刑事附带民事所函（精选7篇）
1、赔偿范围混乱
《刑事诉讼法》第77条规定:“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的, 在刑事诉讼过程中, 有权提起附带民事诉讼。”《刑法》第36条规定:“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的, 犯罪分子除依法给予刑事处罚外, 并应根据情况判处赔偿经济损失。”《规定》第1条规定:“因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的可以提起附带民事诉讼。”这是目前法院受理刑事附带民事诉讼案件范围的依据。从上述法律和司法解释的规定看, 我国刑事附带民事诉讼案件的赔偿范围限定在“物质损失”或“经济损失”, 却没有涉及精神损害。《规定》将附带民事诉讼案件的范围限制在“因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失”和“财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失”的这样一个狭窄范围, 与《刑法》、《刑事诉讼法》和相关司法解释的规定相矛盾, 明显缩小了附带民事诉讼的案件范围。这种立法上的混乱也造成了司法实践的无所适从。司法实践中刑事附带民事案件往往以侵犯人身权利的故意杀人、故意伤害案件, 危害公共安全的交通肇事案件居多。有的地方只受理人身伤害附带民事诉讼案件, 当事人对其他损害提起附带民事诉讼的, 一律不受理;有的法院将附带民事诉讼的案件范围限制在伤害案件;有的扩展到侵犯财产案件;有的法院及审判人员则认为其他案件比如强奸案件也可以适用刑事附带民事诉讼。
2、对刑事附带民事诉讼的当事人主体范围理解不一
《刑事诉讼法》第77条规定:“被害人有权提起附带民事诉讼。”而《解释》第84条规定:“被害人、已死亡被害人的近亲属、无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人, 有权提起附带民事诉讼。”上述规定中对原告人的范围存在一定程度的冲突。而且, 实践中对“被害人”的理解也有不同认识。有的认为作为附带民事诉讼原告人的被害人只能是直接被害人, 有的认为还应包括间接被害人, 有的则认为一切因受犯罪行为牵连而受到损失的都是原告人。同样, 对附带民事诉讼被告人的范围的认识也不一致。有的认为附带民事诉讼被告人就是刑事被告人, 有的认为还包括虽未犯罪或者虽未被追究刑事责任但参与实施侵权行为的共同致害人, 有的认为还应包括刑事被告人的近亲属。
3、民事权利救济途径存在冲突
根据《刑法》第36条和《刑事诉讼法》第77的规定:“对被害人民事权利的法律救济, 是通过人民法院在解决被告人刑事责任的同时, 一并通过附带民事诉讼程序解决。”但《刑法》第64条又规定:“犯罪分子违法所得的一切财物, 应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产, 应当及时返还。”这就意味着, 犯罪分子违法所得的财物, 其中包括被害人因犯罪行为而遭受的经济损失, 由司法机关予以追缴或者责令退赔, 但究竟由谁来追缴、责令退赔、返还, 法律并未明确规定。实践中, 一般是根据不同的诉讼阶段, 由不同的机关来执行。而法律没有规定人民法院是上述措施的唯一实施主体, 也没有规定这些措施必须由人民法院做出判决。这样就与《刑法》、《刑事诉讼法》规定的附带民事诉讼救济途径产生了矛盾。最高人民法院《规定》对被害人经济损失的法律救济途径规定了四种:附带民事诉讼、追缴、责令退赔、在追缴和退赔后不能弥补损失可以再提起民事诉讼。而根据《民法通则》第117条关于侵权民事责任的规定, 追缴和责令退赔并不是承担民事责任的方式。
因此, 人民法院以判决形式做出追缴或者责令退赔的决定, 事实上没有民事法律依据。这些规定的相互冲突, 反而使被害人在众多的法律救济途径面前变得无所适从了。
4、检察机关提起刑事附带民事诉讼问题
人民检察院提起附带民事诉讼职能在司法实践中重视不足。根据我国《宪法》和《人民检察院组织法》的有关规定, 人民检察院是国家的法律监督机关, 代表国家行使检察权, 依法监督、保障宪法和法律的正确实施。主要职责包括对全国性的重大刑事案件行使检察监督权;依法对民事诉讼、行政诉讼实行监督等。出于维护国家集体经济利益不受侵犯的角度, 我国《刑事诉讼法》77条规定了人民检察院可以作为提起刑事附带民事诉讼的主体。然而, 在以往的诉讼实践中, 由于人民检察院定位不准确, 检察院提起附带民事诉讼总是受到争议, 被认为是游离于其主要的检察职能以外的, 并且提起附带民事诉讼会造成人民检察院角色的混乱, 因此该项职能常常受到忽视。《刑事诉讼法》第七十七条第二款的适用状况大打折扣, 导致国家、集体财产利益不断受到侵害而无法获得救济。
5、对赔偿原则的认识不统一
《刑法》第36条规定;“由于犯罪行为使被害人遭受经济损失的, 对犯罪分子除依法给予刑事处罚外, 并应根据情况判处赔偿经济损失。”根据该条规定, 对犯罪分子判决赔偿经济损失应当根据“情况”, 这里的情况主要指犯罪分子的赔偿能力, 也就是说《刑法》所确定的刑事附带民事诉讼的赔偿原则是按经济赔偿能力赔偿的原则。而民事诉讼的损害赔偿原则是实际赔偿原则作为特殊的民事诉讼, 刑事附带民事诉讼的赔偿原则究竟是应当按照经济能力赔偿, 还是按照实际赔偿原则。理论界和实务界对此认识不一, 导致相同的案件由于选择救济的途径不同所获得的赔偿有天壤之别。
二、完善我国刑事附带民事诉讼制度的构想
1、完善我国刑事附带民事诉讼制度的理念
我国现行刑事附带民事诉讼制度的设计所遵循的理念阻碍了附带民事诉讼制度的良性运行。对我国刑事附带民事诉讼制度进行完善, 首先要在理念上进行更新。附带民事诉讼中应强化对被害人的保护, 平衡社会利益、被告人利益、被害人利益三者之间的冲突。
(1) 在强调公权优先的情况下, 应允许私权的适度自由, 在一定范围内保护被害人的利益。
(2) 公平优先, 兼顾效率。要在最大程度上保障被害人的利益和被告人的权利, 在公平的前提下兼顾效率。基于这两种理念, 通常情况下, 民事赔偿问题应在公诉以后以附带形式发动, 但在某些特殊情况下, 应当允许被害人提起民事诉讼。在逃犯罪嫌疑人对被害人所提起的民事诉讼负有举证责任, 因其在逃而应承担对其不利的判决结果。
同时, 在统一附带民事诉讼和民事诉讼的赔偿原则、赔偿范围、赔偿标准的前提下, 赋予被害人在刑事诉讼中提起附带民事诉讼和在刑事诉讼之后提起民事诉讼的选择权。
(1) 适当扩大刑事附带民事诉讼的案件范围
笔者认为, 对于附带民事诉讼的案件范围不应该作过多的限制性规定。从理论上讲, 凡是因犯罪行为侵犯公民的民事权益, 造成了损害, 不论是物质损失还是精神损失, 也不论是何种犯罪造成的, 只要符合起诉条件, 被害人都可以提起附带民事诉讼。具体应当包括: (1) 公民、法人和其他组织因犯罪行为遭受损失的有权提起附带民事诉讼。包括刑事诉讼被害人因犯罪行为已经遭受的和必然遭受的物质损失、被害人的财物被犯罪分子毁坏而遭受的物质损失。 (2) 因被告人犯罪行为遭受精神损害的, 应当允许被害人提起附带民事诉讼。此项内容在以下将详细论述。 (3) 对被犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使被害人遭受物质损失的, 应当允许被害人在一定情况下提起附带民事诉讼, 允许被害人选择提起附带民事诉讼和单独提起民事诉讼两种救济途径。
(2) 将精神损害纳入附带民事诉讼的赔偿范围
我国刑事附带民事诉讼中应当确立精神损害赔偿制度, 主要理由如下: (1) 确立附带民事诉讼中的精神损害赔偿制度有利于维护被害人的合法权益。 (2) 确立附带民事诉讼中的精神损害赔偿制度符合刑事诉讼法的立法原意。 (3) 确立附带民事诉讼中的精神损害赔偿制度, 有利于我国法律体系的协调统一。 (4) 在我国司法实践中, 并不完全否认附带民事诉讼中精神损害赔偿。 (5) 确立附带民事诉讼中精神损害赔偿制度, 符合国际上刑事法律的发展趋势。
3、明确刑事附带民事诉讼的当事人 (1) 附带民事诉讼原告人
我国《刑事诉讼法》第77条规定, 附带民事诉讼的原告人, 一般是因刑事被告人的犯罪行为而遭受物质损失的刑事案件的被害人。但我们不能机械地理解为, 只有刑事案件的被害人才能提起附带民事诉讼, 成为附带民事诉讼原告人。对这里的“被害人”, 我们应当从广义上来理解, 它不仅包括刑事案件中遭受物质损失的自然人, 也包括遭受损失的法人、其他组织。
对附带民事诉讼原告人的范围有以下几个问题需要说明:
一是已死亡被害人的法定继承人。被害人有权提起附带民事诉讼, 但如果被害人已死亡, 被害人无法进行这一诉讼行为, 其诉讼行为由谁来行使?笔者认为, 如果从继承的角度, 按继承的顺序, 规定“已死亡被害人的法定继承人, 有权提起附带民事诉讼”更为合理。因为, 附带民事诉讼是民事赔偿之债, 被害人享有的提起附带民事诉讼要求赔偿的权利, 是一种民事赔偿的债权, 债权可以继承, 继承人因继承的发生而取得了提起附带民事诉讼的权利。同时, 刑事案件中被害人遭受的物质损失, 已通过继承关系转移给了继承人, 而且, 在继承人已死亡的情况下, 继承人因与被害人之间的抚养关系而要为被害人支付丧葬费等费用, 被告人实际也侵害了继承人的利益, 也应当允许继承人通过提起附带民事诉讼来挽回一定的经济损失。
二是对为已死亡被害人承担了医疗费、丧葬费等费用的人能否提起附带民事诉讼。一般情况下, 为已死亡被害人承担了医疗费、丧葬费等费用的人, 与已死亡被害人确已形成债权债务关系, 他们可以作为债权人要求被害人的继承人支付, 或者要求从被害人的遗产中支付。在这种情况下, 他们不能提起附带民事诉讼。但是, 如果被害人既无遗产也无继承人, 或者被害人的遗产不足以清偿, 则应当允许他们提起附带民事诉讼要求被告人赔偿。这样, 既符合诉讼经济的原则和设立附带民事诉讼制度的初衷, 也不违背法律的精神, 也能保护这些人的合法利益, 鼓励人们帮助被害人同犯罪作斗争, 是合情合理的。
三是无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人。《解释》第84条规定, 无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人, 有权提起附带民事诉讼。笔者认为, 无行为能力或者限制行为能力被害人的法定代理人只是无行为能力或者限制行为能力被害人的诉讼代理人, 而不是附带民事诉讼的原告人。因为, 根据民事诉讼法的理论, 民事诉讼的原告是认为自己的民事权益或者受其管理支配的民事权益受到侵害, 或者与他人发生争议, 而以自己的名义向人民法院提起诉讼的人。民事诉讼的原告的是当事人的诉讼行为能力。公民的诉讼权利能力始于出生, 终于死亡, 与当事人的年龄和精神状态无关, 诉讼行为能力则与当事人的年龄和精神状态有直接的关系。如果只有诉讼权利能力而无诉讼行为能力, 则只能由其法定代理人代为诉讼。
四是人民检察院在提起附带民事诉讼时到底居于何种法律地位?笔者认为, 人民检察院在提起附带民事诉讼时是一种特殊的民事原告人, 其诉讼地位与民事被告人平等。由于刑事诉讼法的授权, 在犯罪行为造成国家、集体财产损失时, 如果直接遭受损失的单位不提起附带民事诉讼, 为了维护公共利益, 人民检察院就有权在提起公诉的同时, 一并提起附带民事诉讼。由于遭受损失的财产并不归人民检察院所有或使用, 即与附带民事诉讼被告人之间并不存在民事权利义务关系, 因此, 它不能享有一般民事原告人具有的处分权, 不能与民事被告人和解, 通过附带民事诉讼所获得的财产赔偿也不归其所有, 而应上缴国库。这是人民检察院与一般民事原告之间的区别。检察机关与民事被告人在民事诉讼中的地位是完全平等的, 不享有也不应享有任何特权。《刑事诉讼法》应当明确人民检察院在提起附带民事诉讼时的特殊原告人地位, 并规定其依该地位所应享有的诉讼权利及限制。
(2) 附带民事诉讼被告人
一是已被执行死刑的罪犯的遗产继承人。根据《解释》第89条的规定, 附带民事诉讼是在刑事诉讼的过程中提起并进行的, 罪犯被执行死刑是整个死刑案件诉讼程序的最后一个环节, 罪犯被执行死刑后, 也就意味着整个诉讼过程已经结束, 提起附带民事诉讼的前提已经不存在了, 此时对已被执行死刑的罪犯的遗产继承人已不能提起附带民事诉讼。况且, 已被执行死刑的罪犯的遗产继承人也不是致害人, 其作为附带民事诉讼的被告人是不合格的。当然, 实践中可能还有一种情况, 就是在共同犯罪中, 在案的被告人被执行死刑后, 其他在逃的犯罪嫌疑人归案。这种情况下, 对被执行死刑的被告人的继承人也不能提起附带民事诉讼。因为, 在前案的审理期间, 被害人如果对被执行死刑的被告人没有提起附带民事诉讼, 说明被害人已放弃了要求该被告人赔偿损失的权利。那么, 被害人就不能在被告人被执行死刑后, 重新要求该被告人赔偿损失, 而对该被告人的继承人提起附带民事诉讼。因此, 对于已被执行死刑的罪犯的遗产继承人是不能提起附带民事诉讼的。
二是共同犯罪中在逃犯罪嫌疑人、被告人的民事赔偿问题。笔者认为在逃的犯罪嫌疑人、被告人应当被列为附带民事诉讼的被告人, 缺席判决其承担民事赔偿责任。理由是:共同犯罪造成的危害或损失都应视为共同犯罪行为人的整体行为所致, 承担赔偿责任的也应当是所有共同犯罪人。一并判决所有共同犯罪行为人承担赔偿责任, 既能最大限度地及时保护被害人的合法权益, 又能实现共同犯罪行为人之间的利益平衡, 还符合诉讼经济原则。最大限度地保护国家、集体和公民的财产免遭犯罪侵害, 或者尽可能使这种侵害造成的损失降低到最低限度, 防止犯罪嫌疑人、被告人因逃跑而逃避刑事和经济上的惩罚。
我国的刑事附带民事诉讼制度借鉴于国外, 又结合了我国的具体情况, 有它自身的特点, 存在一些弊端和瑕疵也在所难免, 我们不能因此就全面否定这一制度存在的价值和意义, 通过理论界和司法实务界共同的努力, 完全可以使之日趋完善。本文在对我国刑事附带民事诉讼制度存在的缺陷进行分析的基础上, 提出了完善我国刑事附带民事诉讼制度的一些粗浅建议和设想。
参考文献
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关键词：刑事附带民事诉讼；合理赔偿范围；规范
中图分类号：D925 文献标志码：A 文章编号：1002-2589（2013）35-0122-02
一、我国法律对刑事附带民事诉讼诉讼范围的规范情况
我国法律涉及刑事附带民事诉讼的主要是刑法、刑事诉讼法和最高人民法院的司法解释。早在1979年五届全国人大二次会议通过的《刑法》第31条就规定：“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处分外，并应根据情况判处赔偿经济损失”。现行《刑法》在第36条第一款重申了这条规定，并且增加了一项规定，作为第二款：“承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任”。这明确了刑事附带民事诉讼赔偿与罚金的顺序，使刑法规定的刑事附带民事诉讼内容更加合理。1979年通过的《刑事诉讼法》第53条第一款规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼”。《刑事诉讼法》经1996年、2012年重大修改，第99条规定：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼”。最高人民法院2000年12月4日发布了《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》，就刑事附带民事诉讼的有关问题，通过司法解释予以明确。按照该《规定》，只有受害人因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，才可以提起附带民事诉讼。对于因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。
二、“两金”因新刑诉法解释的实施而被排除刑事附带民事诉讼赔偿赔的范围
《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》是专门调整人身损害赔偿的实体法，对人身损害的赔偿范围，明确规定包含残疾赔偿金、死亡赔偿金（俗称“两金”）。二者都规定：侵害他人造成身体残疾的，应当赔偿残疾赔偿金；造成死亡的，应当赔偿死亡赔偿金。侵权致人伤残或者死亡，侵权人很有可能构成犯罪被追究刑事责任。《刑事诉讼法》在2012年经重大修改后于2013年1月1日起施行，最高人民法院发布的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》也于2013年1月1日起施行。该解释第155条规定：“对附带民事诉讼做出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第76条的规定确定赔偿责任。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。”按照该条的规定，除交通肇事罪外，刑事附带民事诉讼达不成调解、和解协议的，将不再支持原告的残疾赔偿金、死亡赔偿金请求。这将导致刑事案件的被害人的赔偿数额将远远低于一般民事侵权的赔偿数额。在司法实践中对该项规定就产生了较大的争议。
对此争议，最高人民法院研究室的解释认为，对于附带民事案件要加大调解力度，如调解不成，通过判决结案，应充分考虑刑事案件被告人多为没有正常收入的无业人员和进城务工人员，以及赔偿能力低的事实，实事求是地仅就被害人遭受的物质损失做出判决……除被告人确有赔偿能力的以外，原则上不应将死亡赔偿金、残疾赔偿金纳入判决赔偿的范围。这就是说，司法解释的本意是，为了解决附带民事诉讼判决结果的执行难问题；也避免一些当事人为了索要高额的赔偿，导致刑事案件调解率低的问题，因此，息访、息诉、维稳是促使该司法解释出台的主要原因。
三、新刑诉法司法解释引起的争议
1.司法解释是否合法的问题
我国《刑事诉讼法》第99条规定：被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。《新刑诉法解释》对此明显是进行了扩大解释，其第155条第二款规定：犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。按照该解释，死亡赔偿金、残疾赔偿金一般情况下将不再纳入附带民事诉讼案件的赔偿范围。《中华人民共和国侵权责任法》作为民事实体法，明确规定了人身损害的赔偿范围，对残疾赔偿金、死亡赔偿金等费用是予以支持的。《新刑诉法解释》属于程序法，应当只解释刑事诉讼程序方面的问题，对于损害赔偿范围属于民事实体法调整的范畴，不应当解释，其对刑事附带民事诉讼人身损害赔偿范围进行规范不符合程序法的性质。《侵权责任法》是全国人大常委会制定的法律，效力高于《新刑诉法解释》，《新刑诉法解释》对刑事案件造成的人身损害赔偿，明确排除残疾赔偿金、死亡赔偿金等赔偿项目，违反了上位法《侵权责任法》的规定，是无效的。
2.降低了犯罪成本，可能造成放纵犯罪的情况出现
单就死亡赔偿金而言，受害人是城镇居民的，一般要赔偿40万元以上，是农村居民的，要赔偿20万元左右。刑事附带民事诉讼对死亡赔偿金、残疾赔偿金的诉讼请求不予支持，既会造成被害人对可能构成刑事犯罪的侵权案件不报案，而是通过民事诉讼程序主张权利要求赔偿，也会使犯罪行为人犯罪时顾忌的因素会更少，就是即使触犯了刑法，民事赔偿反而越低，预防和打击犯罪的效果较差，导致社会更不安定，受害人的合法权利得不到应有的保护。
四、应当将残疾赔偿金、死亡赔偿金纳入到刑事附带民事诉讼赔偿范围
1.司法解释为残疾赔偿金、死亡赔偿金预留了适当的空间
《新刑诉法解释》第155条规定：犯罪行为造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。《新刑诉法解释》中并没有明确将死亡赔偿金、残疾赔偿金排除在附带民事诉讼范围之外，而是通过“等费用”这一兜底的方式为残疾赔偿金、死亡赔偿金预留了适当的空间。如果司法实践证明刑事附带民事诉讼排除死亡赔偿金、残疾赔偿金不利于预防和打击犯罪、保护受害人的合法权益，新的司法解释对此修改也未尝不可。
2.刑事附带民事诉讼应优先适用侵权责任法的规定
仍然是属于民事诉讼的，只不过该民事诉讼是有犯罪行为引起的，只不过是一种特殊的民事诉讼，当然应该适用《侵权责任法》的规定。按照《侵权责任法》第16条的规定，侵害他人造成死亡或者伤残的，应当赔偿死亡赔偿金或者残疾赔偿金。《侵权责任法》是由全国人大会常委会制定的法律，是专门调整因侵权造成人身损害的实体法，刑事犯罪造成他人身体伤害的，属于严重的侵权行为，涉及民事赔偿的，当然适用《侵权责任法》的规定。而《新刑诉法解释》是由最高人民法院发布的司法解释，法律的位阶高于司法解释。在适用上，当《侵权责任法》和《新刑诉法解释》相抵触时，应当按照上位法优先于下位法的原则，优先适用《侵权责任法》的有关规定。
3.刑事附带民事诉讼排除残疾赔偿金、死亡赔偿金违背公平原则
按照《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定内容，自然人因为人身受到侵害而遭受精神损害的，可以向人民法院起诉主张残疾赔偿金、死亡赔偿金等精神损害赔偿，而如果自然人人身遭受了严重侵权而达到了犯罪的程度，却不能向人民法院提起要求残疾赔偿金、死亡赔偿金等诉讼。犯罪行为不但是侵权行为，而且是严重的侵权行为。在犯罪行为中，被害人遭受的精神痛苦和心理创伤比一般的民事侵权行为要大，持续时间要长，于是在司法实践中出现了这样的悖论：被害人人身遭受损害较小的民事侵权，可能获得残疾赔偿金、死亡赔偿金赔偿，遭受损害较大的刑事犯罪却不能获得残疾赔偿金、死亡赔偿金赔偿。这对被害人及其亲属很不公平，也使刑法所具有的预防和打击犯罪效果大打折扣。
4.刑事附带民事诉讼排除残疾赔偿金、死亡赔偿金不利于打击和预防犯罪
现代社会，交通肇事犯罪越来越严重，按照司法解释，交通事故致一人死亡承担主要责任的，构成交通肇事罪，判处三年以下有期徒刑或者拘役。如果交通事故肇事车辆没有投保机动车强制责任保险，车辆又属于肇事人本人所有，出现这种情况，有的法院依据《新刑诉法解释》，认为交通肇事者已经被判处刑罚，不应当由肇事者本人承担属于精神损害性质的死亡赔偿金的赔偿，只判决赔偿丧葬费和处理丧葬事宜的费用。而依据刑法规定，致一人死亡的交通肇事者，无加重判刑的特殊情节，一般只是被判一年半左右有期徒刑。这种情况下，交通肇事者犯罪经济成本极低，受害人及其家人损失极大。另外就是轻伤害刑事案件，轻伤害多数情况下构成伤残等级，如果被告被判处刑罚，残疾赔偿金就不予赔偿，受害人可能因为残疾导致劳动能力下降，影响日后的收入和生活。轻伤害一般只是判处一年半左右的有期徒刑。由此可知，刑事附带民事诉讼排除残疾赔偿金、死亡赔偿金，极大降低了犯罪的成本，不利于打击和预防犯罪，直接影响了刑法预防和打击犯罪的功能的发挥。
5.司法解释及司法实践，认可部分刑事附带民事诉讼赔偿范围包括残疾赔偿金、死亡赔偿金
《新刑诉法解释》第155条第三款规定，驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第76条的规定确定赔偿责任。现在的司法实践普遍做法是，对于交通肇事案件，如果肇事车辆投保了机动车强制责任保险，或者肇事的驾驶员属于雇佣人员，被害人或其近亲属提起刑事附带民事诉讼，法院判决认可的赔偿范围一般都包括残疾赔偿金或死亡赔偿金。
尊敬的审判长、审判员：
****受本案受害人家属的委托，指派本律师为其诉讼代理人，出庭参加诉讼。现针对本案发表如下代理意见：
代理人赞同公诉人代表国家对本案被告人****所作公诉意见。现就以下几点作补充发言：
一、被告人***故意隐瞒案发时间，有拖延救治伤者的故意。
被告人***严重违反道路交通安全法，驾驶机动车不仅超速、超载，严重违规操作，而且其在公安机关的供述也与事实不符，表现在1、事故发生的时间不符，被告供述的时间是2011年12月21日0时许，但是根据被害人在医院抢救的记录记载，时间是2011年12月21日10时许，加上被害人被送往医院的在途时间，时间相差了2到3个小时。被告故意隐瞒案发的真实时间，不得不让人怀疑被告案发后有拖延救治伤者的故意。
2、被告没有在案发的第一时间报警，违反了道路交通安全法第70条的规定。
二、被告及其家属在受害人过世后，没有对被害人及其家属进行积极的理赔，理应受到严惩。受害人家庭特别困难，受害人是家里的顶梁柱，其上有85岁老母要赡养，下有肢体残疾的儿子儿媳，还有年仅12岁的孙子需要其抚养，加上妻子有冠心病须常年吃药医治，无法工作。因此这个困难的家庭都是靠被害人的收入支撑。现在，由于被告人的严重违规操作，不仅给被害人的家属带来巨大的情感伤痛，也使家庭经济陷入危机，生活非常困境。民事部分：
1、医疗费5067.11元
2、误工费7083.6元（1）被害人1天88.72；
（2）家属15天从2011年12月21日至2012年1月5日,7人，其中2人为从事批发零售业，其他人为农民：88.72*2*15+58.96*5*15=7083.6
3、护理费177.44元（被害人需要2名家属的护理，88.72*2=177.44）
4、住宿费1870元
5、交通费1970元
6、死亡赔偿金261994.99元
被害人死亡时63周岁，死亡赔偿金=15411.47*17=261994.99
7、丧葬费14699.50元、8、被抚养人生活补助费82947.2元
被抚养人有以下几位：母亲（85岁，有5个子女）、妻子（62岁，有3个子女）、儿子（肢体四级残疾）孙子（12岁），均为农民。母亲4147.36*5/5=4147.36；妻子4147.36*18/3=24884.16；儿子4147.36*20=82947.2 孙子4147.36*8=33178.88。
本案受害人年赔偿总额大于4147.36。根据最高法院人身损害赔偿的司法解释，第28条第二款的规定，结合本案，被抚养人有数人，且年赔偿总额超过了4147.36元，故按4147.36*20=82947.2计算。
9、精神损失费20000元
总计395809.84元。
综上所述，请求贵院依法对被告予以严判，并赔偿被害人及其家属的损失。此致
**市人民法院
刑事附带民事案件适用普通程序一审庭审规则
［庭前准备］
书记员在开庭前应依次进行下列工作：
1、查明诉讼参与人是否到庭，请公诉人、辩护人、附带民事诉讼原告人及诉讼代理人入庭就座。
2、宣布法庭纪律（略）。
3、全体起立，请审判长、审判员（或人民陪审员）入庭（待审判人员入庭就座后）。
4、报告审判长，本案公诉人、诉讼参与人均已到庭，本案被告人已提押到法庭候审室；本案证人也已到庭等候传唤，庭前准备工作全部就绪，请开庭。［宣布开庭］
审：［敲击法槌］现在开庭。
审：传被告人×××、×××到庭（分别查明被告人基本情况。审判长直接询问查明，询问内容按如下顺序进行）。
1、姓名、出生年、月、日、民族、籍贯、文化程度、职业、住址；
2、是否曾受到法律处分和处分的种类、时间；
3、是否被采取强制措施及种类、时间；
4、是否收到×××检察院的起诉书？何时收到的？
5、是否收到附带民事诉讼原告人的民事诉状及收到时间？
审：法警给被告人打开戒具。
审：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，甘肃省×××人民法院刑事审判（第一）庭依法公开审理由甘肃省×××人民检察院提起公诉的和附带民事诉讼原告人×××提起民事诉讼的被告人×××一案。本法庭由审判员
×××、×××（或人民陪审员）×××组成合议庭，由×××担任审判长。书记员×××担任法庭记录。甘肃省×××人民检察院指派检察员×××、×××出庭支持公诉；×××律师事务所律师×××出庭为被告人×××辩护；×××公安处（局）法医×××出庭为本案技术问题提供鉴定结论意见。
审：根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的有关规定，本案的当事人及法定代理人在法庭审理过程中依法享有申请回避权，也就是说如果认为合议庭组成人员、公诉人、书记员、翻译人员、鉴定人与本案有利害关系，可能影响案件公正审判的，可以提出事实理由申请回避，要求更换有关人员。
审：被害人及附带民事诉讼原告人×××，你听清楚了吗？你是否提出回避申请？
审：被告人×××你听清楚了吗？你是否提出回避申请？
（如当事人申请回避无理的，应根据事实理由和法律规定予以解释说明并驳回；若回避申请有理且对象是审判人员或公诉人的，应宣布休庭，将被告人带到法庭候审室，并根据回避对象的不同，分别报院长或检察长作出是否准予回避的决定再行开庭。）
审：根据刑事诉讼法的规定，当事人和辩护人、诉讼代理人有权申请法庭通知新的证人到庭作证、调取新的证据、重新鉴定或者勘验检查；同时，被告人除享有上述权利外，还有自行辩护的权利、最后陈述的权利。
审：被害人及附带民事诉讼原告人×××，以上诉讼权利你听清楚了吗？被告人×××，你听清楚了吗（有几位被告人则一一询问）？
审：请鉴定人暂退庭到休息室等候传唤。
[法庭调查]
审：现在开始法庭调查，由公诉人宣读起诉书。
审：被告人×××，公诉人宣读的起诉书你听清楚了吗（多个被告的应一一询问）？
审：现在由刑事附带民事诉讼原告人×××或其代理人宣读民事诉状。
审：被告人×××，你听清楚了吗（有多个被告人应一一询问，此时审判长应宣布将第一被告人×××留审，将其余被告人带到法庭候审室候审）？
审：被告人×××，现在你就起诉书指控你犯×××罪的事实向法庭如实陈述。审：
1、先由公诉人对被告人进行讯问；
2、民事诉讼原告人（被害人）×××有无向被告人作补充性发问；
3、原告的诉讼代理人有无向被告人进行发问的？
4、辩护人有无发问的？
5、审判人员认为有必要问清有关问题时，可以自行讯问。
审：现在由被害人陈述案件经过情况。
审：被告人×××，你对被害人的陈述有无意见？辩护人你对被害人有无询问的？
审：现在开始举证质证。首先由公诉人对指控被告人犯×××罪的事实向法庭提供证据，并说明证据的来源、特征及所要证明的问题（对证人证言应当庭宣读，对视听资料当庭播放，对物证当庭展示并让被告人辨认，对需证人出庭作证的，公诉人应提请法庭予以传唤。举证质证把握的原则是：①要一事一证、一证一质；②两个以上互不关联、性质不同的犯罪应分别举证、质证；③两个以上行为连续实施，构成两个以上性质不同犯罪如杀人后抢劫的，应同时举证、质证；④多起性质相同的犯罪应同时举证、质证；⑤对前一犯罪行为举证、质证完毕后，再按时间顺序对下一犯罪行为进行举证、质证；⑥公诉人出示物证，让被告人辨认时，可以自行向被告人询问是否是其作案工具或现场遗留物）。审：（当公诉人宣读证人证言后）被告人×××，你对公诉人宣读的证人证言听清楚了吗？有什么意见？
审：辩护人对证人证言有什么意见？
审：法警，将公诉人宣读的证人证言交付法庭。
审：公诉人，你还有什么证据要提供吗（如有证言，请宣读，如有物证，请出示。）？
审：（当公诉人出示物证时）法警，将公诉人出示的物证让被告人辨认。审：（或公诉人询问）：①被告人×××，这是你作案时所用的工具吗（根据物证要证明的问题来讯问被告人）？②（如是凶器，还应问被告人×××这是不是被告人×××当时作案所用的凶器？）
审：辩护人对公诉人出示的物证有无异议？法警，请将物证交付法庭（置证据台上）。
审：公诉人，你还有什么证据或证人提供（如有证人时，公诉人应提请法庭传唤证人到庭作证。）？
审：传证人×××到庭（证人到庭后，审判长查明证人身份：应询问证人姓名、年龄、住址、职业，与本案当事人的关系；告知证人要如实提供证言，有意作伪证或者隐匿罪证应负的法律责任；请证人在保证书上签字。）
审：证人×××，请你把知道的案件情况向法庭作证。
审：①公诉人可以就有关问题向证人发问；②（被害人）原告人是否向证人发问？③被告人×××，你对证人的证言有无意见？有无发问的？④辩护人有无发问？⑤请证人退庭（如对有关鉴定问题予以说明时，公诉人还应主动提请法庭传鉴定人到庭。）
公：对×××的问题，有鉴定结论加以证明。现提请法庭传鉴定人×××到庭说明情况。
审：同意，传鉴定人×××到庭（鉴定人到庭后，审判长应查明鉴定人身份，询问其姓名、年龄、职业，与当事人及本案有无利害关系；告知鉴定人要如实提供鉴定结论，作虚假鉴定要负的法律责任。）
审：请鉴定人宣读鉴定结论（或鉴定意见书）。
审：①公诉人还有无向鉴定人发问的？②被害人及原告人对鉴定结论有无意见，有无对鉴定人发问的？③被告人×××，对鉴定结论听清楚没有？有无意见？是否对鉴定人发问？④辩护人有无意见？是否发问？
审：请鉴定人退庭。
审：公诉人是否还有其他证据当庭宣读、出示？
审：被害人是否有其他证据向法庭提供的？
审：被告人×××是否申请通知新的证人到庭、调取新的物证，申请重新鉴定或者勘验？
审：辩护人是否有上述申请？
（被告人，辩护人如有证人出庭作证的，审判长应准予传其证人到庭作证，查明证人身份，告知证人如实作证，如作伪证应负的法律责任，并在证人作证后按辩护人、公诉人顺序发问被告方证人后让证人退庭。）
（在庭审中，如是多被告人的，当第一被告人审完后，审判长应让法警将其带到法庭羁押室暂押，再传第二被告人到庭审讯，依次类推，其庭审均按第一被告人的规范进行；待刑事部分审理完毕后，将同案被告人全部传至法庭，再审理民事部分）。
审：下面由附带民事诉讼原告人和诉讼代理人向法庭提供赔偿请求的证据。审：被告人×××、×××对原告及其诉讼代理人提出的证据有无异议？［法庭辩论］
审：法庭调查结束，现在进行法庭辩论。①由公诉人发表公诉词；②由被害人发言；③由被告人×××自行辩护；④由被告人×××（第二被告人）自行辩
护；⑤现在由被告人×××的辩护人发表辩护意见；⑥现在由被告人×××（第二被告）的辩护人发表辩护意见。
（接着再进行第二轮答辩）。
审：被告人是否还有新的辩护意见？
审：现在对附带民事诉讼部分进行辩论。
1、由附带民事诉讼原告×××进行民事辩论发言；
2、由原告代理人发言；
3、由被告人×××答辩。
（接着再进行第二轮答辩）
审：原告或代理人发表意见或代理词。
审：法庭辩论结束。
审：根据法律规定，民事赔偿可以进行调解。①被告×××（多个被告人的一一询쫎）你是否愿意赔偿？是否愿意调解？原告要求赔偿的数额能否全部赔偿？②原告人（代理人）有什么意见？
（若原、被告人均同意调解，则由审判人员依法主持调解，达成协议时）。审：鉴于原、被告人同意就民事部分予以调解，法庭根据本案事实，法律规定和被告人（或双方当事人）责任，进行了当庭调解并达成如下协议：（略）。上述协议是在自愿、合法的基础上达成的，本庭予以认可，并根据双方的协议制作调解书（当庭履行完毕的可记入笔录，不另制作调解书），待双方签收后即发生法律效力。
（如果一方不愿调解或调解不成则为）。
审：由于当事人一方不同意调解（或双方分歧太大），调解不成，附带民事赔偿将同刑事部分一并判决。
由被告人×××作最后陈述（由多个被告的依次作最后陈述）。
现在宣布休庭，由合议庭进行评议（敲击法槌）。
（若当庭不能宣判的，审判长应宣布：下次开庭的时间、地点或另行公告）。
审：法警将被告人×××、×××带到法庭羁押室看押（合议庭合议后或经审委会讨论后）。
［当庭宣判］
审：（敲击法槌）现在继续开庭。传被告人×××、×××到庭。
审：对被告人×××一案，本庭在合议时充分地考虑了公诉人、原告人及诉讼代理人、被告人及辩护人的意见，进行了认真的评议并经审判委员会讨论决定，现在宣判（书记员宣布全体起立）……（审判长宣判认定的事实、证据、适用法律的各项依据和判决的结果：①刑事部分理由及结果；②民事部分理由及结果敲击法槌）。
审：今天是口头宣判，判决书在闭庭后五日内送达。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内通过本院或者直接向甘肃省×××人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本×份。
审：被告人×××、×××对以上判决是否听清？
审：法警将被告人×××、×××羁押看守所。
审：现在闭庭（敲击法槌）。
刑事附带民事判决书
（2004）杭刑初字第200号
公诉机关杭州市下城区人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘光明，男，1949年8月4日出生，汉族,小学文化，农民,住下城区莲花小区9栋110室。
附带民事诉讼原告人朱小梅，女，1954年3月5日出生,汉族,小学文化，农民, 住下城区莲花小区9栋110室。
被告人陶德快，男,1987年11月18日生,汉族,小学文化,住下城区桂花小区2栋2号，因本案于2004年7月6日被刑事拘留,7月16日被逮捕。现拘留于下城区看守所。
辩护人王小二，杭州市安安律师事务所律师。
辩护人陶力，农民,系被告人父亲。
杭州市下城区人民检察院以杭检刑诉（2004）200号起诉书指控被告人陶德快犯故意杀人罪，于2004年10月11日决定以故意杀人罪向法院提起公诉。在公诉过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，不公开开庭进行了合并审理，杭州市下城区人民检察院指派检查员陈宏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人刘光明、朱小梅以及辩护人王小二，陶力，证人余涛等到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市下城区人民检察院指控被告人犯故意杀人罪。2004年7月5日上午10时许,被告人陶德快在下城区一游戏机房因与被害人刘小明言语不合发生争执, 刘小明动手扼住陶德快的颈部被人劝止。为报复刘某, 陶德快纠集俞涛赶至天目饭店找刘小明交涉并动手殴打了刘小明,陶、刘二人开始互殴。陶自感吃亏,即冲进店内厨房取来剪刀一把,朝刘小明胸部猛刺,致刘心脏破裂失血性休克死亡。当晚11时许,被告人陶德快向公安机关投案。公安机关侦查终结向检察院移送。上述事实，被告人在开庭审理过程中无异议，并有：1.被告人陶德快的供述和辩解；2.尸体检验报告；3.现场勘查笔录及照片；4.俞某等人的证言；5.调取证据清单；剪刀一把等证据材料，足以认定。附带民事诉讼原告人诉称要求被告人赔偿物质损失20万元及精神损失10万元。证据如下：医疗费用清单；护工费清单；误工费；交通费单据。
被告人陶德快对起诉书指控的基本事实无异,但提出系被害人先打人致其行凶,请求对其从轻处罚。对附带民事诉讼部分表示愿意赔偿,但其个人并无独立的个人财产可供赔偿。陶力也提出被害人有过错,请求对其儿子从轻处罚,对于附带民事诉讼部分,表示已经赔偿了
1.5万元（在诉讼过程中已支付给附带民事诉讼原告人）,再无财产可供赔偿。被告人的辩护人提出,陶某系未成年人,且有自首情节,被害人有过错,请求对其从轻处罚。
经审理查明，2004年7月5日上午10时许,被告人陶德快在下城区一游戏机房因与被害人刘小明言语不合发生争执, 刘小明首先动手扼住陶德快的颈部，被人劝止。为报复刘某, 陶德快纠集俞涛赶至天目饭店找刘小明交涉并动手殴打了刘小明,陶、刘二人开始互殴。陶自感吃亏,即冲进店内厨房取来剪刀一把,朝刘小明胸部猛刺,致刘心脏破裂失血性休克死亡。当晚11时许,被告人陶德快向公安机关投案自首。按照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，被告人犯故意杀人罪。且被害人父母为了救治被害人花费了大量的金钱和人力，并且被害人的死亡给其带来了严重的精神伤害。被告人应对被害人的经济损失负民事赔偿责任；鉴于被告人尚属未成年人，且有自首情节，认罪态度较好，被害人也有一定过错。法院经过审理采纳了被告人、辩护人的相关辩护意见。依据《中华人民共和国刑法》第二百
三十二条和六十七条之规定，判决如下：
一、被告人陶德快犯故意杀人罪。判处有期徒刑14年。
二、被告人陶德快赔偿附带民事诉讼原告人刘光明和朱小梅7万元人民币，与2005年
3月31日之前偿清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日其10内通过本院或者直接向杭州市人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本3分。
审判长：张三
审判员：李四
审判员：王五
2004年12月1日
关键词：刑事附带民事诉讼,赔偿范围,改良
一、制度缺陷:附带民事赔偿范围不明确, 精神损失难获赔偿
我国《刑事诉讼法》第七十七条规定, 被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的, 在刑事诉讼过程中, 有权提起附带民事诉讼。最高人民法院《刑事附带民事诉讼范围规定》第一条规定, 对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的, 人民法院不予受理。最高人民法院《关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》规定, 在刑事案件审结以后被害人另行提起精神损害赔偿的, 人民法院不予受理。我国许多省份根据最高人民法院相关文件精神, 将死亡赔偿金认定为精神损失的范畴, 不作为附带民事诉讼的赔偿范围, 精神损失 (包括死亡赔偿金) 被排除在赔偿范围之外。
在赔偿范围方面, 根据现行法律和司法解释规定, 附带民事诉讼的赔偿请求范围仅限于物质损失, 包括被害人的人身权利因犯罪行为遭受物质损失或财物被损毁而遭受的物质损失。被害人因财物被犯罪分子非法占有、处置的损失, 只能由人民法院追缴或责令犯罪分子退赔, 只有在追缴或退赔不足以弥补被害人损失时, 才能向法院提起民事诉讼。在司法实务中, 必然遭受的损失认定缺乏客观性标准, 在判决标准上不统一, 出现司法混乱。在精神损害赔偿方面, 对于被害人由于被告人的犯罪行为而遭受的精神损失, 或者在刑事案件审结以后, 被害人另行提起精神损害赔偿诉讼的, 人民法院均不予受理。另外, 根据最高人民法院有关精神, 认为死亡赔偿金原则上属于精神损失的范畴, 不宜作为刑事附带民事的赔偿范围。
二、立法冲突:刑事附带民事诉讼规定与相关民事法律法规冲突
根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条规定, 人民法院审理附带民事诉讼案件, 除适用刑法、刑事诉讼外, 还应当适用民法通则、民事诉讼法有关规定。而《民法通则》、《侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》均规定了精神损害赔偿问题。在普通民事诉讼领域, 死亡赔偿金、残疾赔偿金、精神损害抚慰金均被纳入赔偿范围之内, 而在附带民事诉讼领域, 精神损害抚慰金直接被排除在赔偿范围之外, 死亡赔偿金、残疾赔偿金被许多法院认定为精神损失, 排除在赔偿范围之外。
司法实务中, 因生命权、健康权、身体权等人身权利受到侵权, 因侵权致人精神损害, 造成严重后果的, 可以根据受害人的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金, 这是民法明文规定的权利。附带民事诉讼主要解决的问题就是被告人民事赔偿责任问题, 仍有民事诉讼的性质, 只不过由于这种民事赔偿是由于犯罪引起的, 是一种特殊的民事诉讼。一般认为, 对犯罪行为不予精神损害赔偿, 是因为被告人受到了刑事制裁, 被告人遭受刑事处罚对被害人及其家属已是一种精神上的慰藉, 无需再在经济上予以补偿。
三、制度完善:将精神损害赔偿纳入赔偿范围的必要性
一是能够有效抚慰受害人亲属的心灵。精神损害给被害人造成的痛苦, 常转化为心理上、精神上的创伤, 这比肉体上的创伤更为痛苦。对被害人加以经济补偿, 已被实践证明是一种有效的抚慰方式, 这种方式已经作为现代各国精神损害赔偿的主要方式。在刑事审判中, 诸如药家鑫故意杀人案, 在未判处死亡赔偿金 (认为死亡赔偿金属精神损失) , 判决赔偿被害人数额极少的赔偿金时, 在社会上引起较大的争议。温州动车事故赔偿, 最初确定赔偿标准每位死亡者50万元, 后根据相关规定, 将包括死亡赔偿金、丧葬费及精神抚慰费和一次性救助金 (含被抚养人生活费等) , 合计赔偿91.5万元, 更是让刑附民赔偿陷入尴尬。刑事被害人理应比照普通的民事被侵权者获得更多的社会同情和更充分的法律保护, 精神损害抚慰金 (包括死亡赔偿金、残疾赔偿金) 理应被判决支持。
二是有利于实现社会公平正义。在附带民事诉讼中, 死亡赔偿金和残疾赔偿金并非是惩罚性质的赔偿, 而是对恢复性损害的赔偿, 因被认定为精神损失, 不被国家司法所认同, 实际上是国家司法无视犯罪给被害人造成的严重后果, 从而降低了刑罚对社会弱势群体的救济和保护。另外, 因基于被告人履行能力考虑, 不予判决赔偿精神损失更是限制或剥夺了受害人的合法权益, 根本无从体现社会公平与正义。
三是有利于维护被害人的合法权益。现实司法审判表明, 刑事犯罪的被告人相对于普通民事侵权人, 主观恶性更明显, 社会危害性更大, 造成被害人的伤痛更深重, 对被告人课以刑罚, 尚不足以抚慰被害人。在判处被告人刑罚的同时, 判决其赔偿被害人合理的经济损失, 更能体现法律对受害人的充分保护和社会对刑事被害人的同情, 相反, 将精神损失排除在赔偿范围之外, 尤其将死亡赔偿金、残疾赔偿金认定为精神损失, 排除在排除范围之外, 严重损害了受害人的合法权益。根据笔者对所在法院审结案件的统计, 死亡赔偿金不作为刑事附带诉讼的赔偿范围后, 多数案件判决赔偿额在5万元以下, 其中部分案件仅判处1万余元丧葬费, 不利于保护受害人的合法权益。
四是有利于维护社会稳定。现实司法实践中, 附带民事诉讼获得的赔偿额比普通的民事诉讼赔偿额减少了一半以上。其中, 在认为死亡赔偿金属于精神损失的前提下, 伤害致死或杀人致死案件仅判处赔偿1万余元。被害人一方未能获得充分的赔偿会影响感情恢复, 将直接转怨于被告人亲属或被告人, 对国家刑事制度产生怀疑和动摇。有的被害人亲属激动, 甚至基于对民事赔偿的不满, 质疑刑事判决的公正性, 产生后期报复被告人或其亲属的念头。解决好刑事附带民事案件的审理, 使附带民事赔偿问题得到较好解决, 不仅有利于震慑犯罪, 也能维护社会的和谐稳定。
五是有利于我国法律体系的协调统一。刑事附带民事诉讼是在刑事诉讼过程中附带解决民事纠纷, 在法律适用上, 既适用刑法、刑事诉讼法的有关法律规定, 也适用民法、民事诉讼法的有关法律规定。在我国司法实践中, 被告人自愿赔偿受害人精神损失费的, 法院一般也予以认可, 并不完全否认附带民事诉讼中的精神损害赔偿。各级法院不判处死亡赔偿金, 源于2006年11月8日最高法院召开的第五次全国刑事审判工作会议的有关精神, 会议认为:“确定附带诉讼的赔偿数额, 应当以犯罪行为直接造成的物质损失为基本依据, 并适当考虑被告人的实际赔偿能力。死亡赔偿金不能作为人民法院判决确定赔偿数额的依据。”。从字里行间可以看出, 最高法院基于被告人经济能力考虑, 不予判处死亡赔偿金、精神损失等。在目前, 我国许多地方相继建立司法救助制度, 执行措施、执行救助制度日益完备, 为了充分保障受害人的合法权益, 精神损害赔偿纳入刑事附带民事诉讼范围的条件基本成熟。
参考文献
[1]刘金友.附带民事诉讼理论与实践[M].北京:中国展望出版社, 1990.[1]刘金友.附带民事诉讼理论与实践[M].北京:中国展望出版社, 1990.
[2]熊选国.刑法刑事诉讼法实施中的疑难问题[M].北京:中国人民公安大学出版社, 2005.[2]熊选国.刑法刑事诉讼法实施中的疑难问题[M].北京:中国人民公安大学出版社, 2005.
[3]最高法院刑一庭主编.现行刑事法律司法解释及其理解与适用[S].2007年修订本.[3]最高法院刑一庭主编.现行刑事法律司法解释及其理解与适用[S].2007年修订本.
[4]房保国著.被害人的刑事程序保护[M].北京:法律出版社, 2007.[4]房保国著.被害人的刑事程序保护[M].北京:法律出版社, 2007.
关键词：刑事附带民事诉讼；完善；立法
中图分类号：D920.4 文献标识码：A 文章编号：1671-864X（2015）11-0052-02
一、刑事附带民事诉讼制度现存的主要问题
我国的刑事附带民事诉讼制度从其制度本身的设计来看，一定程度上实现了经济合理性和诉讼效果的合目的性。受传统的重刑轻民思想影响，我国现行的刑事附带民事诉讼制度无论在制度设计上还是实践操作上，都体现了极强的公权属性。此种理念有悖于现代法制公平、民主的司法理念，从而引发如今的附带民事诉讼程序在实践中出现诸多问题。
（一）立法方面。
1.与刑事实体法规定冲突。
《刑事诉讼法》规定刑事被害人通过附带民事程序主动来实现救济，并非人民法院依职权主动判处民事赔偿。但刑事犯罪追诉的时效最低为五年， 而民事诉讼时效一般为二年或一年， 由此， 可能出现刑事追诉期限未过、民事诉讼时效已过，但法院仍依职权主动对被告人追究超时效民事责任的情况。此外，我国《刑法》没有明确规定刑事判决对民事裁判的效力。民刑双轨制的解决方法，并没有明确刑事判决对另行提起的民事诉讼裁判是否有效力。对于有权提起附带民诉但在第一审判决宣告以前没有提起的，世界范围内，一是以美国和日本的现行立法为代表的平行诉讼模式，一是以法国为代表的附带诉讼模式，采刑事优先原则。
2.与民事实体法冲突。
我国刑事附带民事诉讼， 没有允许被害人就其精神损害提出请求。而我国《民法通则》规定公民有权对涉及姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权受到的侵害提出精神赔偿。最高人民法院颁布《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》也进一步扩大了民事诉讼的精神赔偿范围， 这应当适用于一切侵权行为，但我国现行的《刑事诉讼法》却将因犯罪行为遭受精神损害的案件排除在附带民事诉讼之外，也将被害人的精神损失排除在附带民事诉讼的赔偿范围之外。
3.相关司法解释存在一定冲突。
《刑事诉讼法》规定被害人因犯罪行为遭受的物质损失主要有两种，一是因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失，二是犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受的物质损失。但《规定》将附带民事诉讼的范围限定于赔偿第一种损失， 而将第二种损失排除在附带民事诉讼之外，规定以民事诉讼方式解决。即根据该解释，附带民事诉讼的受案范围主要针对被害人人身受到伤害的及财物被毁坏的案件，而将被告人盗窃、抢劫、诈骗等以非法占有为目的的侵犯财产型犯罪排除在附带民事诉讼的受案范围以外。所以，在其相关司法解释中的立法冲突是犹存的，更难适用于司法实践中。
（二）实践方面。
在司法实践中，由于立法没有明确或因相关法律之间存在些许冲突，导致一些实务问题的操作难以体现立法设计的目的，如部分案件审理期限过长，人为地分离了刑事部分和民事部分，致使整个附带民事案件审限拉长，未起到节约诉讼成本的目的。再如不在案的共同致害人的赔偿责任问题、对赔偿数额规定不一等问题。在实务操作中，由于各个法院的做法不同，甚至在同一个法院，针对同一个案件不同的审判组织由于既存立法的漏洞作出不同的理解进而作出内容相悖的判决。
二、刑事附带民事诉讼制度的完善
（一）立法完善。
首先，规定法律冲突时的适用规则。在人民法院审理附带民事诉讼时，关于法律的适用是涉及到《刑法》、《刑事诉讼法》、民法和《民事诉讼法》和相关司法解释。正如上文提及，这些法律在相关问题的适用上是有冲突的，因此则需要解决冲突的适用规则予以明确规定。一是刑事法律优先适用；一是刑事诉讼和民事诉讼分别适用刑事法律和民事法律；一是做特别规定。第二，规范刑事附带民事诉讼的受案范围通过立法统一规范其受案范围，梳理法律冲突，进而完善刑事附带民事诉讼制度。在请求赔偿损失的范围方面，当事人不仅可以就人身伤害或财产被毁而遭受的经济损失提起附带民事诉讼，还可以就财物被犯罪分子非法占有、挥霍而提起赔偿请求；不仅就物质损失可以提起附带民事诉讼，而且对犯罪行为所造成的精神损失也可一并提起。第三，明确程序选择权。由于刑事损害同时又是一种民事侵权行为，立法应对刑事损害赔偿救济途径的多元化做出明确规定，并且这种程序的选择权，应当包括当事人的起诉选择权和法官的审判选择权，刑事案件的被害人或被害人的近亲属在寻求刑事损害赔偿救济时，有权在附带民事诉讼或普通民事诉讼这两种救济途径中自由选择，审判刑事案件的法官对被害人等提起的附带民事诉讼进行审查，选择那些适合在刑事诉讼中一并审判的附带民事诉讼案件审判，而对不适合在刑事诉讼中一并审理的附带民事诉讼案件作出排除处理。程序选择权的确立，不仅可以实现当事人实现救济的利益最大化，而且减少了刑事法官的负担，提高了刑事诉讼的效率以达立法目的。
（二）实践完善。
首先，民刑诉讼时效平行双轨制。刑事犯罪追诉的时效最低为五年，而民事诉讼时效一般为二年或一年，由此，可能出现刑事追诉期限未过、民事诉讼时效已过，但法院仍依职权主动对被告人追究超时效民事责任的情况。所以在实务应用中，刑事部分应适用刑事追诉时效，民事部分则应适用《民法通则》规定的时效。在刑事案件发生之后，如果被害人当时就知道侵害人是谁，具备行使民事请求权的条件，但在案发后两年内未行使请求权的，同时司法机关也未将该案立案查处的，应认为被害人请求保护其民事权利的时效已过；如果案发两年内，当事人因客观原因未能提起损害赔偿诉讼，则诉讼时效中止；如果在案发后两年内司法机关对该案立案查处的，则诉讼时效中断。
第二，确认调解、和解程序和反诉程序。《刑事诉讼法》并无限定可以调解、和解的案件范围，对于性质特别恶劣、情节特别严重、社会影响极大的案件应予以排除；此外，鉴于民事诉讼也应在查明事实举证质证之后才能进行合理调解，调解和解工作应放在法庭辩论终结后进行。在刑事诉讼公诉中，被告人不能对国家公诉机关进行反诉，但立法和司法解释对于被告人在附带民事诉讼中是否可以进行反诉并无明确规定。故各地方法院对此的做法不尽相同，甚至处理的十分混乱。然附带民事诉讼本质上仍是民事诉讼，基于民事诉讼双方当事人平等的基本原则，应充分保护被告人诉讼权利，允许其在附带民事诉讼中的反诉，以实现诉讼公平与正义。
第三，撤回公诉以后附带民事诉讼的处理。立法和司法解释对于撤回公诉之后的附带民事部分如何处理并没有做出明确的规定，就目前审判实践中的情况来看，最为主要的是三种做法。第一，由原审法院裁定中止诉讼，对于本院的民事审判庭有管辖权的，由原审刑事审判庭将附带民事诉讼的案件移送本院的民事审判庭审理；对于本院无管辖权的，由本院将附带民事诉讼案件移送有民事管辖权的法院审理。第二，由原合议庭对附带民事诉讼的双方当事人进行调解，调解不成的裁定驳回附带民事诉讼，告知被害人另行起诉。第三，由原审刑事合议庭继续审理附带民事诉讼的案件，并做出判决。鉴于诉讼经济、民事举证责任和证明标准，第二种方法提及的针对附带民事部分进行调解，则在很大程度上比第一、三种方法更简易、方便，且充分保护了被害人的权益。
参考文献：
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参考论文：
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[2]廖中洪：《论刑事附带民事诉讼制度的立法完善——从被害人民事权益保障视角的思考》J，《现代法学》2005年第1期。
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[4]陈卫东、柴煜峰：《刑事附带民事诉讼制度的新发展》，《华东政法大学学报》J 2012年第5期。
作者简介：
[1]窦安旎，女，宁夏石嘴山市人，云南大学法学院法律硕士，研究方向为民商法方向。
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