等矿产以作生活之用的个人，无需申请采矿许可证即可开采。而对于不同所有制形式的矿山企业，由于某些特定矿区的开采利用与国计民生息息相关，因此国家通过法律做出限制。如《矿产资源法》第17条规定”对国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和国家规定实行保护性开采的特定矿种„„未经国务院有关主管部门批准，任何单位和个人不得开采“，从而对国有矿山企业赋予了优势开采地位。而集体矿山企业和私营矿山企业可被批准开采的矿产资源包括：（1）不适于国家建设大、中型矿山的矿床及矿点；(2)经国有矿山企业同意，并经其上级主管部门批准，在其矿区范围内划出的边缘零星矿产；(3)矿山闭坑后，经原矿山企业主管部门确认可以安全开采并不会引起严重环境后果的残留矿体；(4)国家规划可以由其开采的其他矿产资源。

另外，不同的矿山建设规模决定了不同的采矿权存续期间。大型以上矿山的采矿许可证有效期最长为30年；中型矿山的采矿许可证有效期最长为20年；小型矿山的采矿许可证有效期最长为10年。采矿许可证有效期满，需要继续采矿的，采矿权人应当在采矿许可证有效期届满的30日前，到登记管理机关办理延续登记手续[2]。

2．对采矿权与探矿权关系的清晰化

而采矿权和探矿权常作为一对相伴相生的权利，共性与个性并存，在理论上应予以清晰化。探矿权是指在依法取得的勘查许可证规定的范围内，勘查矿产资源的权利。取得勘查许可证的单位或者个人称为探矿权人。探矿权与采矿权作为矿业权体系的基本单元，矿业权的整体特点反映出二者的共性，如二者均是国家对矿产资源所有权所派生出的子权利，其最终目的均是对矿产资源的利用和收益，二者的取得变更均须遵循严格的要式主义等。但二者在时间轴上处于不同位置，探矿权作为采矿权得以最终实现的前置性权利，而采矿权则是实现探矿权最终目的的必要延续。因此，二者在紧密相联的同时，又不可避免的呈现出相互区别的个性：

第一，就权利主体而言：在我国，探矿权主体具有一元性，只有符合法定主体资格的地质队方可成为探矿权主体；而采矿权主体具有多元性，只要符合法定主体资格，无论法人、自然人或其他组织，均可成为采矿权主体。但是，在特殊的情况下，对于一些特别复杂的，难以正规开采的矿床，可以采取边探边采或滚动开发的方法。在边探边采的情况下，探矿权主体与采矿权主体即合二而一。

第二，就权利内容而言：探矿权是矿产资源勘探工作阶段的权利，其内容是对矿产资源进行普查、详查和勘探；而采矿权则是对矿产资源开采工作阶段的权利，其内容包括采掘矿产资源并获得、销售矿产品等权利。

第三，就权利行使的结果而言，探矿权人行使探矿权的结果是地质成果报告，作为一种智力成果它属于无形财产；而采矿权人行使采矿权的结果则是获得矿产品，作为一种实物商品它属于有形财产。

（二）采矿权的法律性质

鉴于矿产资源及矿区的特殊性质和重要地位，采矿权不可避免折射出鲜明的行政色彩。但浓厚的行政色彩掩盖不了采矿权作为一种民事财产权的本质，采矿权作为一种特别法上的物权，具有诸多用益物权的属性，应在特别法中详细规定并予以具体调整。

1．采矿权是种带有行政色彩的民事财产权

《矿产资源法》第3条明确规定：”矿产资源属于国家所有“"勘查、开采矿产资源，必须依法分别申请，经批准取得探矿权、采矿权，并办理登记”。这表明取得采矿权应当通过严格的行政程序来进行，但这并不意味着采矿权只是一种行政特许权而非民事权利。矿产资源因其不可再生性及对国计民生的不可或缺性，国家应当运用行政之力保障矿产资源的合理开发利用，实现可持续发展。具体体现在对采矿权人的资质、开采顺序、方法和选矿工艺等条件做出强制性规定，并通过审批等行政程序授意申请人采矿权，这是一种必然；但同时，《矿产资源法》第5条第2款规定：“开采矿产资源，必须按照国家有关规定缴纳资源税和资源补偿费”。此时，作为采矿权人的法人、公民或其他组织与矿产资源所有人的国家之间的地位是平等的，采矿权人以订立合同的形式通过缴纳资源税和资源补偿费取得了采矿权，在本质上属于私法上的财产权，其派生于国家对矿产资源的所有权；而行政许可不过是其催生和准生因素，并不改变该市场交易行为的性质。并且根据《矿产资源法》及配套法规解释可知[3]，采矿权是直接支配特定矿区的矿产资源及相关地下部分并排除他人干涉的权利，具有相应的排他、优先、追及等效力，且其设立和移转均需经登记而产生公示效果，因此当属物权范畴。当然，采矿权的取得、转让、处分等诸多方面被课以公法上的义务，并且如采矿权授予许可等采矿权纠纷，并非通过民事诉讼机制救济，而是通过行政诉讼途径来解决的，因此采矿权的周围总是萦绕着浓厚的行政色彩。

2．采矿权是种具有诸多用益物权属性的特别法上的物权。

对于采矿权究竟为何种性质的物权，理论界争论颇多。有的学者认为包括采矿权在内的自然资源使用权应作为一种用益物权，本质上属于大陆法系的地役权范畴[4]。笔者认为此种观点值得商榷。地役权的传统定义是“以他人土地供自己土地便宜之用之权”[5]，英美法中也有地役权（easement）概念，是指一个人在他人土地上存在的一种利益，其主要特征表现为一种土地负担[6]。显而易见，英美法中关于地役权的概念较大陆法系宽泛的多。英美法将地役权分为以需役地的存在为前提的从属地役权（隶属的）和不以需役地存在为前提的形式地役权，前者如引水权，后者如采矿权。这种形式地役权主要指土地收益权（利润），包括取水权、采矿权、伐木权、捕捞权等[7]。但这只能说明采矿权可以划入英美法地役权范畴，而非权利内容炯异的大陆法的地役权范畴，因此不能将其简单纳入大陆法系一般用益物权的范畴，而应将其作为特别法上的物权而存在。

所谓特别法上的物权，是指公民、法人或其他组织经过行政特别许可而享有的可以从事某种国有自然资源开发或作某种特定的利用的权利[8]。特别法上的物权是与政府的行政审批紧密相联，其与大陆法系传统的用益物权概念存在很大差别：[9]（1）特别法上的物权依特别法而设立，而用益物权依据普通法而设立。（2）特别法上的物权虽然是项民事权利，但对其规制的法律却是从社会公共利益出发，具有公法色彩；而规制用益物权的法律完全是私法。（3）特别法上的物权的取得与自然资源主管部门的行政许可相联系；而用益物权的设立与行使虽也受行政管理，但主要是用途和规划方面的管理，并不影响其自主设定。（4）特别法上的物权的标的物在法律上视为消耗物，以初级产品的取得为目的；用益物权的标的物在法律上视为不可消耗物，以在保持法律上认定的标的物原有状态下的使用为目的。（5）特别法上的物权强调对标的物有节制的利用，用益物权强调对标的物的充分利用[10]。

虽然存在上述差别，但我们无法否认特别法上的用益物权与一般用益物权之间的血缘关系，这体现于二者的诸多共性：如基于对自然资源进行开发、利用、收益目的，而对自然资源独占使用并排除他人干涉等特点。因此包括采矿权在内的各种特别法上的物权应是物权法与特别法双重规定的产物。有的学者将该类权利称为“准物权”，笔者认为其立论基点正在于此。一个“准”字既表明了其与一般（用益）物权间存有差别，又表明了二者深层同一的血缘关系：一方面在物权法的用益物权章中对其做出原则性的概括规定，明确其基本概念和基本效力，一方面在《矿产资源法》等特别法中对其具体内容予以详细规定。在法律适用方面，遵循特别法优于普通法的规则，首先应当适用相关特别法的规定，在其没有特别法规定时，再适用物权法上的原则性规定予以调整。

二．采矿权的取得

采矿权作为一种特别法上的用益物权，派生于国家对矿产资源的所有权。因此矿山企业及个体采矿者行使采矿权的前提就是从矿产资源所有者--国家的手中取得采矿权。由于矿产资源的数量有限、埋藏深、开采复杂、危险系数大等特性，因此国家对采矿权的取得做出适当限制实属必要，在我国主要体现在对主体资质要求的实质要件及对采矿权取得程序的形式要件两方面。

（一）采矿权的主体及资质要求

采矿权主体是指经国家矿关部门审查批准的，独立享有矿产资源开采权利并承担相应法律义务的法人、自然人和其他组织。对此《法国矿业法》规定，国内外一切人均能平等取得矿业权，只是必须证明他有管理事业的资格，以及取得矿业许可须有必要的资力。我国原先将采矿权主体局限于全民所有制企业、集体所有制企业和我国公民[11]，而简单的将具备资质、资金充裕的其他形式主体排除在外，无疑限制了采矿权经济价值的充分发掘。随着我国社会主义市场经济体制的完善和对外开放的扩大，采矿权的主体范围不断扩大，外商投资企业、私营企业、合作制企业和股份制企业均可成为采矿权人，因此我国现阶段，采矿权主体原则上为中国的法人、公民和其他组织，同时允许外国公司、企业和其他经济组织或个人，按中国法律及行政法规的规定在中国及其管辖的其他海域开采矿产资源[12]。但在此应然范围内的主体只有具备了特定的行为能力及相关实质要件，方能成为实然的采矿权主体。《实施细则》第11～14条分别对国有矿山企业、集体矿山企业、私营矿山企业及个体采矿者的资质要求做出了不同规定，其共同必备的实质要件大致包括：（1）开采范围与其开采能力、矿山服务年限相适应；（2）对拟开采的矿产资源实施合理的开采方案；（3）保障安全生产的能力；（4）环境保护、防治污染的能力；（5）承担与开采矿产资源直接相关的其他连带责任能力。

我国法律所确认的上述对采矿权主体的资质要求，笔者认为有两点缺憾，应在今后立法中予以改善：第一，现行制度混淆了矿山企业的资格与特定采矿权的主体的资格。从《矿产资源法》的规定来看，国务院地质矿产主管部门是根据批准开办国营矿山企业的批准文件来颁发采矿许可证的，即对采矿权主体资格的审定的依据就是矿山企业的成立条件，只要是由有关机关批准成立的矿山企业就能取得采矿权，而不论其是否具备采矿条件。但我们知道，只有当矿山企业满足特定的资质要求等实质要件方可成为采矿权主体，用企业的主管单位对其成立的行政批件代替矿管机关对采矿权主体资格的审查，势必会导致采矿权的盲目授与。第二，我国以所有制形式对采矿权主体的资质条件做了不同规定[13]，并以法律形式认可了不同所有制形式的主体取得采矿许可证的不同条件和程序，从而确立了采矿权主体的不平等性，规定国有矿山企业居于主导核心地位，对于一些重要矿区有专属开采权。笔者认为，用所有制形式划分采矿权主体并不科学，虽能在一定程度上便于国家控制管理，但却更大程度上阻碍了矿产资源的价值实现和采矿权的保护。企业现实具备的技术设备和资金实力应是采矿权人资质的唯一客观标准，若将所有制形式作为颁发采矿许可证的依据，则混淆了矿山企业的资格与特定采矿权主体的资格，这种浓厚的行政色彩极大限制了采矿权取得程序中竞争机制的引入，在市场经济条件下无法达到资源的最优化配置。

(二)采矿权取得程序及方式

基于市场机制优化配置资源及可持续发展的考虑，现阶段我国已确立了采矿权的有偿取得制度，最主要的取得方式就是申请登记方式。申请登记制度就是采矿人向登记管理机关提出申请，提交有关资料，经登记管理机关准予登记后依法缴纳采矿权使用费等价款，办理登记手续，领取采矿许可证。而根据所开采的矿产资源及矿区的不同，所提交申请的登记管理机关级别也不相同。如对国家规划矿区和对国民经济具有重要价值的矿区内、领海及中国管辖的其他海域的矿产资源的开采，登记管理机关为国务院地质矿产主管部门，而对上述矿区以外的矿产，其储量规模在中型以上的矿产资源的开采，其登记管理机关为各省、自治区、直辖市人民政府地质矿产主管部门[14]。登记管理机关根据申请人所提交的相关材料予以审查，在收到申请40日内，对符合要求者予以采矿权登记，颁发采矿许可证。不予登记的，登记管理机关应当向采矿权申请人说明理由。

当然，对一些特殊矿产采取特别勘探开采方式的，探矿权人可以通过特别的申请程序而取得采矿权。如探矿权人申请石油、天然气滚动勘探开发的，依照《勘查管理办法》第七条规定，向登记管理机关提出申请，提交有关资料，经批准办理登记手续，可以领取滚动勘探开发的采矿许可证；另外《勘查管理办法》第十九条规定，探矿权人在勘查许可证有效期内进行勘查时，发现符合国家边探边采规定要求的复杂类型矿床的，可以提出开采申请，经登记管理机关批准办理采矿登记手续，领取采矿许可证。

当有多家矿山企业或个体户欲申请采矿权时，若完全采取申请在先原则势必会使得一些技术、资金、管理处于优势地位的矿山企业无法取得采矿权，无法充分实现效益。为了消除这种尴尬，国家可采取招标、拍卖的方式，由开发方案优越的投标人或价高的受卖人取胜。该方式更大程度促进了资源的优化配置，日益受到青睐。我国在对外合作开采海洋石油资源、对外合作开采陆上石油资源中已采用了类似方法[15]。

（三）采矿权与土地使用权及环境保护之间的关系

采矿权的取得并不意味着对矿区范围内的土地也享有土地使用权。矿区既包含地下部分也包括地表。在法律上，采矿权的取得同时便获得地下部分的占有使用权，但地表的占有使用权，即我们通常所说的土地使用权须另行取得。若矿区位于国有土地上，矿业权人到国有土地管理局办理土地使用权出让及登记手续，领取矿地使用权证，取得矿地使用权；若该土地为荒漠等非耕地，土地使用权通过行政划拨方式产生；若该国有土地为耕地，土地使用权通过出让方式取得，矿业权人支付土地使用权出让金。矿区建于集体所有的土地上时，国家首先将该幅土地征为国有，然后由国有土地管理局将土地使用权出让给矿业权人，矿业权人支付土地使用权出让金。采矿权的客体为地下部分与矿产资源组织体，土地使用权的客体为地表，二者可以并存，并均遵循不给或尽量少地给对方造成损害的原则行使。因为采矿权实现必须要取得矿地使用权，采矿权先成立并有效期间，土地使用权不得在矿区上产生并损害采矿权，此场合贯彻不相容物权间先成立者效力优先规则[16]。若土地使用权先成立，采矿权的产生并须占用存在土地使用权的地表时，冲突的协调一般由当事人双方协商解决。在协商一致基础上，可终止土地使用权，改设矿区土地使用权，并由采矿权人赔偿土地使用权人的损失。

矿藏属于不可再生资源，因此采矿权的行使应以节约利用为原则。坚持节约利用原则，一要做到多目标开发和综合利用矿产资源，提高利用矿产资源的技术水平，充分利用贫矿、伴生矿和共生矿产资源，使矿产资源的非正常损失减小到最低限度；二要做到既利用矿产资源又保护自然生态平衡；采矿权的行使导致不特定的矿产资源脱离土地而转化为特定动产，在开采及粗加工过程必然伴随着对周围环境不同程度的影响。生态环境的重要性不言而喻，我国法律对此也规定了相应的救济措施，如对矿山企业要求有资源利用方案和矿山环境影响报告，并规定了停止侵害、恢复原状、停业治理、罚款、吊销采矿许可证等事后救济措施。笔者认为，针对于我国低效率、破坏性采矿严重的现状，在上述救济措施基础上应有所完善，具体包括：（1）构建矿山生态环境准入制度，要求新建矿山企业必须提交拟建矿山环境影响评价报告书和地质环境影响评价报告及保护方案；（2）矿山建设与矿山环境保护设施建设要同时设计、同时施工、同时投产使用；（3）设立采矿权人矿山地质环境治理备用金制度。采矿权人在领取采矿许可证的同时需与矿政主管部门签订矿山地质环境治理责任书，并分期缴纳不得低于治理费用的备用金；（4）对矿山企业设置专门的环境监测机构；（5）坚持“谁开发谁保护、谁污染谁治理、谁破坏谁恢复、谁使用谁补偿”的矿山生态环境恢复治理原则。对矿山损毁的土地要因地制宜地进行治理，矿山企业关闭矿山，须按照批准的关闭矿山报告，完成有关劳动安全、水土保持、土地复垦和环境保护工作，或缴清土地复垦和环境保护的有关费用。总之，我们应通过一套完整的制度措施来凸显生态环境保护与可持续发展的主体价值目标地位。

三．采矿权的变动

权利的变动是指权利在其存续过程中状态发生变化，包括主体的变更、内容变更、效力变更等，我们在此所要探讨的主要是指采矿权主体的变更，即通常所说的采矿权的流转。

（一）采矿权两级市场的形成

采矿权依法流转的前提当然是采矿权主体从矿产资源所有者（通常是国家）手中取得采矿权，于是采矿权的出让形成了以资源所有者和采矿者为市场主体的一级市场或称初始市场。相应地采矿权主体在其权利实施工程中因其他原因将其权利转让给其他单位或个人，此形式的流转即形成了采矿权的二级市场。其中采矿权二级市场的实现是以一级市场中采矿权的有偿取得为动力的，各国对石油、煤矿、盐等获利水平高的矿产资源实行采矿租约制度已趋同一，即不同程度地明确了采矿权的有偿取得和可依法流转。在美国，国家可根据其获利水平分得红利，而对获利水平较低的金属矿实行一般的采矿许可制度，对建筑材料等价值较低的矿产，则允许采矿者直接购买整个矿山；在加拿大，一级市场中实行采矿租约制，在二级市场中，各自大多规定了采矿权经申请、审批、登记后可转让；在印度尼西亚，将矿业权和所包含的权利及义务作为一个整体通过“标准合同”取得探矿权和采矿权，并允许采矿权经审批后可在二级市场流转。

我国起初并无采矿权的二级市场，1986年《矿产资源法》并未以物权的指导思想规范采矿权，对采矿权仍然实行由国家无偿授予并不得流转的制度，致使私营、外商等多种采矿主体出现后，国家对地质勘探工作的大量投入却被各种形式的矿山企业无偿占有，严重侵害了国家利益。随着土地使用权有偿出让制度建立后，对于矿产资源利用的物权化和可流转性提出了挑战，因此修改后的《矿产资源法》改变了采矿权绝对不可转让的规定，以矿产资源的有偿使用为核心，确立了采矿权的有偿取得和在某些特定情形下可依法转让的法律制度[17]。采矿权作为一项具有诸多用益物权特性的特别法上的物权，本身就是一种价值和利益的体现，在计划经济体制中采矿权由于行政授权无偿取得不得流转的制度，抹煞了采矿权的趋利特性，在市场经济条件下，无法充分发挥市场配置资源的作用，这直接导致了我国长期以来自然资源的低效利用和严重浪费，修改后的《矿产资源法》和国际通行机制接轨，明确了采矿权的可流转性，这无疑是立法的一大进步。

（二）采矿权的流转机制

采矿权在二级市场中的流转主要表现为采矿权的转让、抵押、出租和承包等方式。

1．采矿权的转让

在我国法律明文规定的采矿权的流转形式主要是有偿转让。这里首先应明确，采矿权是由矿产资源所有权所派生出来的一种他物权，二者之间是母权利与子权利的关系。采矿权人通过依法有偿取得采矿权，并通过占有使用矿产资源进而获得收益。当采矿权主体因各种情况不再需要这个他物权时，必须通过法定程序来进行采矿权流转，这里可以认为国家与采矿权人是一种民事主体间的他物权流转行为。一方面，国家对矿产资源物权中最重要的所有权依然掌握，并未丧失，具体表现在无论谁为采矿权人均须对国家尽法定义务。另一方面国家通过法律和矿产权管理机关的合法行政行为与另一个采矿权人完成了新的法律关系。因此，采矿权的转让不是矿产资源所有权的转让，无论什么人或单位，若不按照《探矿权采矿权转让管理办法》进行的采矿权转让是非法和无效的。同时应明确，由于采矿权支配的客体所具有的不动产性质，采矿权在不同主体间的有偿转让时，必须经矿管机关的登记和批准。

除了《探矿权采矿权转让管理办法》规定的采矿权转让条件外[18]，我国《矿产资源法》第6条第2款和《探矿权采矿权转让管理办法》第3条第2款均规定：已经取得采矿权的矿山企业，因企业合并，分立，与他人合资，合作经营或者因企业资产出售以及有其他变更企业资产产权的情形，需要变更采矿权主体的，经依法批准，可以将采矿权转让与他人。因此在经原许可或批准单位批准的前提下，采矿权的转让只限于取得采矿权的企业的资产或企业变动而发生转移，也就是只有负载于原企业的变动而变动，不得单独转让给他人。具体而言，采矿权可能因下列原因而发生转让：

（1）企业兼并导致采矿权的转让。这项内容设置之目的，在于化解现实中相当企业资金有余但开采能力欠缺的尴尬局面，他们可以通过兼并具备开采能力的企业而完善自身的采矿资质，在资金充足的情况下，这比通过自身技术上的集结力量扩大规模而具备采矿权主体资格要快而且容易得多。这也一定程度促进了社会资源的最优化配置。而现代企业的兼并无非有两种主要方式，一是通过连续购买股票致持股达一定比例，从而达到控制发股企业的目的；二是通过购买全部资产来收购整个企业[19]。在第一种方式下，通过连续购股而控制企业的股票，既避免了逐项购买企业资产的繁琐，又取得了企业所有权。由于兼并方在买下完整兼并企业的同时也买下了企业所具有的生产能力，因此作为企业财产一部分的采矿权，一经矿管机关审核批准，便当然归兼并企业所有。这相当于采矿权随主体一起转移，它的转让的有偿性体现在兼并方为购买企业整体而付出的代价之中。第二种方式通过购买全部资产来购买整个企业，那么，对作为企业一项财产的采矿权就要具体支付价格了。由于确定范围内矿产资源总量的有限性，采矿权的行使的过程同时是权利逐渐实现过程，因此后位主体对权利的预期整体利益随之减少，采矿权本身所蕴含的经济价值应有所减损，对此可根据现有储量和质量对采矿权进行估价，由双方自由协商。但这个转让过程必须置身于矿管机关的监督之下，受让主体的资格必须经它的批准，采矿权的转让才能成立。

（2）企业破产拍卖导致采矿权的转让。在采矿企业破产的情况下，对企业资产的拍卖也必然会包括对采矿权的拍卖。在这种拍卖当中，竞买人若认为原主体的采矿设施还存有使用价值，可为采矿权的行使提供便利，那么，采矿权和相关资产的竞买就会合二为一；否则必然会出现单独竞买采矿权的情况[20]。此时采矿权的转让已非原采矿权主体的自愿行动，而是在破产管理人与权利受让方之间进行的。应注意，整个拍卖过程应受到矿管机关的严格监督，在拍卖开始前应预设一个竞买主体的资格过滤制度，即参加采矿权拍卖的竞买人必须符合采矿权主体的资质要求，否则不得竞买，以免导致程序资源的无谓浪费。而破产管理人应根据破产企业对采矿权的行使及采矿权本身的价值情况，提出一个拍卖底价，由竞买者依竞买规则以价优者购得采矿权。

（3）因企业的具体需要导致采矿权的转让。有些采矿权主体因为本身的具体情况会自愿转让其采矿权。例如在取得采矿权以后，由于某些非人为的因素导致企业丧失了开采能力，或者在法定时间内不能开始其开采活动，如不转让就会被终止其采矿权主体的资格，那么采矿权主体往往会把其未行使过的采矿权有偿转让出去。另外有些采矿权主体在权利行使的过程中，因行业规划的原因，需要转产。那么，它也会自愿地将采矿权及采矿设备等出卖[21]。由于这种主观上的“具体需要”情态各异，因此矿管机关须对采矿权的转让条件严格审查，以避免在转让采矿权的外形下，为牟取暴利而倒卖采矿权的违法行为大行其道。

2．采矿权的抵押

我国的法律法规并未对采矿权的抵押问题做出明文规定，笔者认为应当允许采矿权的抵押作为其一种重要的流转机制而存在，从而使采矿权具有担保的功能。

能否将采矿权作为抵押标的作为权利抵押权的一种呢？我国大多学者对此持否定意见，理由是所谓权利抵押权，是指以不动产他物权为标的而成立的抵押权，是担保物权，依照物权法定意义，非依法法律的规定，不得创设物权，我国民法规定可以设定抵押权的不动产他物权有土地使用权与土地，与土地使用权具有同一性质的草原使用权，水面使用权，滩涂使用权，林地使用权应当可以设定抵押权，除此之外，在土地上存在的其他权利不论其性质是否为财产权而具有交换价值，均不得设定抵押权[22]。笔者认为，这种所谓的“严格依法办事”其实已陷入思维僵化的樊篱，无视权利中所蕴含的巨大交换价值而断然否定其可抵押性的态度未免有些消极。况且将“物权法定”作如上理解过于狭隘，因为法律并没有“采矿权不得抵押”的强制性禁止规定，根据民法中“法无明文禁止即是许可”原则，这本身就是对采矿权以抵押方式实现其财产价值的一种法定许可。当然对此做进一步的立法完善必不可少，包括严格的依法登记行政审批程序和对最终采矿权归属主体的资质限制等。

“资金收回的可能性”是左右银行放贷与否的砝码，而抵押物的价值及社会需求度又直接决定了放贷资金能否收回。而矿产资源蕴含的巨大经济利益必然导致采矿权拍卖时竞买者的络绎不绝，这在极大程度消除了银行放贷的后顾之忧，所带来的积极效应便会使资金融通的顺畅有加，因此采矿权当仁不让地成为了最理想的抵押物之一。另外对于因采矿建设需要而向银行贷款的情况，银行在要求其以采矿权作为抵押的同时，还可以要求贷款企业必须把贷款全部用于矿山建设和矿山开采之中，否则在其不能还贷的情形可把用贷款购置的机器设备、建设的矿山工程等生产投入与被抵押的采矿权一起进行拍卖还贷，已经形成的生产规模和矿山生产提供的便利条件既有利于采矿权更易被竞买主体接受，又同时避免了因重复建设而导致的资源浪费。

采矿权的抵押已成为国际化趋势，由于许多情形下采矿权是一项最保险也是最有价值的财产，因此我们在基于引进外资及先进技术的需要而向外国银行贷款时，将采矿权作为抵押物往往是他们的首选，否则，采矿权的浓厚行政色彩不免使外方投资者望而却步。因此，无论是为采矿权主体的私利益还是国家社会的公利益，采矿权的抵押无疑是其价值实现的有效渠道。

3．采矿权的出租和承包

与抵押采矿权类似的是，对于采矿权的出租和承包，法律也未做出明确规定，这种法律界定的真空导致了现实中以出租，承包的形式将采矿权移转他人开采的现象大量涌现。据调查，在全国著名的江西九大有钨矿中，几乎每个矿山都在进行采矿权的出租和承包，而在乡镇集体、个体矿山取得采矿许可证后，将采矿权出租和承包的现象更是普遍，大钻这种法律漏洞的原因在于按照相关法律法规，对于那些国家出资勘查形成的采矿权本应在转让前评估确认和向国家缴纳采矿权价款。承包、出租形式不仅可以免除登记管理机关的行政审批环节，而且可以不向国家缴纳采矿权价款，甚至可以定期收取租金或承包费，如此多的利益驱使使得现实中的擅自承包出租采矿权的现象大肆泛滥，由此造成的严重危害后果显而易见：一方面采矿权被出租承包后，大多采矿权人对矿山的开采从生产到经营完全放任不管，而承包方或承租方为在有限期限内获得最大效益，必然采取采富弃贫的短期行为，使得国家“合理科学地利用矿产资源”的原则形同虚设，造成了极大的资源浪费；立一方面，由于规避了主管机关的行政审查，承租方或承包方的采矿资质无从保障，这不仅使登记管理机关在发证时对采矿权人的资质审查成为无用之功，而且还为安全开采和有效利用矿产资源深埋了隐患。因此，对采矿权出租和承包立法上应尽早地予以明确和规制，健全完善其管理体制，促进采矿权在二级市场中的科学流转。

在市场经济的条件下，资源的配置主要应当通过市场来进行，财产也只能在合法的流转中才能发挥其最大效用，尤其是考虑到我国矿产资源相对匮乏的现实，更有必要推动采矿权的合法流转。当然，这里应避免投机性的采矿权和“倒卖”。一方面，在出让采矿权时，国家有必要对受让人的资质加强审核，合理确定资源补偿费数额，尤其是更多采用拍卖、招投标等竞价方式，消除采矿权取得过程中的特殊因素，使取得采矿权的对价市场化[23]；另一方面，可借鉴国外成功立法例，如1991年新修订的《墨西哥矿业法》对采矿权大幅提高租金，并规定了最低费用的投入，在一定期间不得转让；《泰国矿业法》要求转让采矿权应在地方矿产资源办公室注册登记等，以大力加强采矿权流转中的管理和公示效果。

当采矿权诸多不规范、不协调的流转形式现实地展现在我们面前时，作为根植于社会的上层建筑，法律不应简单地回避或强行禁止在社会中大量存在的不和谐现象，而应从强烈的社会反馈中获取自我完善和发展的启示，这一点对于我们合理科学构建物权法体系无疑有着重要的指导意义。

参考书目：

[1] 参见《矿产资源开采登记管理办法》第32条

[2] 参见《矿产资源开采登记管理办法》第7条

[3] 参见《中华人民共和国矿产资源法》第19条、第39条

[4] 高富平、顾权．我国矿业权物权化立法的基本思路[J]．法学杂志，2001，（6）

[5] 谢在全．民法物权论（上册）[M]．北京：中国政法大学出版社，1999．418

[6] 关涛．我国不动产法律问题专论[M]．北京：人民法院出版社，1999．194

[7] 关涛．我国不动产法律问题专论[M]．北京：人民法院出版社，1999．36-37

[8] 王利明．物权法研究[M]．北京：中国人民大学出版社，2002．610

[9] 梁慧星．中国物权法研究（下）．北京：法律出版社，1998．631-633

[10] 梁慧星教授称特别法上的物权为“自然资源使用权”，并在陈述其与用益物权的差别时使用的是“自然资源使用权的概念”

[11] 参见《中华人民共和国民法通则》第81条

[12] 参见《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第7条

[13] 参见《中华人民共和国矿产资源法实施细则》第11条、第13条、第14条

[14] 参见《中华人民共和国矿产资源法》第16条、《矿产资源开采登记管理办法》第3条

[15] 参见《中华人民共和国矿产资源法》第5条、第6条

[16] 崔建远．土地上的权利群论纲[J]．中国法学，1998，（2）

[17] 参见《中华人民共和国矿产资源法》第5条、第6条

[18] 参见《探矿权采矿权转让管理办法》第6条

[19] 李志学．我国矿业权出让与流转制度研究[J]．西安石油学院学报（社科版），1999，（1）

[20] 李志学．我国矿业权出让与流转制度研究[J]．西安石油学院学报（社科版），1999，（1）

[21] 李志学．我国矿业权出让与流转制度研究[J]．西安石油学院学报（社科版），1999，（1）

[22] 梁慧星．中国物权法研究（下）[M]．北京：法律出版社，1998．882-883

[23] 王利明．物权法研究[M]．北京：中国人民大学出版社，2002．634

（作者单位：王旭冬，烟台大学法学院民商法专业硕士研究生 ；高德亮，山东省广饶县人民法院）

近年来，随着矿山企业的改制和资产的重组，以租赁、承包、合资、合作、合股、合并、分立等形式经营的矿山企业日趋增多。虽然《矿产资源法》第六条第（二）款对转让采矿权作了规定，但在实际操作中遇到的一些问题却使执法人员难以把握，具体如下：

1．矿山企业与其他企业合作经营，企业名称不变，只是法定代表人变更，是否需要变更采矿权主体。

2．矿山企业（持有合法采矿权许可证）通过设立分公司或工作班、组的形式（有些分公司是吸收其他企业或个人），将原企业分成几个分公司，由分公司负责开采矿产资源，同时又与分公司签订合作合同，原企业允许分公司在经营中独立核算、自主经营、自负盈亏，分公司不承担法律责任。这种方式是否需要变更采矿权主体。

3．《矿产资源法》第六条第（二）款列举了采矿权转让的种种方式，是所列举的情形都需要报批，还是仅“因企业资产出售及有其他变更企业资产产权的情形而需要变更矿权主体”这一种情形需要报批？“需要变更采矿权主体”的情形又包括哪些呢？法律法规都没有明确的规定，在实际工作中令执法人员难以掌握。

以上问题请予以解答 殷小平

现行《矿产资源法》第六条第一款第二项规定的基本法意

根据本项规定，已取得采矿权的矿山企业，经依法批准，可以将采矿权转让他人采矿，但必须符合本项规定的情形：

转让采矿权的主体，必须是已经取得采矿权的矿山企业。

已经取得采矿权的矿山企业只有符合本项规定之情形即因企业产权变更而改变采矿权主体时，才允许经依法批准转让其采矿权。

引起企业产权变更而需要改变采矿权主体的情形在本项规定中有：

1．矿山企业的合并。企业合并包括吸收合并和新设合并两种。在吸收合并的情况下，被合并的矿山企业并入兼并企业，其法人资格消失，如采矿权为原被兼并企业所有，则需要将采矿权一并作价连同被兼并企业的其他财产一起转移给兼并企业，改变了采矿权主体。新设合并的情况，是指原有的两家或两家以上的企业合并，产权转移给合并后新设立的企业，同样改变采矿权主体。此时，采矿权也应作为原有企业的财产作价，转让给新设合并的企业。

2．矿山企业的分立。企业分立包括新设分立和派生分立两种形式。在新设分立的情况下，原有的矿山企业解散，产权分别转归分立后的矿山企业，原有矿山企业的采矿权也可转移给分立后的企业，从而也改变采矿权主体。在派生分立的情况下，如采矿权转移给派生分立出来的新企业的，也发生采矿权主体的改变。无论是新设分立还是派生分立，在采矿权主体需要变更时，采矿权都应作为财产权利计价转移。

3．矿山企业与他人合资、合作经营。这里讲的合资、合作经营，既包括与国内企事业单位的合资、合作，也包括与外商投资者的合资、合作。矿山企业与他人合资、合作，依合同约定需将采矿权转移给合资、合作后设立的矿山企业的，采矿权应计价作为合资、合作条件。

4．因矿山企业的资产出售而转让采矿权的。这里讲的资产出售，不是指企业的个别资产出售，主要是指矿山企业被依法宣告破产，需以拍卖等方式出售企业的资产以抵偿债务；或者矿山企业因某种原因不想继续生产经营而把整个矿山企业转让出去等情况。当这些情况发生时，采矿权应作为一项财产权利作价转移。

5．其他因矿山企业产权变更而需要改变采矿权主体的情况。这是一种弹性规定，立法技术上称之为“兜底性条款”。只要有其他因矿山企业产权变更而需要改变采矿权主体的情况出现，按此规定允许该矿山企业经依法批准转让其采矿权。

本项中的“他人”，不是泛指一般的其他人，而是特指符合法定条件的采矿权转让的受让人。

1998年国务院颁行的《探矿权采矿权转让管理办法》第七条规定，采矿权转让的受让人，应当符合《矿产资源开采登记管理办法》规定的有关采矿权申请人的条件。《矿产资源开采登记管理办法》第五条第一款第二项规定，采矿权申请人申请办理采矿许可证时，应当向登记管理机关提交采矿权申请人资质条件的证明。所谓采矿权申请人的资质条件即采矿权申请人的资格条件，主要指采矿权申请人能够独立承担民事责任，履行民事义务的能力，具体讲是指采矿权申请人具有与所开采矿产资源相适应的资金、技术和装备的条件。资质条件的核心内容是采矿权申请人的资信证明。2000年 11月 1日国土资源部颁布的《矿业权出让转让管理暂行规定》第十九条规定“矿业权申请人应是出资人或由其出资设立的法人”，“采矿权申请人应为企业法人，个体采矿的应依法设立个人独资企业”。

也就是说，凡符合上述行政法规、规范性文件规定的有关采矿权申请人条件的国有矿山企业、集体矿山企业、私营矿山企业、联营矿山企业、股份制矿山企业、中外合资矿山企业、中外合作矿山企业、外商独资矿山企业以及个人独资矿山企业，都可成为采矿权转让的受让人。凡不符合上述法定条件规定的，则不得成为采矿权转让的受让人。

正确理解法意，准确适用法律

在领会和掌握了现行《矿产资源法》第六条第一款第二项的基本法意之后，回过头来再答复读者对其提出的几种“质疑”，就很容易通过辨析取得共识了。

《矿产资源法》第六条第一款第二项与《探矿权采矿权转让管理办法》第三条第二项都明确规定需要变更采矿权主体的有五种情形——即“已经取得采矿权的矿山企业，因企业合并、分立，与他人合资、合作经营，或者因企业资产出售以及有其他变更企业资产产权的情形”。这五种情形之间，是互不包含、各自独立、相互并列的关系，它们的共同点都是矿山企业资产产权发生了变更而需要变更采矿权主体。因此，需要变更采矿权主体包括哪些情形，《矿产资源法》和《探矿权采矿权转让管理办法》都作出了具体明确的规定，而不是如来信所言“法律法规都没有明确的规定”。

《矿产资源法》第六条第一款第二项和《探矿权采矿权转让管理办法》第三条第二项所规定的矿山企业因企业资产产权变更而需要变更采矿权主体的五种情形，都须经依法批准，方可将采矿权转让他人采矿。矿山企业通过设立分公司形式经营是否需要变更采矿权主体的问题。根据本项规定，已经取得采矿权的矿山企业，只有在发生法定五种变更企业资产产权，其采矿权应随之作价转移的情形下，才需要变更采矿权主体，进而才允许经依法批准转让其采矿权。在本问题中，该矿山企业并未发生变更企业资产产权，需将其采矿权作价转移他人的法定情形，因此，它通过设立分公司形式经营依法是不需要变更采矿权主体的。该矿山企业仍是合法的采矿权人，依法享受其各项权利，履行其全部义务。

关于已经取得采矿权的矿山企业与其他企业合作经营，企业名称不变，只是法定代表人变更，是否需要变更采矿权主体的问题。根据国土资源部《矿业权出让转让管理暂行规定》第四十二条的规定，合作勘查或合作开采经营是指矿业权人引进他人资金、技术、管理等，通过签订合作合同约定权利义务，共同勘查、开采矿产资源的行为。合作开采经营分为设立和不设立合作法人开采矿产资源两种形式。设立新合作法人的，已取得采矿权的矿山企业应将其采矿权计价作为合作条件，变更采矿权主体，将其采矿权转移给新设立的合作法人企业，并按照《矿业权出让转让管理暂行规定》第四十四条第一款的规定申请办理矿业权转让审批和变更登记手续。这些法定程序履行完成后，采矿权人就不再是原矿山企业，而是新设立的合作法人企业了，并由其承担采矿权人的所有法定义务。不设立新合作法人开采矿产资源的，无需变更采矿权主体，但应依法履行合作合同备案手续。如与国内其他企业合作，则应按照《矿业权出让转让管理暂行规定》第四十四条第二款规定办理，即不设立合作法人开采矿产资源的，在签订合作合同后，应当将相应的合同向登记管理机关备案。如与外商企业合作，则应按照《矿产资源开采登记管理办法》第二十九条规定办理，即：中外合作开采矿产资源的，中方合作者应当在签订合同前，将合作的矿区范围、开采矿种、开发利用方案等资料报原发证机关复核并签署意见；在签订合同后，向原发证机关备案。凡未按照上述规定依法履行合作合同备案手续的，应依法补办，否则不能合作开采矿产资源。对拒不办理合作合同备案手续，违法合作开采矿产资源的，县级以上地质矿产主管部门应依法予以查处。

关于如何判断采矿权是否转让的问题。《矿产资源法》第六条第一款第二项主要规定了已经取得采矿权的矿山企业因企业资产产权变更而改变采矿权主体可以经依法批准转让其采矿权的法定情形，但要实施采矿权转让，则必须依照《探矿权采矿权转让管理办法》所规定的法定四项条件、法定审批程序来办理。因此，在实际工作中，判断采矿权是否转让的一个基本界限是这种转让是否履行了法定程序，是否经过法定转让审批机关的审查批准。

总而言之，只有正确理解法意，才能准确适用法律，严格依法行政。

（作者单位：陕西省国土资源厅法规处）

探矿权、采矿权转让的条件和注意事项

除按照下列规定可以转让外，探矿权、采矿权不得转让：

(一)探矿权人有权在划定的勘查作业区内进行规定的勘查作业，有权优先取得勘查作业区内矿产资源的采矿权。探矿权人在完成规定的最低勘查投入后，经依法批准，可以将探矿权转让他人。

(二)已经取得采矿权的矿山企业，因企业合并、分立，与他人合资、合作经营，或者因企业资产出售以及有其他变更企业资产产权的情形，需要变更采矿权主体的，经依法批准，可以将采矿权转让他人采矿。

1.探矿权转让的条件

转让探矿权，应当具备下列条件：

(一)自颁发勘查许可证之日起满2年，或者在勘查作业区内发现可供进一步勘查或者开采的矿产资源；

(二)完成规定的最低勘查投入；

(三)探矿权属无争议；

(四)按照国家有关规定已经缴纳探矿权使用费、探矿权价款；

(五)国务院地质矿产主管部门规定的其他条件。

2.采矿权转让的条件

转让采矿权，应当具备下列条件：

(一)矿山企业投入采矿生产满1年；

(二)采矿权属无争议；

(三)按照国家有关规定已经缴纳采矿权使用费、采矿权价款、矿产资源补偿费和资源税；

(四)国务院地质矿产主管部门规定的其他条件。

国有矿山企业在申请转让采矿权前，应当征得矿山企业主管部门的同意。

3.探矿权或者采矿权转让的受让人，应当符合《矿产资源勘查区块登记管理办法》或者《矿产资源开采登记管理办法》规定的有关探矿权申请人或者采矿权申请人的条件。

4.探矿权人或者采矿权人在申请转让探矿权或者采矿权时，应当向审批管理机关提交下列资料：

(一)转让申请书；

(二)转让人与受让人签订的转让合同；

(三)受让人资质条件的证明文件；

(四)转让人具备本办法第五条或者第六条规定的转让条件的证明；

(五)矿产资源勘查或者开采情况的报告；

(六)审批管理机关要求提交的其他有关资料。

国有矿山企业转让采矿权时，还应当提交有关主管部门同意转让采矿权的批准文件。

5.转让国家出资勘查所形成的探矿权、采矿权的，必须进行评估。

探矿权、采矿权转让的评估工作，由国务院地质矿产主管部门会同国务院国有资产管理部门认定的评估机构进行；评估结果由国务院地质矿产主管部门确认。

6.申请转让探矿权、采矿权的，审批管理机关应当自收到转让申请之日起40日内，作出准予转让或者不准转让的决定，并通知转让人和受让人。

准予转让的，转让人和受让人应当自收到批准转让通知之日起60日内，到原发证机关办理变更登记手续；受让人按照国家规定缴纳有关费用后，领取勘查许可证或者采矿许可证，成为探矿权人或者采矿权人。

批准转让的，转让合同自批准之日起生效。

对企业法律顾问 篇2

一、法学专业的传统就业模式

(一) 司法考试加律师型

是指首先通过司法考试, 然后选择律师事务所实习, 实习期满后从事律师职业。司法考试是国家统一组织的从事特定法律职业的资格考试, 初任法官、检察官和取得律师资格必须通过国家司法考试, 以最快的时间计算, 从备考司法考试到律师执业需要整整三年。假设一名大三学生准备参加司法考试, 考虑到复习时间至少需要半年, 其最晚要在当年的3月开始复习以准备9月考试, 如果顺利通过考试将于次年毕业后申请《法律职业资格证书》并在12月以后领取, 领取证书后办理律师实习手续并领取实习证书, 如果顺利此时已经是来年的2至3月份, 一年实习期满后如果顺利需要办理律师执业证, 正式领取律师执业证最快也要下一年的3至4月, 而此时其已经毕业约两年之久。但是, 以上只是一种理想化的假设, 考虑到一部分学生是在大三以后才准备参加司法考试、司法考试的通过率极低、个别省市颁发《法律职业资格证书》拖延、办理实习与执业手续的不顺畅、对实习与执业的律师事务所的选择、个别政府部门不作为等因素, 真正能在这个时限取得律师执业证书并正式从事律师职业的寥寥无几。

(二) 司法考试加公务员型

是指通过司法考试和公务员考试, 进入国家机关工作。公务员考试是公务员主管部门组织的担任主任科员以下及其他相当职务层次的非领导职务公务员的录用考试, 根据国家与地方的公务员招考公告, 需要法律专业知识的公务员职位大多需要通过司法考试, 个别职位虽然不需要通过司法考试但是竞争异常激烈。公务员考试包括笔试和面试, 笔试考试科目是行政职业能力测验和申论, 这都需要有针对性的备考, 因为考试成绩并非完全取决于考生的基础知识, 而是更多地取决于考生的考场发挥、答题技巧、卷面字迹甚至运气等因素, [2]这给平时注重法律理论、法律制度学习的法学专业学生出了不小的难题, 即使通过笔试, 相关职位大多有加考科目, 再加上结构化面试, 往往让考生不知所措。另外, 真正将考生拒之门外的恐怕还是极低的录取比例和其他一些因素。

(三) 考研加教师型

是指首先通过研究生入学考试, 二至三年毕业后选择高校从事法学教育职业。考研, 通俗的讲就是大学高级阶段的入学考试, 即硕士研究生入学考试之意, 考研的大致程序包括与学校联系、先期准备、报名、初试、调剂、复试、复试调剂和录取。众所周知, 在大学本科教育并没有普及的情况下, 研究生教育更需要择优录取, 再加上法学专业学生的学习能力普遍较强等因素, 法学专业的学生考研更是难上加难。而且令人遗憾的是, 研究生毕业后从事高校法学教育工作也并非一帆风顺, 很多院校都对应聘者施加了诸如具有博士学历、丰硕的科研成果、重点大学毕业等限制性条件。而此时的法学专业毕业生一般都没有参加过工作, 再加上年龄的增长, 大多毕业生不再想给家人增加经济上和心理上的负担, 往往委曲求全, 虽然有一部分会进入高校从事法学教育工作, 但待遇较低。

二、企业法律顾问的市场前景

(一) 传统就业模式的作用有限

上述三种类型的法学专业就业模式都只是一种理想化的设计, 对于解决法学专业就业问题可谓杯水车薪, 更糟的是, 这种理想化的就业模式往往束缚了学生、教师以及学校的思想, 认为唯有这三种模式才是成功的就业。事实上, 拓宽法学专业就业领域才是解决法学专业毕业生供需矛盾的有效方法, 对此, 专家学者们各抒己见, 有的建议在律师、公务员、企业法务部、销售类工作、外贸类工作、考研、出国等多领域拓宽就业渠道, 甚至包括转行;有的建议在中西部、基层领域拓宽就业渠道, 包括自主创业;有的建议在行业和地域两方面拓宽就业渠道。以上建议虽然用心良苦, 但是大多比较笼统, 很少有对企业法律顾问这一具体领域进行深入的探索与研究。

(二) 企业法律顾问对法律人才的需求

企业法律顾问, 具体包括两种人员, 其一是指具有法律专业知识, 接受企业的聘请为其提供法律服务的人员, 其二是指企业内部设立的专门性法律服务机构中的人员, 相对应的企业法律顾问就业模式就自然有两种类型:一是律师型企业法律顾问, 是指取得律师资格的企业法律顾问;二是非律师型企业法律顾问, 是指并未取得律师资格的企业法律顾问。与传统就业模式相比, 非律师型企业法律顾问为法学专业毕业生提供了更多的就业机会与更现实的就业模式, 应当成为法学专业就业的重要领域, 实践也证明, 传统就业模式的三种类型根本无法解决大多数法学专业毕业生的就业问题。同时, 相对于从事法官、检察官、律师、公证员、仲裁员等法律职业, 企业法律顾问具有需求量大、准入条件相对宽松、发展前景广阔等诸多优点, 因此, 在法学专业就业形势不容乐观的背景下, 企业法律顾问尤其是企业内部法律顾问无疑拓宽了法学专业的就业领域。市场经济是法治经济, 而企业又是市场经济的主体, 很难想象在没有法律服务支持的背景下, 一个企业如何在市场经济中生存与发展。

2014年3月1日起施行的新《公司法》修改了之前《公司法》的12个条款, 其中有三个主要条文是亮点, 即将注册资本实缴登记制改为认缴登记制, 放宽注册资本登记条件, 简化登记事项和登记文件。一方面, 《公司法》的本次修改是对企业市场准入机制的一次重大变革, 必将刺激企业数量的增加与相应企业对法律顾问的需求;另一方面, 市场准入条件的放宽并不意味着企业法律责任的减轻或法律事务的减少, 这对法学专业就业是一大利好消息。

三、企业法律顾问对法学专业就业的新要求

企业法律顾问是一种法律服务的市场化需求, 其也对学生、教师和学校提出了新的期望与要求。

(一) 学生方面

作为法学专业学生, 应当改变对于教师的过分依赖, 认识自己的主体地位, 根据市场对法律人才的需求, 自觉调整知识结构, 主动接触法律实务, 使自己具有一专多能的法律专业知识、一定的企业管理知识和能力、严密的逻辑思维能力、处理各种社会关系的能力、处理突发事件的应变能力与良好的语言与文字表达能力。以合同审查为例, 单有合同法的知识是不够的, 还应当主动接触合同实务, 具有合同草拟、谈判、合同管理、沟通交流等方面的知识与技能。在合同法律实务中, 常见的问题是很多人对于合同的法律风险防控得十分“完美”, 但这种合同也会让交易对方望而却步, 最终使自己丧失交易机会, 因此, 法律实务并非是法律知识的简单应用, 而是探寻如何适用法律才对自己更为有利。

(二) 教师方面

作为法学专业教师, 应当侧重于对学生法律职业技能的培养, 具体包括问题解决、逻辑分析与逻辑推理、信息检索、事实调查、交流、咨询、谈判、解决纠纷的程序、事务的组织与管理以及确认并解决道德困境等十个方面的基本技能, 以培养学生法律职业技能作为互动式教学、实践性教学的出发点与落脚点。以公司章程的制定为例, 教师应当注重培养学生与公司管理层或发起人的沟通技巧, 而单纯的公司章程制定方面的法律知识应当属于在教师引导下学生自学的范畴。在公司章程的制定过程中, 很多人往往对于公司章程的制定本身较为熟悉, 只是无法与公司管理层或发起人进行有效的沟通而使该项工作一波三折。在法律人才市场化背景下, 教师不再是知识的传授者而是知识的引导者, 更是技能的培养着、经验的传授者。

(三) 学校方面

学校应当转变传统职能, 定位于服务型学校, 尤其是信息服务, 在市场对法律人才的需求、学生应当具备的职业技能标准等方面, 学校应当为学生提供真实、准确、完整的信息服务。学校职能的转变并非是一种责任的推卸, 而是对自身职能的重新认识, 要对市场需要什么类型的法律人才、学生应当达到何种职业技能标准等重要信息为学生提供全方位的服务。实践证明, 学校是没有能力包办学生就业问题的, 因为学生的职业技能符合市场需求才是就业的唯一途径, 而学生的职业技能符合市场需求当然需要学生自身的努力, 而学校更多的是一种信息服务提供者的角色。同时, 学校应当深化校企合作, 仅在学校领导与企业高管层面的合作是不够的, 必须强化学生与企业内部法律顾问职位的直接接触。

对于法学专业的就业问题, 除了学生、教师、学校三方面的努力外, 还需要企业法律顾问制度本身的完善。虽然我国大小企业数量众多, 但是企业内部设置法律顾问职位的却不多, 并且目前企业法律顾问的社会地位有待提高、收入状况差别较大, 也正因如此, 企业法律顾问可谓潜力巨大, 对于法学专业就业而言, 机遇与挑战并存。

参考文献

[1]王立芳.法学专业毕业生就业调查及对加强职业教育的启示[J].河北工程大学学报 (社会科学版) , 2013 (4) :87.

[2]赵朋, 关志强, 赵伟, 王佳, 董彦萍, 何洪俏, 吴树新, 吴艳梅.浅谈我国公务员考试录用制度中存在的问题及其完善对策[J].企业改革与管理, 2014 (2) :221.

[3]裴倩敏.法学专业就业分析[J].中国大学生就业, 2007 (12) :35.

[4]洪雁.关于法学专业就业的思考——《2012年中国大学生就业报告》有感[J].电子世界, 2013 (6) :151.

对企业法律顾问 篇3

关键词：企业；法律顾问制度；困境；出路；分析

随着我国社会经济的快速发展，我国企业的法律制度也在逐渐完善，且在长期的发展历程中，也已经成为了企业中的重要组成部分。完善的企业法律顾问制度可以促进企业的长远发展，同时也可以为企业的后续经营活动指明方向，因此完善法律顾问制度对于企业来说，有着十分重要的意义。但是就实际上来说，我国的企业法律顾问制度还存在着一定的问题，这样也就影响了企业的健康发展，因此也就需要不断完善与健全，才能增强企业中的经济效益。

一、我国企业法律顾问制度的发展方向

对于我国企业法律顾问制度来说，从其发展上来说，可以分为以下几个部分：首先是萌芽阶段。在此阶段中我国正处于刚建立不久的阶段中，因此也就比较注重经济建设，为了适应经济的快速发展，很多企业在内部中成立了相应的法律部门，以此来解决企业在发展过程中的法律纠纷问题。其次是逐渐发展的阶段中。在此阶段中我国还处于改革开放的过程，因此不论是从各方面事业上来说，还是从经济上来讲，都处于逐渐恢复的阶段。所以许多企业在发展经济的基础上，也开始认识到了法律的重要性。在此基础上也开始设计出了专门的法律顾问，以此来解决法律上的纠纷问题。再次是进一步的发展阶段。在此过程中国务院开始颁布了一系列的规章条例，这样也让企业法律顾问正式登上了发展的舞台上。在一些地区中也进行了专门针对企业法律顾问的考试，这样也就促进了企业法律顾问制度的发展。最后是成长完善阶段。从1997年发展至今，我国的企业法律顾问制度已经成功进入大了成长完善的阶段中了。随着国家关注度的不断提高，相应的也颁布了全新的规定与办法，并完善了企业法律顾问的考试，以此来促进这一制度的发展，但是在2014年中，关于企业法律资格考试被取消了，而这也引起了人们对于这一制度的关注度，并促进了其发展。但是不可否认，通过各项规章制度与管理办法，我国的企业法律顾问制度有了统一的规定，并朝着规范的道路上逐渐发展[1]。

二、我国企业法律顾问的重要性

顾问其实就是利用专业知识为他人提供咨询与服务的人员，而企业法律法顾问则主要是指通过利用法律事务的专业知识来为企业中提供咨询与服务的人。在企业的运行过程中，虽然企业法律顾问在企业成员中占据了很少的一部分，但是却影响着企业的长期发展与生产经营活动。

（一）避免经营上的风险

随着经济的不断变化，其中不仅潜藏着机遇也存在着一定的风险，因此企业在实际运营的过程中，常常会面临着重大的风险与挑战，一旦没有做出精准的决策，就会在成企业的经济效益受到损失，严重的直接则会直接影响到企业的存亡。而法律顾问的主要职责之一就是要能够帮助企业避免这一风险，因此在实际中，法律顾问人员要及时对企业的实际经营情况进行跟踪调查，在企业面临重大决策工作的过程中进行分析，预测其中潜在的危险，同时也要制定出有针对性的措施，以此来帮助企业摆脱风险，避免经济上的损失[2]。

（二）解决法律纠纷

企业在实际经营活动中，常常要与不同的人与机构打交道，也就使得其社会关系十分复杂。在处理这一关系的过程中，如果没有进行详细的分析就很容易产生出法律上的纠纷。因此在处理这些关系的过程中，就要求法律顾问人员要具备高度的专业知识与水平，这样才能找出其中存在的问题，从而解决这一问题，帮助企业摆脱困境，维护好企业的利益不被侵犯，同时还可以减少由于经济纠纷而造成的损失。

（三）依法经营

企业在日常生产经营活动中，常常会遇到法律、政策以及制度上的变化，而这些都会对企业的正常经营产生影响，因此企业在经营过程中，就要严格按照法律进行，在法律允许的范围内进行活动。因企业法律顾问就可以采取建议与咨询等方式来帮助管理人员进行生产经营，建立出完善的管理制度，促进企业的管理活动与经营活动的进行[3]。

（四）处理好法律事务

企业在建立与发展的过程中，常常会涉及到各种法律事务。如对工资章程的制定以及合同的签署等，都会涉及到法律知识，因此如果没有专业的法律人员从事这些工作，就会给企业的发展产生影响。作为企业中的一份子，企业法律顾问人员就必须要具备高度的专业知识，以主人翁的态度来处理好公司中的法律事务，同时还要辅助企业中的管理人员，以此来保证企业可以实现健康有序的发展。

三、企业法律顾问中存在的问题

（一）制度上的不完善

目前来看，在我国的企业法律顾问制度中，还是不够完善，促进很多的问题。我国的企业法律制度从发展以来，制定了许多的法律规范，以此来规范这一制度，如《国有企业法律顾问管理办法》等，这些都促进了其发展。但是在实际中这些法律制度被归属于广义上的法律范畴，因此在实际中其法律效率比一般法律要低，加之這些法律制度中并没有涉及到企业，规范较为笼统，因此也就难以规范好所有的企业法律顾问。

（二）重视度不足

目前来看，虽然很多企业中都存在法律顾问制度，但是在实际中人们对于法律顾问还存在一定的错误认识，如认为其在企业中没有实际效用等。因此一些企业在设置法律顾问的过程中，主要的目的是为了要完善企业中的机构，并不是要帮助企业解决实际问题，也就使得一些法律顾问在企业中没有实际地位，这样也就难以发挥出应有的效能了[4]。

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（三）法律顾问素质不高

对于企业法律顾问来说，属于专业性与技术性的岗位，也就要求从业人员要具备高度的专业素质，但是就目前的实际情况来说，一些法律顾问并没有较高的专业素养，这样也就造成了自身法律水平的不足，对于企业中的一些法律问题无法有效的解决，严重的还会影响企业的发展。

四、提高我国企业法律顾问制度的措施

（一）健全法律制度

就目前的企业法律顾问制度现状来说，想要实现更好的发展就必须要健全其法治体系，这样才能认识到法律顾问在企业中的地位与重要性。因此在实际中可以由全国人大及其常委会来制定出有效的法律标准，以此来规范好法律顾问，同时还要结合各地区中的实际情况，采取有针对性的措施，在不违反宪法以及行政法规的基础上制定出具有自身特色的地方性法规。因此可以说，想要完善企业法律顾问制度，就必须要通过政府与社会各界的共同努力，在保證公平、公正与公开等原则的前提下进行完善。

（二）明确其职权与地位

在西方的发达国家中，十分注重企业法律顾问在企业中的重要性，并赋予了其一定的权利与地位，因此我国也要转变传统的错误观念，重视其在实际中的地位，同时还要明确法律顾问的职责与地位，这样才能促进企业实现更好的发展。此外在实际中还要赋予法律顾问一定的权利，这样才能让转变人们对于法律顾问错误的看法，才能激发起法律顾问的工作热情，从而更好的开展法律工作，帮助企业指明发展的方向，提高企业的而经济效益[5]。

（三）增强企业而法律顾问的综合素质

在企业中，法律顾问直接影响着其是否可以正常经营与发展，因此针对企业法律顾问综合素质不高的现象，就要从源头出发，找出其中存在的问题，同时还要组织人员进行法律培训工作，帮助法律顾问认识到自身在实际中的作用，同时通过进行有效的培训还可以增强法律顾问人员的综合素质与从业能力。且在实际中，还要让法律顾问人员认识到自身素质对于企业发展的影响，这样才能促使其更好的从事本职工作。

（四）完善行业协会

现如今，我国存在着许多的行业协会，因此对于企业法律顾问来说，也要成立出相关的协会，以此来增强行业人员之间的交流，同时还可以进行相互借鉴与学习，这样才能促进自身与行业的发展，在增强自身综合素质的同时，促进企业的长远发展。

五、结语

综上所述可以看出，由于受到多种因素的影响，因此在长期发展的历程中，要不断完善与促进我国企业法律顾问制度的发展，这样才能保证企业在法律允许的范围内实现有效的经营与生产，从而也可以帮助法律顾问人员提高自身的从业能力，实现更好的发展。

参考文献：

[1]邴颂东.浅谈企业法律顾问在现代企业中的作用[J]. 水利水电工程造价，2015，（04）：40-41.

[2]柳梅.浅析中国企业法律顾问制度[J]. 企业改革与管理，2015，（08）：55-56.

[3]姚世彬.浅谈企业法律顾问制度在企业管理中的构建与完善[J]. 法制博览，2015，（19）：30-31.

[4]王华.企业法律顾问制度中存在的问题及对策研究[J]. 法制博览（中旬刊），2014，（03）：40-41.

[5]李远和.论重构企业法律顾问的隶属体制——以国有企业法律顾问机构的设置为视角[J]. 淮南职业技术学院学报，2014，（01）：50-51.

对企业法律顾问 篇4

一．双重法律地位企业

具备混凝土专业工程施工能力的专业承包企业（施工企业）； 预拌混凝土（拌合物）产品生产企业。１．专业承包资质序列建筑施工企业

建设部部门规章《建筑业企业资质管理规定》和《建筑业企业资质等级标准》规定预拌

商品混凝土专业企业是属于专业承包建筑业企业资质序列的从事建筑工程施工活动的施工企 业。

《建筑业企业资质管理规定》第五条规定：“建筑业企业资质分为施工总承包、专业承

包和劳务分包三个序列”。

《建筑业企业资质等级标准》规定：预拌商品混凝土企业属专业承包建筑企业资质类别。

《建筑业企业资质管理规定》第六条规定：“取得专业承包资质的企业（以下简称专业

承包企业），可以承接施工总承包企业分包的专业工程和建设单位依法发包的专业工程。专

业承包企业可以对所承接的专业工程全部自行施工，也可以将劳务作业依法分包给具有相应

资质的劳务分包企业”。

2．预拌混凝土（拌合物）产品生产企业。《建筑业企业资质等级标准》之《预拌商品混凝土专业企业资质等级标准》规定：预拌

商品混凝土专业企业资质分为二级、三级。商品混凝土年产量10（二级）／５（三级）万立

方米以上，产品质量合格。

二．预拌商品混凝土专业企业的法定业务范围

混凝土专业工程施工；

预拌商品混凝土产品生产。

三．预拌商品混凝土专业企业的法定运作模式

生产销售定型预拌商品混凝土产品（签订产品供货合同）； 承接施工总承包企业分包的专业工程（签订工程施工合同）； 承接建设单位依法发包的专业工程（签订工程施工合同）； 对所承接的专业工程全部自行施工，也可以将劳务作业依法分包给具有相应资质的劳务

分包企业。

《建筑业企业资质管理规定》第六条规定：“取得专业承包资质的企业（以下简称专业 承包企业），可以承接施工总承包企业分包的专业工程和建设单位依法发包的专业工程。专

业承包企业可以对所承接的专业工程全部自行施工，也可以将劳务作业依法分包给具有相应

资质的劳务分包企业”。

四．预拌商品混凝土专业企业的法定责任

对混凝土专业工程的施工质量负责

《建设工程质量管理条例》第二十六条规定：“施工单位对建设工程的施工质量负责。”

五．预拌商品混凝土专业企业的法定质量责任制度

《建设工程质量管理条例》第二十六条规定： “施工单位应当建立质量责任制，确定工

程项目的项目经理、技术负责人和施工管理负责人。”

六．预拌商品混凝土专业企业的法定质量检验制度

见证取／送样检测＋第三方检测＋内部质控检测及研发试验。

法律法规和标准规范明确规定须见证取样送检的执行见证检验制度； 法律法规和标准规范未作规定，而检测数据和结果须对外提供的，执行第三方（检测机

构通过资质认定）检验制度；

上述规定之外的检测试验工作，由企业内部混凝土专项实验室完成。１．见证取／送样检测 《建设工程质量管理条例》第二十九条规定: “施工单位必须按照工程设计要求、施工

技术标准和合同约定，对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验，检验应当有

书面记录和专人签字；未经检验或者检验不合格的，不得使用”。《建设工程质量管理条例》第三十条规定：“施工单位必须建立、健全施工质量的检验

制度，严格工序管理，作好隐蔽工程的质量检查和记录。隐蔽工程在隐蔽前，施工单位应当

通知建设单位和建设工程质量监督机构”。《建设工程质量管理条例》第三十一条规定：“施工人员对涉及结构安全的试块、试件

以及有关材料，应当在建设单位或者工程监理单位监督下现场取样，并送具有相应资质等级 的质量检测单位进行检测”。建设部建建[2000]211 号文件《房屋建筑工程和市政基础设施工程实行见证取样和送检 的规定》第三条规定：本规定所称见证取样和送检是指在建设单位或工程监理单位人员的见

证下，由施工单位的现场试验人员对工程中涉及结构安全的试块、试件和材料在现场取样，并送至经过省级以上建设行政主管部门对其资质认可和质量技术监督部门对其计量认证的质

量检测单位（以下简称“检测单位”）进行检测。建设部建建[2000]211 号文件《房屋建筑工程和市政基础设施工程实行见证取样和送检 的规定》第六条规定：“下列试块、试件和材料必须实施见证取样和送检：

（一）用于承重结构的混凝土试块；

（五）用于拌制混凝土和砌筑砂浆的水泥；

（六）用于承重结构的混凝土中使用的掺加剂；

（八）国家规定必须实行见证取样和送检的其它试块、试件和材料。” 《建筑工程施工质量验收统一标准》GB50300—2001 第3.0.3 条以强制性条文的形式规

定：“涉及结构安全的试块、试件及有关材料，应按规定进行见证取样检测。” ２．第三方检测

国家质检总局部门规章《实验室和检查机构资质认定管理办法》第七条规定：“从事下列

活动的实验室应当通过资质认定：

（一）为行政机关作出的行政决定提供具有证明作用的数据和结果的；

（五）为经济或者贸易关系人提供具有证明作用的数据和结果的；

（六）其他法律法规规定需要通过资质认定的。” ３．内部质控检测及研发试验

建设部建建[2001]82 号文件《建筑业企业资质等级标准》之《预拌商品混凝土专业企业

资质等级标准》规定：

预拌商品混凝土专业企业均应设有混凝土专项实验室。

七．预拌商品混凝土专业企业的法定资质条件

《建筑业企业资质等级标准》之《预拌商品混凝土专业企业资质等级标准》规定： 预拌

商品混凝土专业企业资质分为二级、三级。要求如下表。预拌商品混凝土专业企业资质要求表 项 目 二级 三级

工程技术人员（个）10 5 搅拌系统（套）2 1 运输车辆（辆）10 5 输 送 泵（台）2 1 混凝土专项实验室 1 1 八．法定计量要求

1．计量器具选用

计量器具由取得《制造计量器具许可证》的单位制造； 计量器具已经通过产品定型鉴定。

《中华人民共和国计量法 》第十二条规定： 制造、修理计量器具的企业、事业单位，必须具备与所制造、修理的计量器具相适应的

设施、人员和检定仪器设备，经县级以上人民政府计量行政部门考核合格，取得《制造计量

器具许可证》或者《修理计量器具许可证》。

制造、修理计量器具的企业未取得《制造计量器具许可证》或者《修理计量器具许可证》 的，工商行政管理部门不予办理营业执照。

《中华人民共和国计量法实施细则》第十八条规定：

凡制造在全国范围内从未生产过的计量器具新产品，必须经过定型鉴定。定型鉴定合格

后，应当履行型式批准手续，颁发证书。在全国范围内已经定型，而本单位未生产过的计量

器具新产品，应当进行样机试验。样机试验合格后，发给合格证书。凡未经型式批准或者未

取得样机试验合格证书的计量器具，不准生产。2．企业最高计量标准管理

经计量行政部门主持考核合格后使用； 依法强制检定。

《中华人民共和国计量法》第八条规定：

企业、事业单位根据需要，可以建立本单位使用的计量标准器具，其各项最高计量标准

器具经有关人民政府计量行政部门主持考核合格后使用。《中华人民共和国计量法 》第九条规定：

县级以上人民政府计量行政部门对社会公用计量标准器具，部门和企业、事业单位使用 的最高计量标准器具，以及用于贸易结算、安全防护、医疗卫生、环境监测方面的列入强制

检定目录的工作计量器具，实行强制检定。3．计量器具检定/校准

企业使用的最高计量标准器具依法强制检定；

用于贸易结算方面的列入强制检定目录的工作计量器具，如地磅（进料结算）、搅拌系统

称重传感器（交货结算），依法强制检定；

其他计量标准器具和工作计量器具，使用企业最高计量标准器具自行定期检定/校准或者

送计量检定/校准机构检定/校准。

——企业要对计量器具进行自校准，须首先建立最高计量标准。——对工作计量器具进行期间核查有时也要使用最高计量标准。《中华人民共和国计量法 》第九条规定：

县级以上人民政府计量行政部门对社会公用计量标准器具，部门和企业、事业单位使

用的最高计量标准器具，以及用于贸易结算、安全防护、医疗卫生、环境监测方面的列入强 制检定目录的工作计量器具，实行强制检定。未按照规定申请检定或者检定不合格的，不得

使用。实行强制检定的工作计量器具的目录和管理办法，由国务院制定。对前款规定以外的其他计量标准器具和工作计量器具，使用单位应当自行定期检定或者

送其他计量检定机构检定，具级以上人民政府计量行政部门应当进行监督检查。

九.法定标准化要求

原材料和混凝土性能符合工程建设标准的要求；

明示所采用的标准，并按标准组织生产；

无国标、行标、地标的，应制定企业标准，依规定备案后实施，作为组织生产的依据。

《中华人民共和国建筑法》第五十六条规定：

设计文件选用的建筑材料、建筑构配件和设备，应当注明其规格、型号、性能等技术指

标，其质量要求必须符合国家规定的标准。《中华人民共和国建筑法》第五十九条规定： 建筑施工企业必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同的约定，对建筑材料、建筑

构配件和设备进行检验，不合格的不得使用。《中华人民共和国标准化法》第十四条规定：

强制性标准，必须执行。不符合强制性标准的产品，禁止生产、销售和进口。推荐性标

准，国家鼓励企业自愿采用。

《中华人民共和国标准化法》第十四条规定： 企业生产的产品没有国家标准和行业标准的，应当制定企业标准，作为组织生产的依据。

企业的产品标准须报当地政府标准化行政主管部门和有关行政主管部门备案。《中华人民共和国标准化法实施条例》第二十四条规定：

企业生产执行国家标准、行业标准、地方标准或企业标准，应当在产品或其说明书、包

装物上标注所执行标准的代号、编号、名称。

十．法定管理体系要求

《质量管理体系标准ISO9000 : 2005/GB/T19000—2008》 《中华人民共和国标准化法》第四条规定： 国家鼓励积极采用国际标准。

对企业法律顾问 篇5

A.系统原理B.人本原理

C.弹性原理D.稳定原理

A B C D2、企业是指从事生产、流通、服务等经济活动，以产品或劳务满足社会需要，并以获取盈利为目的，（），实行自主经营、自负盈亏的经济组织。

A.上级批准设立

B.具有同定的经营场所

C.具有完善的组织机构

D.依法设立

A B C D3、根据企业资本构成和承担的法律责任的差异，世界各国通常将企业划分为（）三种基本类型。

A.个人独资企业、合伙企业、公司

B.个人独资企业、合资企业、公司

c.个人独资企业、合伙企业、合资企业

D.合伙企业、公司、合资企业

企业法律顾问合同 篇6

甲方： 地址：

乙方： 地址：

甲方因业务发展和维护自身权益的需要，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国律师法》的有关规定，特聘请乙方担任常年法律顾问。乙方接受聘请，经双方协商，订立如下条款，共同遵照履行。

一、乙方接受甲方的聘请，指派***等律师组成律师团队担任甲方的常年法律顾问。

二、乙方担任甲方法律顾问的职责，是为甲方提供法律帮助，依法维护甲方的合法权益。其职责范围如下：

2.1、应甲方要求，就甲方咨询的经营决策等问题提供法律意见，解答法律咨询，包括但不限于：

2.1.1根据法律规定、通过利弊比较，对甲方重大经营决策提出建议,确定相关法律框架、形式；

2.1.2对甲方拟实施的重大经营决策进行合法性审查，以保障甲方经营目的可合法实现；

2.1.3当甲方拟实施的经营项目、行为不可避免地存在一定法律风险时，对其风险进行评估并告知法律后果。

2.1.4依据法律规定对甲方组织形式（产权结构、法人治理结构、分支机构等）提出建议；

2.1.5在法律纠纷（违约行为、侵权行为、其它违法行为）出现时，协助甲方依据法律途径予以解决，包括：协商解决（与相关当事人就纠纷进行协商、谈判）；司法解决（诉讼、仲裁）；行政解决（听证、复议）；

2.1.6对涉及企业工商管理和税收法规等法律事务提供咨询;2.2、对甲方草拟的合同文书及其他涉及法律事务的文书予以审查、修改及完善。

2.2.1依据法律规定对甲方各项规章制度提出建议；

2.2.2依据法律规定对甲方的常规合同提出建议；

2.2.3协助公司建立健全劳动人事制度，建立制定企业有关用工、工资分配、福利保险等方面的内部管理制度和劳动纪律;2.2.4根据公司介绍的劳动合同订立、履行情况，帮助企业规范用工行为,协助企业预防和处理工资、工伤、辞退、社保和补偿金等引起的劳动争议;2.2.5为公司的商业秘密和知识产权的保护提供法律建议，并协助制定保密制度、保密协议和竞业禁止制度;2.3、就甲方在日常业务运营中的债权债务及其他一般性民事纠纷等有关事项，协助与第三方进行交涉，出具律师函等（包括甲方控股的子公司，异地分支机构的法律事务），协助甲方清理现有纠纷，提出相关处理建议。

2.4、根据甲方的实际要求，协助甲方开展法制宣传教育、培训等工作。

2.4.1定期为公司管理层进行针对性的法律辅导，对企业员工进行法律培训，提高员工的法治意识;2.4.2及时宣传国家最新发布的有关法律、法规等;2.5、应甲方要求，参与重要事项的磋商、谈判，进行法律分析；参与甲方重大经济活动及重大项目的对外谈判或签约。

2.6、为甲方咨询的无形资产保护问题提供法律建议；为甲方参与的招投标项目提供法律咨询。

2.7、接受甲方的委托，担任甲方的代理人，参加诉讼、调解、仲裁、劳动仲裁、行政听证及复议等活动；或接受甲方委托，办理双方确认的专项非诉讼法律事务【如：就甲方可能涉及的对第三方公司入股投资、对外融资（不含银行借款）、企业改制、重组、并购、破产等专项法律事务等，根据甲方要求出具法律可行性研究报告（法律意见书）、法律尽职调查报告、资信调查报告等；或就甲方各种法律事实和行为进行见证并出具律师见证书等】（前述事项另行协商签订合同，费用另计）。

三、甲方的权利义务

1、就乙方职责范围内的工作，甲方可根据公司需要与乙方律师约定时间到甲方住所地履行法律顾问职责，甲方也可到乙方律师办公处洽商有关事宜。

2、为了使乙方能依法履行职责和更好的提供法律帮助，甲方应向乙

方真实详细地介绍有关情况，提供相关文件、材料的副本或影印件，并给予乙方律师承办法律事务必要的准备及处理时间。乙方律师应在取得甲方提供的文件资料后，及时完成委托事项，并按甲方要求及时告知工作进展情况。

3、如需要乙方律师参加重要会议、研究重大合同或参加重要谈判时，甲方应提前通知，并于事前提交必要的材料，以便乙方律师有充分的时间作准备。

4、甲方有责任对委托事项做出独立的判断、决策，甲方根据乙方律师提供的法律意见、建议、方案所做出的决定而导致的损失，非因乙方律师错误运用法律等失职行为造成的，由甲方自行承担。

5、甲方应当为乙方律师办理法律事务提出明确、合理的要求。甲方不得要求乙方为非法目的或采取非法手段提供法律服务，否则，乙方有权拒绝为甲方提供法律服务、终止本合同，且已收取的法律顾问费不予退还。

6、甲方指定 为常年法律顾问的联系人，负责与乙方律师经常联系和配合处理日常的法律事务，联系电话，工作邮箱：。

7、甲方应当按时、足额向乙方支付法律顾问费和工作费用。

四、乙方的权利义务

1、乙方律师应勤勉、尽责地完成法律事务，乙方指派 作为负责律师，与 等律师组成律师团队向甲方履行本合同约定的职责。乙方联系人，联系电话：，工作邮箱:。

2、根据律师职责范围并按甲方要求，制定法律服务年度工作计划，根据律师业务分工与甲方商议、制订相关计划后付诸实施。

3、乙方应遵守诚信原则，并承诺按照双方约定的时间和工作要求，在授权委托范围内依法提供法律服务，有效防范甲方法律风险，切实维护甲方合法权益。

4、未经甲方许可，乙方不得擅自更换主办律师。其他参与服务的律师由乙方根据实际情况安排；乙方指派律师因特殊情况不能亲自履行职务时，乙方应另派人接替。

5、乙方律师在履行职责开展工作的过程中，如接触到的国家机密、当事人的商业秘密以及自然人的个人隐私，均有保密的义务。

6、因乙方运用法律错误、遗漏或忽视而未书面提示甲方咨询的重大

法律风险等故意或重大过失行为导致损害甲方合法权益的，甲方可终止委托，乙方应退还全部合同费用，并对甲方损失予以赔偿。

7、乙方律师在担任专项法律顾问期间，不得为甲方所聘用人员提供不利于甲方的咨询解答。

8、乙方律师在涉及甲方的对抗性案件或者交易活动中，未经甲方同意，不得担任与甲方具有法律上利益冲突的另一方的法律顾问或者代理人。

9、乙方律师对其获知的甲方商业秘密负有保密责任，非由法律规定、法定事由或者甲方同意，不得向任何第三方披露。

10、甲方逾期支付法律顾问费应承担相应利息，乙方可以暂停法律服务。

五、费用的约定与支付

5.1、经双方商定，法律服务首年度甲方法律顾问费为 万元/年度（大写：）。其支付方式为：

5.1.1在本合同签订后十日内支付 万元（大写：壹拾万元整）； 5.1.2在本合同签订满五个月时支付 万元（大写：壹拾万元整）。付款前乙方均提供发票。

5.2、合同期满后，需续签法律服务合同，法律顾问费另行协商。5.4、乙方律师受甲方委托开展工作时，如参与谈判、协商、调查取证、外地出差等发生的费用（或由第三方收取的费用）由甲方据实支付。

5.4.1在 市以内发生的交通、通讯等费用已经包含在法律顾问费之内（由乙方自行在总额30%之内的范围内处理）。

5.5、乙方在受聘期间办理第2.7条约定的诉讼、仲裁、欠款催收等事项时，双方另行协商确定相关费用。

以上所有费用支付至乙方下列账户（如有变动，乙方应书面通知甲方）：

乙方户名 开户行： 帐 号：

5.6、本合同到期终止或者提前解除的，双方应结清有关费用。

六、合同的解除

6.1、甲乙双方经协商同意，可以变更或者解除本合同。6.2、乙方有下列情形之一的，甲方有权解除合同：

6.2.l未经甲方同意，擅自更换作为甲方常年法律顾问的律师的； 6.2.2因乙方律师工作故意延误、失职、失误导致甲方蒙受重大损失的；

6.2.3乙方无正当理由不提供本合同第二条规定的法律服务或者违反第四条规定的义务的；

6.3、甲方有下列情形之一的，乙方有权解除合同： 6.3.1甲方的委托事项违反法律或者违反律师执业规范的； 6.3.2甲方有捏造事实、伪造证据或者隐瞒重要情节等情形，致使乙方律师不能提供有效的法律服务的； ．

6.3.3甲方逾期30日仍不向乙方支付法律顾问费或者工作费用的。上述因甲方的过错而解除本合同的，乙方所收法律顾问费不予退还。

七、违约责任

1、乙方无正当理由不提供本合同第二条规定的法律服务或者违反第四条规定的义务，甲方有权要求乙方退还部分或者全部已付的法律顾问费。

2、因乙方律师违反本合同第二条约定或者违反第四条规定的义务之一的，导致甲方蒙受损失，乙方应当通过其所投保的执业保险机构向甲方承担赔偿责任。赔偿范围以保险机构赔偿为限。不属保险机构理赔范围或超出保险机构理赔数额之外的部分，乙方以本合同约定的律师费用为限承担赔偿责任。

3、甲方无正当理由不支付法律顾问费或者工作费用，或者无故终止合同，乙方有权要求甲方支付未付的法律顾问费、未报销的工作费用以及延期支付的利息。

八、争议的解决

1、本合同适用中华人民共和国《合同法》、《律师法》、《民事诉讼法》、《仲裁法》等法律。

2、甲乙双方如果发生争议，应当友好协商解决。如协商不成，双方一致同意将争议提交 仲裁委员会 仲裁解决。

九、其他

1、合同有效期为一年，自 起生效。

2、本合同期满前三十日内，由甲乙双方协商决定是否续签常年法律顾问合同。

3、本合同一式四份，经双方签字盖章后生效。甲、乙双方各执两份存档，具有同等法律效力。

4、本合同未尽事宜，双方协商解决。

聘请方（甲方）（章）受聘方（乙方）（章）

合同签订地：

2015年

日

对企业电子档案管理的法律思考 篇7

关键词：馆藏档案,数字化,法律思考

我国企业目前馆藏以传统介质为主, 大量的档案在经“数字化”操作后方可在网络环境下管理和利用。网络环境下的信息以数字化存在, 在电子档案管理中的一项基础工作就是将馆藏档案由传统介质的文献转变为数字形式, 然后通过网络向用户传输。怎样看待作品数字化的性质?以数字编码形式表达的作品是否能够受到著作权保护等, 著作权法中没有明确涉及。如何既保护好权利人的合法权益又兼顾企业的利益, 处理好网络环境下数字作品的著作权保护问题, 是当前电子档案管理建设和发展的首要问题。

电子档案数字化著作权归属

企业档案馆 (室) 将馆藏资源数字化是否构成了对版权作品的非法复制以至侵权呢?馆藏档案数字化后通常都存储在磁盘或光盘上, 数字化档案之所以要被保护的原因就在于其易复制性, 从目前著作权法看, 数字作品能否享有著作权保护的关键应在于其是否具有独创性。对这一问题目前学术界有两种不同的认识:一种观点认为, 数字化是著作权意义上的复制行为, 对原作品进行数字化只是将作品的原有形态进行数字转换, 这种转换过程是机器完成的, 并没有产生新的作品, 其中并不包含人的创造性劳动。这与印刷传播技术发展过程中曾经出现过的技术, 如摄影、录音、影印等处理作品的过程没有本质区别。因此, 数字化后的作品著作权的归属, 没有发生任何变化。另一种观点认为, 作品数字化类似于翻译的演绎行为, 数字化过程是从一种语言翻译成为另一种语言的演绎行为, 也就是将人类的自然语言翻译成电脑能够识别的二进制代码。它和原作品不一定有直接的对应关系, 如果将其还原, 甚至还可能丢失一定量的信息, 原因是数字化后的作品能够随意组合、增删及移位, 而这一点是数字化前的作品无法做到的, 因此, 可以认为作品数字化的过程具有独创性, 相应的数字作品也就理所当然属于著作权保护的范畴。

相比之下, 确认馆藏档案数字化转换是“复制”行为的依据更加充分。《中华人民共和国著作权法》 (以下简称《著作权法》) 第5条规定“翻译, 指将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字”, 这里虽未明确指出“语言文字”是否包含二进制数字编码, 但世界知识产权组织 (WIPO) 提出的《关于伯尔尼公约议定书的备忘录》第31条的IX明确规定“在公约里, 翻译的概念过去和现在都针对实际语言即人类语言”, 我国作为伯尔尼公约的成员国, 显然也应以此为依据。我国《著作权法》第五十二条规定, “复制是指以印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或多份的行为”, 这里虽可以包含不同的理解, 但根据我国的《计算机软件保护条例》第三条第五款规定“复制指把软件转载在有形物体上的行为”, 这一定义显然包含了数字化行为。另外, 从国际立法趋势来看, 国际上也倾向于将作品数字化认定为复制行为。1995年9月, 美国国家信息基础设施专门工作组推出的《知识产权与国家信息基础设施》白皮书、1996年8月世界知识产权组织 (WIPO) 制定的《关于保护文学和艺术作品若干问题的条约》实质条款的基础提案等, 都认为作品数字化属于复制行为, 则数字化权也应归属复制权, 馆藏档案数字化权的归属、内容、行使和限制则可比照复制权中的有关规定。既然把数字化看成是一种复制行为, 数字化后作品的著作权就将仍属于数字化前的传统作品的著作权人, 那么从事数字化工作的人, 其价值如何体现?按照《著作权法》, 如果数字化工作人员在数字化过程中融入了自己的创造性劳动, 即根据自己的思想、感情、观点, 运用自己独特的选取和编排材料的方法, 赋予作品以新的组织形式和表现方式, 则可以依法享有对数字作品的著作权。从数字化方式来看, 如果仅仅是将传统作品数字化, 是纯粹采用扫描及文字录入的方法简单地将作品数字化, 这种方式没有任何创造性, 毫无疑问是一种复制行为。另一种情况是在作品数字化的过程中融入了人的创造性思维活动, 例如进行了别致的界面设计等, 那么对于数字化后所形成的作品具有创造性的包装、设计及存在、传播方式等, 数字化工作人员应该拥有这方面的著作权。

电子档案的数字化利用

当代著作权保护范围越来越广, 并与专利权、商标权等其它知识产权一起被关贸总协定纳入国际贸易体系中, 充分表明了《著作权法》在当今社会经济生活中的重要地位。从《著作权法》的角度来看, 馆藏档案信息资源大致可分为两类, 一是不受版权法保护的信息;二是受版权法保护的信息。

不受版权法保护的作品包括不适用版权保护的作品和已到保护期限的作品两个方面。我国不适用版权法保护的作品包括:一是法律、法规、国家机关的决议、决定、命令和其他具有立法、行政、司法性质的文件及其官方正式译文;二是时事新闻;三是历法、数表、通用表格和公式。

我国版权法对一般作品的作者署名权、修改权、保护作品的完整权实行永久保护, 而对作者发表权与复制权、获酬权等财产权利的保护期限为作者有生之年及死后50年。档案馆 (室) 据此首先可以对已到保护期限的档案信息, 不经授权、不付报酬地进行注释、汇编、复制或从事相应的数字化行为等。

对于受版权保护的信息而言, 对作品非盈利目的的使用若符合合理使用原则, 则不需版权人授权, 也不需支付许可使用费, 否则需依法取得版权人授权并支付许可费用, 若符合法定许可制度, 则不需版权人授权但需支付费用。符合合理使用原则, 从使用的目的和性质来看, 即是否为商业目的而使用、是否具有商业性质。符合法定许可, 法定许可是指使用者使用作品不需经版权人许可或同意, 只需支付一定数额的法律认为合理的报酬。法定许可仅适用于已发表的作品, 且不得侵犯版权人的其他各项人身权与财产权;对未发表的作品, 使用者必须事先征得版权人许可。

著作权的法律实质是作者因作品的商业性利用产生的经济权利。著作权保护范围虽然随着科技进步和作品利用形式的增多而扩大, 但都是针对作品的商业性利用而设定的。根据我国著作权法的立法宗旨及相关条款, 参照国际有关著作权保护的规定, 对于为公益事业或其他的不以商业盈利为目的的利用作品行为, 只要对作品正常使用不造成妨害、不侵害著作权人的其他合法权益, 一般都纳入“合理使用”的范围。“合理使用”是针对某些情况, 法律允许他人使用享有著作权的作品, 而不必征得著作权人同意, 也不必向其支付报酬, 但必须指明作者姓名、作品名称, 并不得侵犯著作权人依法享有其他权利的法律制度。

电子档案版权保护应采取的措施

1.分析馆藏信息资源的版权状况, 合理地开展信息服务

在信息时代, 档案馆 (室) 应了解如何在版权法允许的范围内合法使用信息资源, 最大限度地为利用者服务。信息时代档案馆 (室) 及其工作人员要根据版权法的发展不断调整合理使用的范围和限度, 对传统文献信息与电子信息采取不同的使用形式, 对电子信息应慎重行事。为此应密切关注版权法的立法动态, 档案馆 (室) 只有熟悉、关注版权法才能减少侵权行为, 避免卷入版权纠纷。

2.加强技术保护措施

网络环境下的信息具有可复制性, 可修改性和可重用性, 易获得性等特点。对馆藏档案数字化作品的版权保护除了完善立法之外, 还应加强技术监督的力度。应从技术着手支持数字档案馆的版权保护, 有必要采取防火墙技术、加密和数字签名技术、认证技术、安装监控设备等措施, 来保障合法的作品不受侵犯, 防止外部人员对内部网络信息资源的非法访问等。通过先进的计算机技术可以有效地防止各种盗版与非法复制行为的发生, 保护著作权所有人的利益, 确保信息不被破坏、套录、复印、复制, 以达到保护版权的目的, 并尽量降低网络安全受到的威胁。要使馆藏档案数字化的版权得到有效保护, 网络自身技术的支持与发展是必不可少的构成因素。

3.应尽早制定并完善数字环境下的版权保护法

版权法是对网络环境下的作品实施保护的法律依据, 现有版权法中关于复制、合理使用等规定急需修订, 现行版权法需增加新的内容, 以适应网络环境下版权保护的需要。在此基础上应建立网络信息管理的专门法律, 将有助于对数字复制的复杂性和网络传输的特殊性等问题进行明确的界定, 使馆藏档案数字化及其利用等数字档案馆 (室) 的网络行为有法可依、有法必依, 以保护网络的健康发展。

参考文献

对企业法律顾问 篇8

我国上市公司的股份，按照能否在证券交易所上市交易被区分为非流通股和流通股，这是我国在经济体制转轨期间证券市场产生过程中形成的特殊问题，一直影响证券市场的规范运行。从2004年开始股权分制改革，出现了企业并购的问题。

首先，股权分置改革将增加企业并购的可能性。在股权分置状态下，收购多是从非流通股人手，收购行为是在并购方与现有控股方达成默契的情况下进行的，不存在所谓的反收购。而在全流通的市场中，当收购方发现目标公司的潜在价值，进而摆出咄咄逼人的进攻架势进行敌意收购。此种收购，收购方最关心的将是目标公司的股价涨跌。随着我国股权分置改革的深入进行，未来流通的预期愈加明确，由股改点燃的并购激情势将遭遇反并购的猛烈狙击，并购更易发起。

其次，外资并购中国企业的可能性。股权分置改革完成后，非流通股将彻底退出历史舞台，外资并购的方式会更加多样化，可以采取换股的方式；特别是规模较大的外资并购，将逐渐走上市场化的发展轨道。此外，2002年以来，《关于向外商转让上市公司国有股、法人股有关问题的通知》和《引入合格的境外机构投资者》等政策相继出台，外商投资企业进入中国基本市场的道路已基本畅通。《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》的发布，也大大增加了外资收购上市公司的可能性。可以预见，我国企业并购前景将越来越广阔。

再次，相关法律、法规出台将增加企业并购的可能性。2002年12月证监会颁布的《上市公司收购管理办法》带来收购融资方式的变化，使收购公司采用此收购方式的成本大大降低。2002年颁布的《上市公司股东持股变动信息披露管理办法》，将二级市场收购从过去举牌后每增减2％就须公告变为每增加5％才须公告，降低了收购方收集流通股的难度系数。2006年1月1日新的《公司法》和《证券法》放宽了公司对外投资的限制，增加了收购者可供收购的资金。新《证券法》不再限制券商融券、融资，增加了收购方的资金来源渠道。2006年1月发布的《外国投资者对上市公司战略投资管理办法》，规定外国投资者可以战略投资A股权流通公司，大大增加外资收购上市公司的可能性。

二、企业并购产生垄断的可能性

国内学者对反垄断法中企业集中的称谓并不一致，有的称为“企业合并”，有的称为“企业并购”。无论称谓如何，企业集中实质上指的是企业间通过合并、相互收购资产或股份、委托经营或联营以及人事兼任等方式形成的控制与被控制的状态。企业并购只是企业集中多种形态中的一种。企业间的并购对于扩大企业规模，活跃市场竞争有积极的作用；但是过度集中会造成垄断，大企业往往借以改变市场结构，形成市场支配力量，限制公平竞争。企业过度集中会使极少数寡头企业在相关市场内形成垄断力，采取掠夺性价格歧视。此种掠夺性定价措施必然会影响有效的竞争，给经济带来负面影响。正因如此，各国反垄断法对企业并购行为进行规制。

企业并购可以分为横向并购、垂直并购和混合并购三种形式。

横向并购是生产经营产品相同或相近企业之间的并购。并购发起公司可以实现经济规模的扩大，从而占有更大的市场份额，是对竞争负面影响最大的并购。此种并购可以减少或消灭竞争对手，导致市场高度集中。取得市场支配地位的企业，籍自己庞大的市场实力，单方涨价或限制市场销售数量，通过垄断获取利益。

垂直并购是生产经营同样产品或服务的上下游企业之间的并购。垂直并购会使企业间交易实际上成为一种企业的内部活动，对企业来讲可以节省交易成本，提高经济效益。但是垂直并购如果覆盖的市场范围过大，会影响正常的竞争。因为，当交易成为企业内部活动的同时必然减少了并购后企业与其他企业交易的机会，将其他企业置于危险的境地；另一方面，垂直并购发生后，企业生产链条加长，市场覆盖面加大，新企业进入市场的难度增加，以至于可能会封锁市场，最终导致市场垄断。

混合并购是生产经营上无任何联系或联系很少的不同企业之间的并购，是企业优化产业结构，实现多业经营一种很好的方式，一定程度上起到分散经营风险的作用。这种并购一般不会改变市场结构，也不会引起市场过分集中，对有效竞争影响不大。在实践中各国都不把混合并购作为规制对象。

三、国外对企业并购的反垄断法规制

欧共体理事会的《企业合并条例》是为在共同市场上预防垄断制定的统一合并规制法。该法是欧共体委员会在维护竞争秩序中最常用的法律，为欧共体内部企业并购提供了法律依据，并且可以避免在使用成员国法律时产生冲突。欧共体的企业并购准则采取事前控制的原则，规定凡是符合欧共体规定规模的并购应当提前通知欧共体委员会，由欧共体决定是否并购。并购规则对并购程序和实质条件作了具体规定。除此之外，欧共体成员国在符合欧共体并购规则的前提下，还会制定比欧共体更为严格细致的并购法律，以补充欧共体法律没有涉及的领域。

《谢尔曼法》、《克雷顿法》、《联邦贸易委员会法》是美国三大反垄断法。作为美国反垄断法的基础的《谢尔曼法》，主要对贸易中存在的垄断问题进行规制，重点是禁止垄断和共谋。《克雷顿法》重点是防止价格歧视和通过产权重组形成排他性经营。《联邦贸易委员会法》主要对重组并购进行管理，防止重组并购中的垄断行为。有关企业过度集中的认定标准，《克雷顿法》第7条原则性地禁止“实质地减少了竞争”或者“旨在形成垄断的所有商事活动”。1992年修改的《企业横向合并指南》则对此作了补充，认为“市场份额和集中的数据仅仅针对合并进行的竞争影响分析提供了起点，在决定是否对合并提出异议前，当局也会评估那些关系竞争影响的其他市场因素，比如进入、效率和破产。”《联邦贸易委员会法》规定，未经批准，资产不得并购为一体。美国联邦贸易委员会还联合司法部实施反垄断法，制定《实施指南》，以市场结构为导向，对企业横向和纵向并购共同提出较为具体、完备的企业并购准则。

日本对企业并购进行规制的法律主要是《关于私人垄断和确保公平交易的法律》。在限制企业并购方面规定：企业并购如果限制贸易竞争，无论是何领域，都必须加以禁止。该法对公司股份的保有、干部兼任、合并转让等都作了相应规定。判断某一并购是否合法要考虑多种竞争因素，比如考虑兼并公司提供服务和货物种类、服务或商品成交的区域扩张及交易的阶段等具体因素。如果公司收购股票或持股限制竞争时，其不得收购或持有其他公司股票。

四、构建我国反垄断法对企业并购规制体系

我国目前还没有一部专门的垄断法，对企业并购的规制大都散见于各部门法之中，主要包括：《反不正当竞争法》、《证券法》、《公司法》、《外国投资者并购境内企业的暂行规定》等相关法律、法规。根据九届全国人大常委会立法规划的要求，国家经贸委、国家工商总局负责起草《反垄断法》草案。笔者认为，可以对企业并购采取以下规制。

(一)反垄断法应规定企业并购的基本原则、程序，并确定分析程序和分析因素，建立企业并购的申报审查制度和惩罚措施。首先，建立企业并购申报制度。实行事前申报以避免事后申报造成的损失。其次，建立企业并购审查制度，建立反垄断监管部门。

(二)反垄断法应当规定企业并购的实质标准和条件，同时规定并购的例外，禁止并购损害或可能损害有效竞争。根据审查结果，只要并购企业所取得的市场地位可能导致限制竞争、垄断市场的后果，即可禁止并购。总之，反垄断法应对企业并购提供充实的法律依据，以规范企业的并购行为。